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I.
ciales {3). Ahora bien, es menester tambin aqu huir del tpico
en el sentido de configurar dos direcciones antagnicas, una positiva, la otra negativa, pues conviene recordar que en los ltimos
epgonos del usnaturalismo catlico se encuentran matices secularizantes, al paso que en algunos representantes del iusnaturalismo racionalista se hallan facetas tradicionales. Tampoco parece
justo considerar, sin ms, la secularizacin como magnitud negativa o recusable puesto que todo depende del sentido e intensidad
de la misma. Desde luego, por secularizacin aqu entendemos un
cambio radical en la manera de encararse con los problemas sociales y en el modo de resolverlos. A primera vista parece normal,
y apenas merecera subrayarlo, que se secularicen las formas de la
convivencia poltica en cuanto asuntos de este mundo, del siglo.
Incluso en el pensamiento de los primeros siglos del Cristianismo
exista cierta tendencia a escapar del crculo temporal en cuanto
entorpecedor del camino hacia la vida celestial. No sera difcil
encontrar textos que corroboran esta afirmacin (4). Ahora bien,
en la medida que los asuntos de la convivencia humana plantean
graves controversias en las que van implicadas perspectivas sobre
la justicia, sobre la licitud, conveniencia y moralidad de las acciones humanas, as como se suscitan complejos problemas morales
en la vida social, medio donde se templan las virtudes, la secularizacin implica entonces una grave alteracin de la dimensin
tica, justificativa, que repercute notablemente sobre la manera
de concebir el derecho positivo. Desde la perspectiva tica, el
cambio del usnaturalismo tradicional en el usnaturalismo racionalista es, pues, importante; la secularizacin aqu supone la liberacin de los lmites teolgicos, morales y justificativos que se
hacen sumamente borrosos en la medida que para las coordenadas
(3) El P. GABRIEL DEL ESTAL, O. S. A., ha llamado a este proceso desdivinizacin del derecho. Cfr. su artculo Derecho Natural y Teologa, en
Revista de Estudios Polticos, vol. XLV, nm. 65, Madrid, 1952, pgs. 133
y ss. A. MESSINEO, S. J.: Democracia e Religione, en Civilt Cattolica,
Aprile, 1950, pgs. 140-141.
(4) Por lo respectivo a esta vida mortal, que en pocos das se goza y se
acaba, qu importa que viva el hombre que ha de morir bajo cualquier
imperio o seoro, si los que gobiernan y mandan no nos compelen a ejecutar operaciones impas e injustas? (San Agustn, De Civitate Dei. V, 17
PL XLI,
160). Cfr.
PABLO LUCAS V E R D :
Persona y
Comunidad,
en
la
(5)
La influencia
de Francisco de Vitoria en la
von Aquino
143
und joannes
LOS supuestos
Bodinus,
scotistas
en la
(7) Cfr. Sobre ella JOS ANTONIO MARAVALL: Teora espaola del Estado en el siglo XVII, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1944.
(8) VICENZO PALAZZOLO: Considerazjioni sue dichiaraponi dei dtritti
Ciufjr, Milano, 1947, pgs. 6-7. Cfr. pginas 7 y ss. sus agudas consideraciones sobre Locke y Rousseau.
(9) JosEPH MAUSBACH: Naturrecht und Volkerrecht. Herdersche Ver>
lagshand lung Freiburg in Breisgau, 1918, pgs. 42-43.
(10) O R L O GlACON, S. J.: La seconda scolastica. problemi giuriclicopolitici. SuareZ- Bellarmino. Mariana, Fratelli Bocea Editori, Milano, 1950,
pgina 281.
(11)
MAUSBACH:
Ob.
cit.,
pgs. 26,
28 y 29.
GALLUS M.
MANSER,
O.
144
cionalista. El individualismo fue un arma poderosa para desmantelar la estructura estamental del antiguo rgimen. Frente al uni'
versalismo, tpico de la estructura social de la Edad Media, que
pervive en parte en la sociedad prerrevolucionaria, el iusnaturalismo racionalista esgrime un individualismo agresivo que arremete
contra las vinculaciones, gremios y privilegios feudales. Tal es el
espritu que anima a la Declaracin de derechos del hombre y del
ciudadano de 1789, declaracin de fallecimiento del antiguo rgimen.
Estas diferencias, por superficiales que parezcan, denuncian
claramente cmo el iusnaturalismo racionalista se va acompasando fcilmente a las transformaciones econmicosociales, incluso a
veces impulsa y orienta su ulterior desenvolvimiento. El iusnatii'
ralismo racionalista ajustse al capitalismo y liberalismo, se ci
tambin, con Rousseau, al democratismo (13). En efecto, el desarrollo comercial y capitalista, la consolidacin industrial, la difusin de las libertades polticas y la configuracin del Estado liberal no hubieran sido posibles sin la previa remocin de los obstculos que lo impedan: las trabas de las corporaciones de artes
y oficios, la inseguridad jurdica, la amenaza de las lettres de cachet, el ostracismo poltico de la burguesa propagadora y mantenedora de los cambios revolucionarios. Estas consideraciones bastan para indicar la funcin innovadora del derecho natural racionalista. Frente a la estructura social prerrevolucionaria, el iusnaturalismo racionalista ofrece otra muy distinta basado en la libertad y en la igualdad formal. Werner Ziegenfuss (14) ha estudiado
con gran finura el 'fenmeno Rousseau desde el punto de vista
de la crisis de la sociedad europea occidental. La postura russoniana lleva consigo el trnsito de la sociedad estamental a la sociedad clasista. Rousseau desarrolla la construccin de una sociedad estrictamente inmanente, igualitaria, sin percatarse que semejante ordenacin social no puede contener principios ticos y jerrquicos concretos. Ahora bien, esta contradiccin interna caginas 103 y 104. Para otras diferencias concretas en filosofa poltica cfr. PABLO G. LPEZ, S. J.: La democracia como rgimen poltico cristiano, en
Razn y Fe, nm. 592, mayo 1047, pg. 428, nota 118.
(13) EDGAR BODENHEIMER : Teora del Derecho (trad. de V. Herrero).
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1942, pgs. 152-153.
(14) WERNER ZIEGENFUSS: ]ean ]acques Rousseau. Eine
Studie. Verlag Palm & Enke, Erlangen, 1952.
145
ZIEGENFUSS:
Ob.
cit.,
pg.
191.
146
(16) Para la descripcin que hace ZlEGENFUSS de la sociedad estamental cfr. pgs. 183 y ss. Sobre estamento y sociedad estamental cfr. PABLO LUCAS VERD: Estamento, en Nueva Enciclopedia Jurdica Seix,
Barcelona, 1956, tomo VIH.
(17) ANTONIO TRUYOL Y SERRA: Derecho natural, en Nueva Enciclopedia Jurdica Seix, cit., tomo I, pg. 801; el mismo: Esbozo de una
sociologa del Derecho natural, en REVISTA DE ESTUDIOS POLTICOS, Madrid, nm. 44, marzo-abril 1949, pgs. 15 y ss.
148
zana una gran hazaa por cierto del siglo XVIU fue el sacar a plena
luz los derechos humanos, hambin exigidos por el derecho natural. Tal
descubrimiento se debi esencialmente al progreso en la experiencia moral y social, por cuyo intermedio se libraron las inclinaciones arraigadas en
la naturaleza humana con respecto a los derechos individuales y, consecuentemente, el conocimiento a travs de la inclinacin, desarrollado con
respecto a ellos. Pero, de acuerdo con una desdichada ley del conocimiento
humano, ese gran descubrimiento se pag con errores ideolgicos en el
campo terico, los cuales expuse anteriormente. Simplemente: se desplaz
la atencin de las obligaciones del hombre a sus derechos, siendo as que
un criterio amplio y completo hubiera prestado la misma atencin a rtwbas cosas, derechos y obligaciones, contenidos por igual en las exigencias
del derecho natural (E Hombre y el Estado, Edit. Kraft, Buenos Aires,
1952, pg. 113.
149
II.
El impulso inicial de las Constituciones clsicas es esencialmente iusnaturalista. Puede decirse que el constitucionalismo, los
orgenes y la difusin de las Constituciones escritas, parte de contenidos claros del derecho natural revolucionario {22). Ahora bien,
lo importante consiste en averiguar hasta qu punto las Constituciones clsicas desarrollaron coherentemente los postulados del
derecho natural revolucionario y no se produjo, ms bien, un paulatino alejamiento de las fuentes, en la medida que las exigencias
tcnico-jurdicas y la misma seguridad jurdica reclamaban la atenuacin y parcial olvido de tales principios. El iusnaturalismo revolucionario ofrece, o presta, el impulso original innovador frente a
las estructuras sociales que es menester disolver. Hoy nos parecen
las afirmaciones entonces sostenidas conceptos ineficaces o engaosos; pero en aquel tiempo, trminos como contrato social,
voluntad general, soberana popular, libertad, igualdad>'
constituan una eficacsima retrica poltica desde la cual era posible derribar el aparato poltico del antiguo rgimen y sustituirlo
por otro nuevo. Esta retrica poltica y los contenidos econmicosociales por ella mentados eran los ms convenientes para la bur-
ISO
guesa, estrato social que hizo, y para el cual se hizo, la revolucin (23). No obstante, como toda fraseologa poltica, la empleada
por el iusnaturalismo revolucionario fue perdiendo efectividad a
travs de la repeticin y divulgacin, esto es, cuando aquella estructura econmicosocial se haba ya consolidado y no haba adversarios que destruir.
Es posible distinguir, en punto a influencia iusnaturalista sobre las Constituciones clsicas, tres momentos, que no son precisamente perodos histricos, ni pretenden convertirse en estadios con
validez absoluta indiscutible, sino ms bien cmodos indicadores
del punto de vista que aqu mantenemos.
El primer momento es el que hemos designado como impulso
original; posee un aliento revolucionario, su carcter es esencialmente dinmico y en su virtud los documentos constitucionales
caractersticos de este momento son declaraciones de principios
antes que textos perfectamente codificados cuyos preceptos son
todos ellos o al menos la mayora inmediatamente aplicables.
Pertenecen a este momento la Declaracin de Independencia de
las colonias inglesas en Norteamrica y la Declaracin de derechos
del hombre y del ciudadano de 1789.
La Declaracin unnime de los trece Estados unidos de Amrica (Filadelfia, 1776) contiene numerosas referencias al derecho
natural, referencias que nos parecen corresponden al espritu de!
iusnaturalismo tradicional, aunque las fuentes inspiradoras de su
redactor, Jefferson, hay que centrarlas en autores que no corresponden a esta ltima direccin. Por de pronto, la Declaracin de
Independencia es una justificacin y, como tal, los argumentos que
emplea han de mantener la fuerza probatoria de lo absoluto y superior al derecho positivo estricto. En efecto, en su comienzo la
Declaracin invocaba a las leyes de la naturaleza y el Dios de
esa naturaleza para ocupar entre las naciones de la tierra el puesto
de independencia e igualdad. Se sostiene, adems, como verdades evidentes que todos los hombres nacen iguales; que a todos
les confiere su Creador ciertos derechos inalienables entre los cuales estn la vida, la libertad y la consecucin de la felicidad. Las
notas aludidas de evidencia e inalienabilidad son caractersticas de
un derecho superior al derecho positivo, en la medida que esca(23) GIUSEPPE MARANINI:
Sansoni, Perugia, 1935.
jrancese,
152
LINARES QUINTA-
en Nueva En-
ciclopedia Jurdica Seix, Barcelona, 1955, tomo VII, pgs. 41 y ss. Cfr., adems, la observacin de G. MELONI sobre la falta de exactitud en la comparacin que hace JELLINEK entre los textos de la Declaracin de 1789 y los
bilis of rights americanos (La dichiarazione dei diritti. Lo stoto di diritto e
la rifonna rivoluzonaria, Citt di Castello, 1911, pgs. 26 y ss.)
'53
americanos y sobre la Declaracin francesa una corriente religiosa, sino una clara influencia econmica (29), la cual, sin embargo, no impidi la justificacin religiosa, en el caso americano,
ni el carcter universalista de la Declaracin francesa. La inspiracin religiosa penetr hondamente en las colonias inglesas en I03
das de su fundacin; la dimensin generalizadora es una aportacin especfica del genio francs, larvada incluso en los documentos
americanos, pero sin la intensidad que slo una revolucin violenta, esencialmente innovadora y racionalista como la francesa,
poda ofrecerle. No hay que olvidar, adems, que los principios
de 1789 constituyeron la tabla de reivindicaciones del tercer estado, cuya motivacin esencial fue principalmente econmica. La
insistencia sobre estos aspectos contribuye mejor el encuadramiento
claro y eficaz de unos hechos histricos cuya exacta dimensin no
puede reducirse a la influencia concreta del pensamiento de un
autor o a la posible sugestin de unos textos.
Indudablemente, en Amrica la influencia religiosa cre un
clima caracterstico; en l se desenvolvieron los founding fathers
y no pudieron sortearle a pesar de la diversidad de convicciones
cristianas o indiferentes. La investigacin en este campo es antigua y los estudios recientes la han corroborado, de manera que
es curioso comprobar la eficacia del elemento religioso en la Constitucin de un pas cuyos motivos de separacin en el fondo fueron
de ndole econmica y cuya grandeza actual se ha cifrado en nuestros das, desde luego, pagando tributo al tpico, en el aspecto
material.
Ahora bien, la aparente contradiccin, o al menos el extrao
paralelismo, entre la prosperidad econmica y la justificacin religiosa se resuelve en el aliento puritano de los primeros colonos,
cuya tradicin se ha mantenido incluso hasta nuestros das. Es sabido cmo existe una conciliacin entre el credo puritano y la
actividad econmica: esta es la tesis establecida por conocidos estudicsos europeos y anglosajones que se mantiene todava, en trminos generales, como versin aceptable. Recientemente, Will
Herberg ha insistido en una conocida revista catlica, sobre las
bases bblicas de la democracia americana (30). Este autor recoge
la observacin de Lord Bryce que la Constitucin americana fue
(29) HARTUNG: Ob. cit., pgs. a y 3.
(30) W I L L HERBERG : The Biblical Basis of American
Democracy,
en
576.
155
entre otros, han insistido sobre esta dimensin del texto constitucional, pero sera oportuno comprobar si en esta interpretacin
iusnaturalista de la Constitucin norteamericana se trata, verdaderamente, de subrayar las exigencias ticas, imprescindibles para
la convivencia poltica, o acaso, exista un inconsciente deseo de
dignificar el viejo documento, especie de Evangelio poltico de la
democracia americana.
El segundo momento en el desarrollo del iusnaturalismo revolucionario se caracteriza por una visible atenuacin de su penetracin. El impulso primario del iusnaturalismo se diriga a sustituir, o modificar, una estructura social considerada como intolerable, o una dependencia poltica que era menester cortar, de aqu
que las soluciones inmediatas consistan en la proclamacin solemne
de verdades o principios imperecederos que posean la doble virtud de anular al contrario y legitimar la obra revolucionaria. La
retrica poltica de estos textos, de estilo generalmente elevado y
grandilocuente, no slo es tpica de una poca, sino que se explica en funcin del propsito del iusnaturalismo revolucionario.
Ahora bien, una vez conseguidos los objetivos polticos inmediatos : separacin, ruptura del antiguo rgimen advirtase el enorme
alcance retrico que entraa la ruptura : se rompe con la metrpoli opresora, se rompe con el pasado absolutista intolerable (37), preocupa la organizacin poltica, es decir, la institucionalizacin del proceso revolucionario impulsado por el iusnaturalismo racionalista. Trtase de asegurar jurdicamente los resultados conseguidos con la revolucin. Alcanzado este momento la
justificacin iusnaturalista comienza a la larga a hacerse sospechosa,
entre otras razones porque la obra revolucionaria se considera suficientemente justificada y, en cambio, cabe el riesgo de que el derecho natural se convierta en instrumento de otros grupos polticos que deseen realizar su revolucin. Histricamente aunque
no deba admitirse esto desde una perspectiva tica ha habido
una dialctica continua entre el derecho natural y la seguridad
jurdica. Ciertamente, el Estado de derecho fue instituido y fle(37) La rup'.ura es, sin embargo, siempre cor. algo concreto y realmente
existente: dependencia poltica de la metrpoli; predominio de la nobleza
y de los privilegios; pero parece conveniente y prudente invocar, cuando
se rompe, a un derecho superior que justifique el rompimiento del derecho
positivo. Un estudio de la retrica poltica del iusnaturalismo revolucionario que ha llegado hasta nuestros das sera muy interesante.
I56
(38)
MARANINI:
Ob.
cit.,
pg.
339.
158
111.
OCCIDENTAL
Widerstand-
recht und GrenZen der Staatsgewalt, Duncker und Humblot, Berlin, 1956
y Mach und Recht, Lutherisches Verlagsham, Berlin, 1956.
Sera interesante estudiar las diferencias y analogas de esta direccin,
particularmente vigente en Alemania, con el pensamiento catlico.
160
tiana, materialista y atea; las cuestiones de educacin; el ntervencionismo del Estado; la regulacin de la pacfica convivencia
de ios pueblos europeos, antiguos miembros de la Cristiandad, etctera. Derrotado un totalitarismo, vctima tanto de la victoria
militar sobre l como de sus propios errores al menos en lo que
atae a la dimensin del espritu, triunfante y amenazador otro
totalitarismo por su capacidad proselitista, el iusnaturalismo catlico opera a la vez con efectos reconstructivos y preventivos. En
la medida que es el ms apropiado para reintegrar la fe en la dignidad humana, en la familia, en los contenidos que espiritualizan
la convivencia humana y recorta las aristas que la dificultan humanizando la economa y la poltica, acta restaurando. En cuanto
fortifica a la familia, condena las injusticias sociales y acerca a los
pueblos entre s, levanta una segura defensa contra la amenaza
comunista. El iusnaturalismo catlico no es una ideologa de clase,
no es el producto intelectual de la burguesa que desea en l atrincherarse para defender sus privilegios. La burguesa defendi el
positivismo jurdico; tambin es cierto que ve con simpata todo
aquello que sirva de contencin a las reivindicaciones clasistas, pero
conviene subrayar que el iusnaturalismo catlico no consiste en
un programa de reivindicaciones obreras aunque las justifique,
en la medida que pueden justificarse, puesto que l condena siempre cualquier especie de injusticia. Tampoco el iusnaturalismo catlico legitima a la clase poseedora, puesto que siempre le est
recordando sus graves deberes sociales y, precisamente, lo que
desea es acortar las distancias que le separan del proletariado me'
diante un justa distribucin de las riquezas.
Ahora bien, el derecho constitucional posee siempre un grado
determinado de formalismo, es un derecho referido, primordialmente, a los problemas de organizacin poltica y de posicin del individuo en la comunidad. En este sentido, las reflexiones anteriores
afectan, desde luego, a su esfera, aunque no directamente, y por eso
las consideraciones que siguen se refieren principalmente al haz
de cuestiones que aluden a algunos de los derechos y libertades
fundamentales de la persona humana.
Antes, sin embargo, de aludir a estos derechos y libertades
enfocados desde el ngulo iusnaturalista, tal como aparecen ahora
en el derecho constitucional occidental, conviene que hagamos algunas consideraciones previas.
La recepcin de contenidos iusnaturalistas por el derecho con?162
WILHELM OSWALD:
164
pases. El iusnaturalismo, pues, es tpico de Occidente por su tradicin cristiana, pero exista o no una tradicin iusnaturalista oriental, los principios del derecho natural obligan a todos los pueblos
en la medida que la ley natural es reflejo de la divina y en la
misma medida que slo hay un Dios y Seor de todos los pueblos.
El oscurecimiento de esta conciencia, en algunos pases, no es
objeto de estudio de este trabajo, como tampoco lo es indicar, someramente, las diferentes causas que lo han producido.
Cules han sido las razones que fortalecieron la conciencia
iusnaturalista occidental? Esta pregunta merece un estudio aparte,
dado su elevado inters. Apuntemos rpidamente, entre otros motivos, la larga tradicin metafsica, que arranca de Grecia (Platn
y Aristteles), recibida por el Cristianismo y aceptada por l para
fundamentar la ciencia teolgica y la filosofa moral. Tambin en
el derecho romano se percibe una fuerte influencia iusnaturalista,
no slo en instituciones concretas, sino en la formacin filosfica
de algunos de sus juristas y en el mismo espritu que inspira a la
ratio scnpta. Es conocida la funcin del derecho natural en la
formacin de conceptos capitales del derecho constitucional como el
sometimiento del prncipe a la ley (prefiguracin del Estado de derecho), el reconocimiento de los derechos naturales y, en general,
el respeto de la persona humana. No es posible imaginar una comunidad poltica, organizada segn la pauta occidental, sin el respeto de la dignidad de la persona humana, de modo que cuando se
pregona esto se invoca al derecho natural, aunque los argumentos
empleados sean estrictamente de derecho positivo, porque ste
no puede fundamentar, en su propio mbito, una dimensin de
naturaleza espiritual como es la dignidad de la persona humana.
Por consiguiente, la tradicin metafsica, como la religiosa y jurdica,
son los puntales slidos del iusnaturalismo occidental.
La dignidad humana es, pues, el principio bsico sobre el cual
descansan los distintos derechos y libertades de la persona. Estos
ltimos son concreciones suyas en la medida que realizan, cada
uno en su esfera concreta, el respeto de esa dignidad.
La ley fundamental de Bonn afirma en su art. i.", prrafo i.":
La dignidad del hombre es inviolable. Es deber de todo poder
del Estado respetarla y protegerla (53). Este precepto contiene.
(53) Cr. H. C. NIPPERDEY: Die Wrde des Menschen, en NeumannNipperdey. SCHEUNER : Die Grundrechte. Handbuch der Theorte und
166
167
fechas {10-6-1950, 14-3-1951 y 5-12-1925) refirindose al artculo 100 de la Constitucin bvara estableci lo siguiente:
La misma Constitucin ha reconocido, y reconoce, la dignidad
de la persona humana y el principio de igualdad, en el sentido de
justicia material, como derecho humano, es decir, como derecho
anterior al derecho positivo. Es conviccin del mismo constituyente
que l no cre estos derechos, sino que son anteriores a l. Por eso,
reconoce, al mismo tiempo los principios bsicos del derecho, que
son tambin elementos esenciales de la idea de derecho, a saber:
el respeto y proteccin de la dignidad de las personas y el principio
de igualdad, en sentido de justicia material, limitan la soberana del
poder constituyente y del poder del Estado (57).
168
sistema'
nand Enke Verlag, Stuttgart, 1956. SCHNFELD: Zur Frage er Widerstandsrecht, W. Kohlhammner Verlag, Stuttgart, 1955. H. WEINKAUFF:
ber das Widerstandsrecht, Verlag C. F. Mller, Karlsruhe, 1956.
(63) Sabr los objetores de conciencia, cfr. HELMUT HECKER : Die Kriegsdientsverweigerung im deutschen und auslandischen Recht, en Dokumente, Heft XIII, Alfred Metzner Verlag Franckfurt am Main, Berln,
1954. Seala la vertiente iusnaturalista del caso, HE1NRICH Kipp: Das
Grutulrecht der Kriegsdienstvenueigerung, en Verfassung und Vervalung, Festchrift fr Wilhelm Laforet, cit., pg. 83.
171