Teoria de La Constitucion

JOS BARRAGN BARRAGN
RAL CONTRERAS BUSTAMANTE

JUAN JOS MATEOS SANTILLN
ARMANDO SOTO FLORES
FERNANDO FLORES TREJO
TEORIA
DE LA
CONSTITUCI
N
PRLOGO
FERNANDO SERRANO MIGALLN
Sptima edicin
EDITORIAL PORRA
AV. REPBLICA ARGENTINA 15
MXICO, 2015
_________ Unidad 1_________

Sociedad, estado y derecho
JO S B
ARRAGN
ARRAGN
Tomemos esta primera unidad de nuestro programa como si se tratara de

una breve introduccin sobre cmo contempla, o cmo es considera da la
sociedad, el Estado y el Derecho por parte de nuestra disciplina del Derecho
Constitucional, pues, como bien se sabe, dichas tres mate rias (Sociedad,
Estado y Derecho) al mismo tiempo pueden recibir def niciones desde el
punto de vista de otras ciencias, como son la Sociologa, la Antropologa, las
ciencias polticas y administrativas y, desde luego, el resto de las ciencias
jurdicas.
Por regla general, las ciencias del Derecho siempre han sido plan teadas
y desarrolladas, casi por defnicin, en trminos muy amplios y extensivos,
de tal manera que se obliga al estudiante de Derecho a to mar muy en
cuenta no slo los enunciados de las normas, que son muy valitosos en s
mismos, sino tambin los hechos de la vida real y los fe nmenos de la
realidad, porque son estos hechos y fenmenos de la realidad los que le
dan, no slo el contenido a muchas normas jurdicas, sino tambin su
verdadera razn de ser y su signifcacin y sentido.
Por tanto, si bien es cierto que el Derecho Constitucional considera y
defne a la sociedad, al Estado y al Derecho desde un punto de vista
diferente a como la Sociologa, o las ciencias polticas los defnen, no es
menos cierto que ese mismo Derecho Constitucional nunca deja (o no debe
dejar) de tomar en cuenta las enseanzas y las teoras que dichas otras
ciencias sociales pueden elaborar sobre lo que es un objeto comn del
conocimiento.
* Doctor en Derecho. Investigador de Carrera y Miembro del Sistema Nacional de

Investigadores Nivel III.
I
TEORA DE LA CONSTITUCIN
1.1. SOCIEDAD
De esta manera, la sociedad para el Derecho Constitucional, no es otra
cosa ms que una poblacin, o una colectividad (sociedad, comuni dad,
pueblo o poblacin) perfectamente organizada, asentada en un te rritorio
preciso y determinado (es decir, con unas fronteras bien defnidas y
respetadas por los pases limtrofes). Esto es, la sociedad que toma en
cuenta el Derecho Constitucional, es un pueblo histrico determinado y
organizado. Un pueblo capaz de auto-gobernarse libre y soberanamente;
capaz, por tanto, de darse libremente su forma de go bierno y sus leyes
fundamentales; capaz de darse una Constitucin, cuyo estudio va
confgurando nuestra disciplina del Derecho Constitu cional. Todo esto es la
sociedad para el Derecho Constitucional.
Se trata de una idea muy precisa; una idea que, naturalmente, se
construye sobre los elementos, bien conocidos y estudiados por esas otras
ciencias sociales, ya mencionadas, como son el elemento de la na turaleza
sociable del ser humano, en cuanto individuo de la sociedad; el elemento de
sociedad como grupo familiar, grupo de paterfamilias; gru po tribal,
etctera; y los elementos relativos a los sistemas de interaccin dentro de la
sociedad.
La idea de sociedad que ms interesa al Derecho Constitucional es,
hablando en general, la misma idea que ya desarroll Aristteles en su
conocido libro La Poltica, en donde se defne la naturaleza del ser hu mano,
como un ser sociable, que no puede vivir aislado, o sin la ayuda de otros
seres humanos.,,Igualmente en dicho libro se desarrollan los diversos
agregados sociales que se forman a partir de esa naturaleza poltica, que es
la palabra usada por Aristteles, hasta formar precisa mente el agregado
mejor, o el ms perfecto, como es la 7TOXIJ, que mu chos autores traducen
como Estado Ciudad.
Los autores latinos, que asimilan fuertemente la cultura griega, son los
que traducen la obra de Aristteles con los ttulos que despus pasan al
espaol sin modifcacin alguna. La Poltica, La Repblica. Mientras que la
voz niz la traducen como civitas, de donde se deriva la voz es paola de
ciudad o de Estado-Ciudad. En cambio, las voces griegas que defnen al
hombre como Zoos
TTOAITUCS
(animal poltico), se traducen al latn como
animal sociabilis. Y los telogos y los flsofos cristianos lo traducen como

animal rationalis.
Bien, las voces originarias griegas, por supuesto, que expresan muy
bien lo que quera decir Aristteles, quien solamente destaca el carcter
esencial del ser humano, que es un animal gregario, que por naturaleza
tiende a formar agregados, como la familia, etctera. Y estas voces for man,
por su lado, digmoslo as tambin, una gran familia de voces. De esta
manera, el ser humano es un ser TTOA I T IK S , y por eso vive en las
SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn
-roAeij; stas tienen una organizacin estable y perfecta que recibe el

nombre de noiTeia y estas organizaciones pueden ser estudiadas. Por eso
la obra de Aristteles lleva el ttulo de -noXneia.
La doctrina de la Iglesia catlica, primero a travs de los llamados
Santos Padres de la Iglesia (grandes autores, flsofos y telogos, grie gos y
latinos) y despus a travs de los Telogos medievales, como Santo Toms,
harn hincapi en que el ser humano, adems de tener una na turaleza
sociable, tiene inteligencia o razn. De ah que tambin se pue da defnir el
hombre como un animal rationalis, o como un animal racional que vive en
una sociedad o en una comunidad.
El hombre poltico de Aristteles; el hombre sociable de los roma nos; y
el hombre racional de la doctrina de la Iglesia permiti no slo el hallazgo
de su naturaleza gregaria, o sociable, sino tambin los hallaz gos de sus
grandes y personalsimas prerrogativas de la inteligencia o la razn, as
como de la voluntad, de donde, a travs del razonamiento metafsico se
llegar al valiossimo atributo de la libertad, de la justicia y de la tica.
Esta es la tradicin, estas mismas ideas son las que se citan al po nerse
a debate en 1812 (fecha de la Constitucin espaola) el artculo 3, que
defni la soberana nacional, o el poder pblico que tiene el pueblo, as
como en el debate de aprobacin del Acta Constitutiva Mexicana de 1824, al
discutir el tema de la soberana tambin.
En ambos debates, por ejemplo, el mexicano Guridi y Alcocer deca que
por pueblo soberano deba entenderse a los habitantes asentados en un
territorio dado. Por tanto, habla de un pueblo ya organizado, o capaz de
auto-gobernarse, pero asentado en un territorio independiente y libre de
toda dominacin externa. Un pueblo plural, como son las sociedades
modernas. Un pueblo capaz de darse un gobierno propio, unas leyes fun
damentales propias, o capaz de darse una Constitucin, que es lo que se
enuncia en esos dos preceptos de 1812 y 1824; y es lo que se enuncia en el
artculo 39 de la Constitucin vigente de 1917 en Mxico.
Se trata de un concepto de sociedad proveniente de la doctrina ela
borada por los creadores del Derecho de Gentes espaoles, italianos,
franceses y alemanes. En particular en el debate de 1812 se citan abun
dantemente a los autores espaoles de la llamada Escuela Jurdica Es
paola, como son Francisco de Vitoria; Francisco Surez, De Soto y muchos
ms.
Como vamos a ver en los siguientes pasajes tomados del debate se

lepiten mucho estos conceptos, estas ideas; y se habla indistintamente de
un pueblo organizado, de una sociedad organizada, de una nacin
organizada, o de una comunidad perfecta.
Los hombres se constituyen en sociedad cuando por comn consentimiento se

congregan en un cuerpo poltico mediante un vnculo de sociedad,
... que todos los prncipes legtimos lo son por consentimiento del pue
blo, que por derecho natural le es concedido al pueblo la potestad de hacer
las leyes.
Un clebre Vzquez de Menchaca hubo tambin en tiempos de Felipe II,
el cual en una obra dedicada a este Rey, tuvo nimo para decirle que el
pueblo, conservando siempre su soberana, puede recobrar sus derechos
primitivos, y quitarle al Rey la facultad de hacer leyes, aun cuando se la
hubiese concedido. Nada dir del padre Juan de Mariana, porque todos
saben hasta qu punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben
los reyes su potestad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera
nota, que acreditan ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la pro
pagasen los publicistas extranjeros.'
Le imprimi (al hombre) el autor de la naturaleza, dice elegantemente
San Juan Crisstomo y Santo Toms, dos principios: el uno, que como
ani mal sociable apeteciese natural y justamente vivir en comunidad o
compa a de sus semejantes: el otro, que en una comunidad perfecta era
necesario un poder... no se puede negar por ser conforme al derecho
natural del hombre, el que haya una potestad pblica civil, que pueda
regir y gobernar a toda la comunidad perfecta.12
Son todos comentarios tomados del debate ya mencionado. Sin duda
estos textos nos ofrecen la mejor defnicin de lo que es una sociedad para el
Derecho Constitucional.
Eso es la sociedad para la Constitucin espaola de 1812; lo mismo que
para la Constitucin mexicana de 1824; y, sin duda, para la vigente de 1917.
Por sociedad entendemos al pueblo soberano, asentado dentro del territorio
patrio; tambin entendemos al conjunto de los habitantes asentados en ese
mismo espacio territorial; tambin abarcamos a cada uno de dichos
habitantes, sociables por naturaleza, gregarios y capaces de formar familias
y-.grupos sociales intermedios, como son las pobla ciones indgenas, las
comunidades todas, los municipios y los Estados mismos que forman la
Federacin mexicana y, en consecuencia, el gran Estado mexicano. Todas
estas cosas son objeto de estudio, muy impor tantes, del Derecho
Constitucional mexicano.
La sociedad as considerada como pueblo soberano; como pueblo
organizado y constituido, puede ser llamada Estado, el cual conforma, como
lo veremos enseguida, una gran parcela, o casi toda la materia del Derecho
Constitucional.
1 En Diario de las Cortes Constituyentes de Cdiz. Imprenta de Genaro Garca, Madrid

1874 (en adelante D.C.C.) sesin del 7 de octubre de 1811, p. 2011, en palabras del diputado
eclesistico Joaqun Lorenzo Villanueva.
2 D.C.C. sesin del 29 de agosto de 1811, p. 1722.
Adems decamos que el componente de la sociedad, as entendida, es el

individuo. Y, como todos sabemos, el individuo, el ser humano, o la persona
humana, no solamente es el centro del Derecho, sino que es el sujeto por
excelencia del Derecho. Es tambin el titular de todas las li bertades, de
todos los derechos y garantas.
1.2. ESTADO
Cmo defnir lo que es el Estado? Cundo aparece el Estado en la
Historia? No es fcil dar respuesta a estas preguntas, porque de hecho
existen muchas ideas y muchas doctrinas sobre el particular planteadas por
la Teora poltica; por las diversas corrientes flosfcas; y por la leora pura
del Derecho, por no dejar de mencionar las teoras positivis tas sobre el
Estado.
1.2.1.
OBRE EL ORIGEN DEL
STADO
No hay mucho consenso entre los especialistas sobre el origen del

Estado. Algunos autores, como Kelsen, incluyen en la defnicin de Estado
los problemas de su origen. De esta manera, por ejemplo, se afrma que, en
esencia, el Estado es la misma organizacin de la socie dad y que, por ello,
siempre que se pueda hablar de una sociedad orga nizada, se podr hablar
de la existencia del Estado. De hecho, todos los autores reconocen una gran
antigedad al nacimiento de las doctrinas sobre el Estado.
De esta 'manera se citan las teoras de los flsofos griegos, entre los
cuales sobresalen las teoras de Aristteles y de Platn; se recuerda la forma
en que se habla del Estado entre los epicreos y los estoicos de la cultura
romana; se habla de la idea del Estado en las fuentes jurdi cas del Derecho
Romano; en las fuentes del pensamiento cristiano y, en un sentido ms
amplio, del pensamiento medieval; as como se habla de las ideas del Estado
moderno, a partir del Estado de Maquiavelo o Bo-dino, de Hobbes o de
Spinoza, de Montesquieu o Rousseau, de Kant o de Fichte, de Schelling o de
Hegel, de Marx, de Seydel, de Gierke, de Jelli-nek, de Len Duguit, de Carr
de Malberg y tantos otros.
Con todo, los orgenes del Estado constitucional son relativamente
recientes. El Estado, que es el objeto del Derecho Constitucional, nace en el
momento en que se aprueba su organizacin jurdica a travs de la
Constitucin quedando as el Estado sometido al Derecho. Por ello se habla

de Estado de Derecho. Lo importante del Derecho Constitucional es que
est dedicado al estudio de las estructuras constitucionales del Es tado;
est dedicado al estudio del sometimiento de los rganos del Estado
al Derecho; y est dedicado al estudio de su formacin histrica (prime ra

constitucin) y su posible evolucin constitucional.
El Estado es, desde otro enfoque, una entidad a la que se le recono ce
personalidad jurdica, tanto en el campo del Derecho Internacional cuanto
en el campo del Derecho interno. Una entidad de carcter pbli co, sometida
al Derecho como cualquier otro sujeto, que puede asumir diferentes formas
de organizacin. Un Estado unitario se organiza de manera diferente a como
lo hace un Estado federal.
Mxico se declara independiente en 1821. Hasta entonces y desde 1519
lo que ahora corresponde al Estado Mexicano, haba venido siendo una
colonia del gran Imperio espaol. Con todo y pese a que no fue sino hasta
1821 que se alcanza la independencia, hubo presencia de 21 mexicanos en
las Cortes espaolas de Cdiz de 1810-1813. Y estos mexi canos
colaboraron a la creacin y transformacin de aquel imperio en una
monarqua constitucional con la aprobacin de la Constitucin de Cdiz en
1812. Tambin se produjo el movimiento insurgente en 1810, que proclam
el
Decreto
Constitucional
Constitucin
de
Apatzingn
de
1814.
Finalmente, despus de ciertos contratiempos y desechndose la idea inicial

de crear un imperio, el Congreso Constituyente de 1823-1824 resolvi
organizar a Mxico como una repblica federal, aproban do su Acta
Constitutiva el 31 de enero de 1824.
v.
1.2.2. LOS ELEMENTOS COMPONENTES DEL ESTADO
Aunque tengamos diferentes nociones de lo que es el Estado, cierta

mente existe mayor consenso acerca de los elementos que componen al
Estado. Estos elementos son la poblacin, el territorio, una determinada
organizacin y el poder o soberana.
1.2.2.1. La poblacin
El diputado tlaxcalteca, Guridi y Alcocer, a las Cortes espaolas de

Cdiz de 1810-1813 defna a la poblacin como el conjunto de habitan tes
asentados en el gran territorio de lo que entonces era el Imperio espaol.
Despus, el mismo Guridi y Alcocer en noviembre de 1823 de ca que el
pueblo de los Estados Unidos Mexicanos comprenda a todos los habitantes
que componan esos diversos territorios desde Nuevo M xico al Norte hasta
Chiapas al Sur.
El elemento poblacional, por tanto, como componente del

Estado, abarca a todos los seres humanos que lo integran, al
conjunto de indi viduos que permite, por ejemplo hablar de una
representacin parla mentaria cuantitativa; y abarca tambin la
idea de una poblacin organizada y que se muestra unida en
cuanto nacin o pueblo, perfecta
mente diferenciado de otras naciones o pueblos de la comunidad inter

nacional.
La poblacin es, pues, un elemento esencial del Estado. Ahora bien,
cuando se hable de un Estado federal, como es el caso de Mxico, se debe
recordar y se debe precisar que la poblacin no es elemento def-nitorio de
lo federal, ni de la Federacin. Esta no tiene, como esenciales, ni al
elemento poblacin ni al elemento territorio. Los habitantes del Estado
mexicano, no son habitantes federales, sino habitantes mexica nos. Lo
Federal en Mxico es una forma de gobierno, como lo establece el artculo
40 de la Constitucin ahora vigente; y no es una forma de Estado, como se
afrma comnmente.
Desde el punto de vista poblacional, Mxico es un gran mosaico de
pueblos, de comunidades y, por ello, de lenguas y culturas. Formamos una
comunidad nacional mucho ms compleja y plural de lo que se afr ma en el
artculo 2 reformado de nuestra Constitucin, ya que ah sola mente se
habla de las poblaciones y pueblos aborgenes.
1.2.2.2. El territorio
El territorio es otro elemento esencial del Estado. Es el asiento de la
poblacin considerada dentro del Estado. El territorio precisa el mbito
espacial al que se extiende la soberana estatal. Es el mbito de la vali dez
normativa, en palabras de Kelsen.
La importancia del territorio como componente del Estado es mani
festa, nb'slo frente a terceros pases de la comunidad internacional, sino
tambin hacia el interior. El territorio representa, adems de un espacio de
validez normativa, la propiedad inmueble y la riqueza de los suelos y los
subsuelos, incluida la llamada zona econmica exclusiva, reconocida por el
Derecho Internacional. Es decir, el territorio determi na la vigencia del
Derecho estatal sobre personas y cosas. Pero tambin determina la
oponibilidad frente a terceros pases, para exigir respeto, as como para
ofrecer colaboracin, asistencia, relaciones consulares y diplomticas, as
como las mejores condiciones para el trnsito de per sonas y de cosas.
Tenemos en nuestra Constitucin vigente varios pasajes regulado res
del territorio. El artculo 42, por ejemplo, precisa lo que abarca y
comprende; el artculo 43 enumera cules son las partes que integran la
Federacin, que son 31 Estados y un Distrito Federal; y antes, en el artculo
27 consagra la propiedad originaria a favor de la nacin (no del Estado), as

como se expresa lo relativo a la zona econmica exclu siva, concepto que
entraa como sabemos, el ejercicio de facultades soberanas de carcter
econmico a favor del Estado mexicano en este caso.
1.2.2.3. La organizacin
A partir de algunas teoras positivistas, se ha venido insistiendo en
considerar como otro elemento esencial del Estado, la idea de organiza cin,
lo cual se exterioriza en la aceptacin de que la facultad de nor-macin
jurdica, as como el poder de ejecutar dichas normas sean ejercidas por los
rganos del Estado mediante los procedimientos pre vistos en tales normas.
A esta idea de organizacin se le suele dar diversos alcances y con
tenidos, de manera que se extiende hasta los Estados autocrticos de tipo
histrico, lo mismo que a los Estados modernos democrticos. Se dice que
la idea de organizacin expresa el vnculo jurdico-poltico uni-fcador de la
realidad estatal. Esta idea sirve para defnir al Estado como al conjunto de
rganos y procedimientos expresamente estableci dos en las normas (o
aceptados de manera consuetudinaria) mediante los cuales se ejercen las
funciones para la produccin y ejecucin de las normas dentro de la
estructura de la vida social.
Incluso hay autores que, como Kelsen, llegan a identifcar al Estado con
el Derecho, como una (exigencia) del planteamiento de la teora pura del
Derecho.
1.2.2.4. La idea de soberana
Otro de los elementos, citado por los autores, constitutivos del Esta do
es la idea de soberana, la idea de poder. Como bien sabemos, existen
muchas voces para expresar esta idea. En lengua latina se usan las vo ces,
que luego se repiten mucho, de imperium, de auctoritas, de vis coactiva, de
potestas, de facultas. Estas voces latinas se les encuentra realzadas con
algn adjetivo, muy expresivo, como summa potestas, mxima auctoritas,
mxima
potestas,
summum
imperium,
que
sealan
el
grado
de
superioridad absoluta que tiene ese poder: la ms grande de todas las

potestades; la mxima autoridad; el mayor poder de todos, etctera.
Por otro lado, es muy difcil encontrar unanimidad sobre lo que es y
signifca la soberana, o el poder pblico, sobre su sede; sobre su ob jeto,
etctera. Con todo, se acepta comnmente que se trata de un ele mento
esencial del Estado que se traduce en la capacidad jurdica que tienen los
rganos del Estado de ejercer coerciblemente, mediante de terminados
procedimientos, las tareas de produccin y de ejecucin de las normas
jurdicas que regulan la convivencia social y las relaciones mismas con el
Estado.
De manera ms sencilla, la soberana cosiste en la capacidad

que tiene un pueblo para auto-gobernarse; para decretar la forma
de gobier no que ms le acomode; o para establecer sus leyes
fundamentales. Son
estos los contenidos que, de hecho, encontramos en los textos constitu

cionales que la defnen.
En efecto el artculo 3 de la Constitucin de 1812 defni la sobera na
de la siguiente manera:
A rt. 3. L a sob eran a reside esen cialm en te en la N acin , y p or lo m ism o p erten
ece a sta exclusivam ente el d erech o de estab lecer sus leyes fundam entales.
Sin variar los conceptos, incluso enriquecindolos, la Constitucin

mexicana de 1917, ahora en vigor defne la soberana en los siguientes
trminos.
A rt. 39. L a sob eran a nacion al reside esen cial y o rig in a ria m en te en el pueblo.
T od o p od er p blico d im a n a del pueblo y se instituye p ara b en efcio de ste. El
pueblo tiene en todo tiem po el inalien able d erech o de a lte ra r o m o d ifca r la form a de
su gob iern o .
1 .2.3.
LO S FIN E S DEL ESTADO
Sabemos que existen muchas teoras explicativas y, en su caso, defnitorias del Estado, sin duda acordes con los tiempos histricos en que
fueron elaboradas. Ahora podemos preguntarnos para qu sirve el
Estado?
No siempre se da contestacin a esta pregunta. Lo peor es que no
siempre se le puede dar contestacin, sobre todo, cuando algunas de esas
importantes teoras identifcan Derecho y Estado (lase teora pura del
Derecho).
Bien, sin negar la complejidad del Derecho y de sus defniciones y sin
negar la complejidad del Estado y de las teoras que lo explican o defnen,
podemos insistir en la idea del Derecho como medio y en la idea del Estado
como persona moral, de carcter pblico. Ello aunque slo sea para hablar
con mayor comodidad de los fnes del Estado.
Es decir, no negamos la teora que defne al Estado como organiza cin:
ni las teoras que lo consideran como un conjunto de rganos y
procedimientos a travs de los cuales se producen las normas y se pre viene
su ejecucin, sino que deseamos aclarar que el Derecho, en def nitiva, debe
distinguirse de los rganos que lo producen y de los procedimientos que lo
ejecutan.
Todo el Derecho emana de la nica fuente que posee la capacidad
mtrnseca de producirlo, que es el pueblo soberano (artculo 39 consti
tucional, que habla de la soberana popular). El pueblo soberano es la nica

fuente originaria del Derecho, de manera que es solamente a par tir de la
imposibilidad material del pueblo mismo de ejercer ese poder soberano por
s mismo, cuando para el ejercicio de la soberana se
10
piensa en crear rganos, en quienes depositar ese ejercicio tanto para la

produccin de las normas jurdicas cuanto para su ejecucin. De mane ra
que el Estado, al menos el Estado de Derecho, nace precisamente como
organizacin a raz de estas consideraciones de la soberana po pular de
corte constitucional.
El Estado de Derecho, o el Estado para el Derecho Constitucional s es
una organizacin creada por la Constitucin, diferente esencialmente de lo
que es la soberana popular, la cual reside en el pueblo y se insti tuye para
su benefcio en palabras del artculo 39 constitucional. Y el Estado, en
cuanto tal, es concebido por el mismo Derecho como una persona moral de
carcter pblico, a la que se le encomienda el ejerci cio del poder pero para
benefcio del pueblo.
Los fnes del Estado tienen que ver con este ltimo mandato de la
soberana, el benefcio del pueblo. De manera que el Derecho en manos del
Estado se instituye como un medio, o un conjunto de medios a tra vs de
los cuales se alcanza dicho benefcio para el pueblo. Ms an, el Derecho,
en cuanto idea de orden, en cuanto puede ser considerado un bien en s
mismo, puede ser y es ya la realizacin de un fn concreto del Estado.
Cuando, por ejemplo, el Estado inculca la inviolabilidad de la Constitucin,
o el principio de la legalidad, es porque considera que esa norma
fundamental, o que dicho principio es ya un bien en s mismo, digno de
todo aprecio, sin duda, digno del ms alto aprecio en un Esta do de
Derecho.
Existen otros muchos fnes concretos a alcanzar por parte del Esta do,
ayudndose del Derecho. La Constitucin mexicana vigente, por cierto,
fuera del artculo 39, ya no menciona cules otros sean o deban ser los
fnes del Estado. En cambio, otras Constituciones modernas, como la
espaola de 1978, ya se ocupan, no slo de esclarecer algunos extremos de
doctrina sobre este particular, sino tambin de precisar los fnes que se le
encomiendan al Estado.
Por ejemplo, hablando de doctrina, se afrma en su artculo primero lo
siguiente:
A rt. 1.1. E spaa se con stituye en un E stado social y d em o crtico de D erecho, que
prop u gn a co m o valores su periores de su ord en am ien to ju r d ico la lib ertad, la
justicia, la igu ald ad y el plu ralism o p o ltic o .5
Como se aprecia, se habla de los valores superiores del ordenamien to

jurdico. Valores que estn por encima de las reglas del Derecho. Estas se
inspiran en aqullos; stas tienden a realizar esos valores, con-*3
3 Vase en
ARRIDO
ALLA
Madrid, 1985, p. 23.
Fernando y otros. Comentarios a la Constitucin, Civitas,
11
siderados como ideales a alcanzar. Por eso, Garrido Falla comentando este
artculo afrma:
Frente a la cu riosa a frm a ci n de que donde hay Estado, hay ord en am ien to ju rd ico
y, p o r ende, hay derecho que conduce inevitablem ente a la inutilidad de las aspiraciones
constitucionalistas, hay que a frm a r la ob via idea de que el E stado puede no estar som
etido a derecho; y esto es lo que d esgra cia d a m ente ha oc u rrid o durante la m ayor p
arte de la historia de la hu m anidad .4
As es que el E stado es E stado de D erech o cu an do rea liza la idea de d erech o lim
ita n d o ju rd ica m en te su activid ad y el p od er de que dispone para d esa rrollarla . H
asta el punto de que incluso para la te o ra pura del d erech o en qu E stado y D erech o
se identifcan, el E stado de D erech o debe aceptarse com o una exp resin con un va lor c
u a lifc a d o .5
Quiz por ello, se indica que Espaa es un Estado social y democr tico
de Derecho. En Mxico no tenemos esta clase de enunciados. Pero tolviendo
al tema de los fnes del Estado, la misma Constitucin espa ola los va
enunciando y precisando en otros muchos pasajes, como los siguientes: en
su prembulo, se dice que:
L a nacin espaola, desean do estab lecer la ju sticia, la lib erta d y la segu ri dad y p ro m
o ver el bien de cuantos la integra, en uso de su soberana, p ro clam a su volun tad de:
G a ra n tiza r la con viven cia d em o crtica d en tro de la C onstitucin y de las leyes c
o n fo rm e a un ord en ec o n m ic o y social justo.
C on so lid a r un E stado d e D erech o que asegu re el im p erio de la ley com o
expresin de la voluntad popular.
P ro teger a todos los espaoles y pueblos de E spaa en el ejercicio d e los D erechos H
um anos; sus culturas y tradiciones, lenguas e instituciones.
P ro m o ver el p ro greso de la cultura y de la econ o m a para asegu rar a todos una d
ign a calid ad de vid a .
..^Establecer una socied ad d em ocrtica avan zada; y cola b o ra r en el fo rta lecim ien
to de unas relaciones pacfcas y de e fc a z coo p era cin entre todos los pueblos de la
tierra .6
El E stado velar especialm en te p o r la sa lvagu ard ia de los derechos e c o nm icos
y sociales de los trabajadores espaoles en el extran jero y orien ta r su p oltica hacia su
retorn o .7
Se reco n oce el d erech o a la p ro tecci n de la salud. C om pete a los p od e res
pblicos o rg a n iza r y tu telar la salud pblica a travs de m ed id as p re ventivas y de
las prestaciones y servicios necesarios. L a ley estab lecer los derechos y deberes de todos
al resp ecto .8
4 Idem, p. 25.
'
Ibidem.
Vase GARRIDO FA L L A , Fernando, Comentarios a la Constitucin, ya citados, p. 17.
Idem, p. 781.
1 Idem, p. 788.
12
L os pod eres pblicos fom en tarn la educacin sanitaria, la educacin fsica y el d ep o
rte .9 A sim ism o facilitarn la adecu ada u tilizacin del o c io .10
1. Los pod eres pblicos p rom overn y tutelarn el acceso a la cultura, a la que todos
tienen derecho .
2. Los pod eres pblicos p rom overn la ciencia y la in vestigacin cien t fca y tcn ica
en b en efcio del inters gen era l."11
L os p od eres pblicos p rom overn las con dicion es para la p articipacin lib re y e
fca z de la juventud en el d esa rrollo p oltico, social, ec o n m ic o y cu ltu ral.12
L os pod eres pblicos rea liza r n una p oltica de p revisin , tratam iento, reh ab
ilitacin e in tegracin de los dism in u idos fsicos, sensoriales y p squ i cos, a los que
prestarn la atencin esp ecia liza d a que requ ieran y los a m p arar n esp ecialm en te p
ara el d isfru te de los derechos que este T tu lo otorga a todos los ciu d ad an os .13
L os pod eres pblicos gara n tiza rn , m ed ian te pensiones adecuadas y p e rid icam
en te actu alizadas, la su fcien cia econ m ica a los ciudadanos du rante la tercera edad . A
sim ism o, y con indep en d en cia de las ob ligacion es fam ilia res, p rom overn su
bienestar m ed ian te un sistem a de servicios s o ciales que aten dern sus p roblem as esp
ecfcos de salud, vivien d a, cu ltu ra y o c io .14
1.3. DERECHO
Para completar el desarrollo de esta primera unidad, nos resta ha blar
del Derecho. Qu cosa es el Derecho?
El alumno al llegar al Derecho Constitucional ya puede contestar muy
bien esta pregunta con alguna de las defniciones que ya le han dado en
otras materias, desde las defniciones que nos mandan guardar en la
memoria, como las del Ulpiano, repetidas en lengua latina, hasta las
defniciones ms^sencillas de algn autor moderno que compara las
normas jurdicas con las normas de los juegos de mesa, por ejemplo.
El Derecho, en esencia, es un medio, o un conjunto de medios, crea dos
por el hombre, que siempre ha podido usar el ser humano en su desarrollo
como ser individual, como ser inteligente y sociable. El Dere cho es una
creacin de la inteligencia, no importa que hoy, al igual que ayer y que
siempre, sea una creacin imperfecta, o no se vea mucho lo de la creacin
inteligente. Pero, en esencia, es un medio que, en efecto, puede drsele
buenos y malos usos.
9 Idem. p. 792.
10 Ibidem.
11
Vase GA R R ID O FA L L A , Fernando, Comentarios a la Constitucin, ya citados, p. 801.
12
Idem, p. 384.
15 Idem, p. 837.
14 Idem,
p. 843.
13
SOCIEDAD. ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn
El Derecho, visto con perspectiva histrica, es una formidable es

tructura constituida por diversos sistemas de conductas y diversos mo dos
de obrar del hombre que vive en sociedad y de la sociedad que vive
organizadamente. El Derecho es un orden, o pretende serlo y un siste ma
coactivo, que permite hacer cosas, por un lado, pero por otro, tam bin
prohbe hacer cosas.
El Derecho es un conjunto de reglas. La regla, por su parte, puede ser
una expresin de la voluntad, que permite o prohbe hacer una cosa; y, por
otro lado, puede ser una expresin del conocimiento. Las asignaturas de la
Carrera de Derecho pueden estudiarse pensando en conocer cul es el
mandato (o el acto de voluntad) contenido en cada una de las reglas del
Derecho. Pero tambin pueden estudiarse pensan do en conocer la
racionalidad, o la inteligencia de los enunciados en que se formulan dichas
reglas, enunciados que las ciencias del Derecho, ordenan y sistematizan.
El Derecho Constitucional es una de esas asignaturas de la Carrera de
Derecho. Tiene por objeto el estudio de la Constitucin. La Constitu cin es
la norma jurdica por excelencia, la cual expresa la voluntad coactiva del
soberano, del pueblo soberano. En esta norma se exteriori
za la
organizacin y el funcionamiento del Estado, as como los princi pios y los

valores de la convivencia social; las libertades y los derechos del individuo y
de grupos sociales protegidos.
La norma constitucional nos indica cules son los rganos del Esta do,
as como cules sean los procedimientos de produccin y ejecucin de las
normas jurdicas. La norma constitucional, en todo caso, expresa tambin y
sobre todo el Derecho a que estn subordinados y sometidos dichos rganos
tanto en la produccin cuanto en los procedimientos de ejecucin de las
normas jurdicas. Se puede afrmar, parafraseando la doctrina positivista
de Kelsen que Derecho y Estado Constituyen una sola forma de vida, una
sola realidad cultural al identifcarse en un ni co sistema lgico-normativo,
manteniendo sus diferencias.
Nosotros insistimos en que el Derecho es un medio, o un conjunto de
medios puestos al servicio del Estado para la obtencin del bienestar y el
progreso que se haya propuesto alcanzar el pueblo soberano. Esto es el
Derecho, considerado desde la fuente originaria que lo produce: el pueblo.
Es decir, el Derecho no es otra cosa que lo expresado por el ar tculo 39 de
nuestra Constitucin al hablar de la soberana.
La soberana radica originaria y esencialmente en el pueblo y con siste,
en esencia, en la capacidad que tiene ese mismo pueblo para auto-
gobernarse: es decir para darse un gobierno, para determinar su

organizacin y funcionamiento; para darse sus leyes fundamentales;
precisando que, en todo caso, el poder se instituye para benefcio del mismo
pueblo. Esto es lo que dice el artculo 39 constitucional.
14
1.4. RESUMEN
Esta unidad puede ser considerada como una especie de introduc cin
ai estudio del Derecho Constitucional, de manera que al recordar lo que es
la sociedad, lo que es el Estado y lo que es el Derecho, en general,
solamente se busca defnir el marco de referencia de nuestra asignatura.
La sociedad es defnida en funcin de su propia organizacin, como un
pueblo capaz de auto-gobernarse. Es decir, como un pueblo asenta do
establemente en un determinado territorio, capaz de determinar la forma de
organizacin poltica que ms le convenga; capaz de instituir rganos y
procedimientos de creacin y ejecucin de normas jurdicas; capaz de
organizarse en Estado libre e independiente, a quien se le en comiende la
realizacin de los diversos fnes que le sean inherentes o propios.
El Derecho Constitucional se ocupa del estudio de la Constitucin, en
cuanto manifestacin de la voluntad soberana del pueblo. Dicha Cons
titucin, entre otros elementos, o entre otras materias, regula la forma en
que se crean los diversos rganos del Estado y los diferentes procedi
mientos de produccin y ejecucin de las normas jurdicas.
Como sabemos, existen varias ciencias sociales que, entre sus obje tos
de estudio, tienen los importantes temas de la sociedad y del Estado. Varias
ramas del Derecho inclusive examinan el tema del Estado. As pues, es
conveniente que el lector, como siempre, trate de sumar cono cimientos,
tomando muy en cuenta esos diversos apuntes proporciona dos por las
ciencias de referencia, a fn de entender mejor y comple mentar la idea ya
expresada del Derecho Constitucional sobre los temas expuestos en esta
unidad.
Unidad 2
Concepto y ubicacin del
Derecho Constitucional
R
AL
ONTRERAS
USTAMANTE
2.1. CONCEPTO Y ELEMENTOS

DE DERECHO OBJETIVO
Como seala el Diccionario Jurdico Mexicano, para la inmensa ma yora
de los juristas, el derecho constituye un conjunto orden, siste ma de
normas o disposiciones de cierto tipo, al cual denominan dere cho objetivo
para distinguirlo de otros usos o sentidos de la palabra derecho". El
predicado objetivo se utiliza para diferenciar u oponer el orden jurdico al
derecho subjetivo (en el sentido de permisiones o recla mos jurdicamente
justifcados).1*
El trmino derecho objetivo, se utiliza como sinnimo de orden jur dico
e igualmertfe se asocia o identifca con la idea de derecho positivo, es decir,
como norma. Rafael de Pina, lo defne como "el conjunto de Las normas que
forman el sistema jurdico positivo de una nacin.2
Derecho subjetivo, consecuentemente, es el derecho considerado como
facultad de uno o varios individuos. Facultad resultante de la norma.
Doctor en Derecho,
U N A M .
Catedrtico titular de Derecho Constitucional por opo sicin
abierta de la Facultad de Derecho de la

Posgrado de la misma Institucin.
U N A M
y Catedrtico en la Divisin de Estu dios de
1 Diccionario Jurdico Mexicano. Instituto de Investigaciones Jurdicas. 6a. ed., Po--ra y

NAM,
Mxico, 1993, pp. 1020 y 1021.
2D
PINA, Rafael. Diccionario de Derecho. 22a. ed.. Porra, Mxico, 1996, p. 238.
15
16
El derecho objetivo es la norma que autoriza, que inviste, que facul ta;
mientras el derecho subjetivo es la facultad o permisin jurdica mente
fundamentada.
Siguiendo este orden de ideas, se ha dicho que el Derecho Constitu
cional es un derecho objetivo, toda vez que de l se desprenden todas las
dems ramas de la Ciencia Jurdica.
Si bien es cierto que existen ramas jurdicas mucho ms antiguas que
el propio Derecho Constitucional, dentro del Estado contempor neo
resultado de la adopcin del Constitucionalismo como flosofa jurdicopoltica comnmente aceptado por la casi totalidad de los pa ses,
jerrquicamente la Constitucin es la Ley Suprema; y, por lo tanto, ninguna
norma puede contradecir ni ir ms all de lo que dispone la misma norma
constitucional.
La Constitucin es la norma que precede, es decir, es derecho objeti vo y
por lo tanto, las dems ramas del Derecho son facultadas para de
sarrollarse, su tratamiento en la norma constitucional constituye una
funcin normativa derivada, es decir, son derecho subjetivo, lo que cons
tituye la primaca o supremaca del Derecho Constitucional respecto de las
dems ramas de la Ciencia Jurdica.
2.2. CARACTERES
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Antes de entrar al anlisis del concepto del Derecho Constitucional y
sus diversas interpretaciones hechas por distintos autores, nos referi remos
primero a sus caracteres entendindose por este enunciado, a los rasgos
distintivos de nuestra materia de estudio.
El nacimiento del Derecho Constitucional, como disciplina jurdica
autnoma, data de fnes del siglo
X VIII y
principios del
XIX.
Segn el profesor
argentino Pablo A. Ramella, las primeras ctedras se impar tieron en

Ferrara, Italia, enseadas por Giuseppe Campagnoni di Luzo. Despus,
hicieron l-mismo en Pava, Boloa
en Pars;
es precisa mente en
territorio francs donde la materia cambia de nombre de De recho Pblico,

por el de Derecho Constitucional.3
El surgimiento de las primeras Constituciones y su propagacin ha cia
diversos pases, estuvo inducido por una corriente flosfco-poltica, que se
conoce como Constitucionalismo", que dio origen a los llama dos Estados de
Derecho, cuya caracterstica sobresaliente es la sumisin del gobierno a las

normas jurdicas, es decir, la institucionalizacin de
3 RAM ELLA, Pablo A. Derecho Constitucional.
Buenos Ai res, 1986, p. 1.
3a. ed.. Ediciones Depalma,
.ONCEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante
17
la fgura de la Constitucin, como "la expresin del lmite hasta donde r.a
llegado la conquista revolucionaria, porque en ella han quedado conagrados los triunfos de las fuerzas de la libertad sobre las del despotis
mo".4 Signifca someter al poder del Estado dentro del mbito del Derecho.
El autor ecuatoriano Rodrigo Boija afrma, que las ideas generado ras
del Constitucionalismo, esquemticamente, se pueden resumir en cinco. Nos
permitimos citarlas, puesto que pueden servir adems, para entender el
objeto y fn del Derecho Constitucional.
1. La transformacin del Estado, fundado en la pura arbitrariedad, en
un Estado de Derecho; desapareciendo la antinomia entre so berano
y sbdito.
2. Consagracin del principio de la soberana popular, o sea, con
versin en favor del pueblo, del concepto de la soberana que du
rante muchos aos fue patrimonio exclusivo del rey.
3. Sometimiento del pueblo, pero no a un poder de pura domina cin,
sino a normas de Derecho, convertidas por el mismo pueblo en
imperativos ticos que permitan la sana convivencia social.
4. Imposicin de un sistema de libertades al poder del Estado, que
garantice la libre accin de los individuos y salvaguardarles una
suma de derechos personales, frente al Estado.
5. Promocin de un rgimen de seguridad jurdica. Este destacado
concepto implica, que los individuos adquieran certidumbre y
confanza en la aplicacin recta y efectiva del derecho en todos los
casos.5
Para el profesor de la Universidad Autnoma de Madrid, Antonio
Colomer Viadel, "el Constitucionalismo no es una teora poltica que describe
el poder ni el comportamiento poltico. Es una doctrina que -eala como
debe ser el derecho positivo y como debe aplicarse e inter pretarse para
alcanzar el estado de Derecho.6
Segn este autor hispano, el Derecho Constitucional tiene una triple
dimensin; la primera, una perspectiva jurdica basada en la evolucin
histrica-constitucional de las instituciones jurdicas y el desarrollo
ideolgico y axiolgico de los sentimientos y emociones que llegan a de
cantarse en la idea de la Constitucin; la segunda, una dogmtica jur dica
que mediante la tcnica interpreta, describe y analiza el derecho
4 BORJA, Rodrigo. Derecho Poltico y Constitucional. Ia. reimp.. Fondo de Cultura

Econmica, Mxico, 1992, p. 308. 5
Idem, p. 310.
6 C O L O M E R V IA D E L , Antonio. Estudios constitucionales. Instituto

Jurdicas, UNAM, Mxico, 1994, p. 17.
de
Investigaciones
18
TEORIA DE LA CONSTITUCION
establecido mediante la Constitucin; y la ltima, una perspectiva que

indague sobre los caminos de superacin de crisis jurdicas y acarree
elementos para la evolucin jurdica mejorativa", mediante la cual pueda
llegar a ser cierta la aeja afrmacin de los clsicos de que: el hombre es la
medida de las cosas.7
La Constitucin, como objeto principal de estudio del Derecho
Constitucional, es el producto de la creacin de la sociedad, que sinteti za la
historia de un pueblo, que toma lo que le fortalece como nacin y prohbe
los elementos fcticos que le han herido para tratar de evitar su
reproduccin ; que procura interpretar su sociologa y psicologa social
para formalizar sus costumbres, tradiciones, formas de ser y mo dos de
querer ser; traduciendo todo ello en una Ley Fundamental que garantice
imperativamente su contenido.
La jerarqua suprema de la Constitucin solo puede entenderse como
derivacin de un principio flosfco fundamental: el de la Sobera na
Popular. Efran de Polo Bernal, considera que la concepcin subli mizada de
la norma constitucional, "nos lleva a la despersonalizacin de la soberana y
a la afrmacin de la Constitucin como suprema.8
Segn Feliciano Calzada Padrn, el concepto ideal del Derecho
Constitucional, debe establecerse mediante una serie de condiciones. En
primer trmino, se entiende que las normas constitucionales deben ser una
premisa de justicia, y que indispensablemente implica la instau racin de
un orden, para consecuentemente encarnar el valor de la seguridad.
Agrega Calzada, que el Dereoho Constitucional tiene como fnalidad
especfca la limitacin de determinados poderes del Estado y de sus
auxiliares, mediante actos que entraan efectos bilaterales; de modo que las
normas constitucionales refuercen una forma de vida plasmada en un
orden institucional.9
El Derecho Constitucional, como rama importante de la Ciencia Ju
rdica, nos dice Ignacio Burgoa, est integrado como un conjunto de
normas cuyos atributos esenciales concurrentes son la bilateralidad, la
imperatividad y la coercitividad. Estos atributos distinguen a la norma
jurdica de las dems normas de conducta humana.10
7 Idem, pp. 20 y 21.
8 POLO B
ERNAL
, Efran. Manual de Derecho Constitucional. I a. ed.. Porra, Mxico,
1985, p. 3.
9 CALZADA PA DRN , Feliciano. Derecho Constitucional, I a. ed., Hara, Mxico, 1990, p. 145.
10 B
P- 19.
URGOA
, Ignacio. Derecho Constitucional Mexicano. 6a. ed., Porra, Mxico, 985,
CONCEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante
19
Es decir, las normas constitucionales al regular la conducta externa del

hombre, crean efectos vinculatorios
frente a quienes se despliega,
entraando a la "bilateralidad. Igualmente, son imperativas o autrquicas como las califca Burgoa , porque se sobreponen a la volun tad
de los sujetos cuya conducta encauzan de manera obligatoria, y por lo
tanto, deben de considerarse tambin heternomas, al ser impues tas por
una voluntad superior, que es la del Estado.
Consecuentemente, la coercitividad deviene de la capacidad que las
normas jurdico-constitucionales tienen, para hacerse obedecer contra y
sobre cualquier actitud que se oponga o las contravenga. Esta capaci dad
coercitiva, aunada a los sistemas de auto-control constitucional, las nace
por tanto, tambin gozar de la caracterstica de la inviolabilidad".
El autor espaol Ignacio de Otto, complementa a nuestro parecer, la
concepcin que diferencia a las normas constitucionales del resto de las
normas jurdicas ordinarias. Supremaca y positividad, son en su opi nin,
dos rasgos distintivos de las normas constitucionales.
La supremaca de las normas constitucionales, se constituye a partir de
la jerarqua entre las disposiciones jurdicas, es decir, se identifcan por la
relacin que guardan con las dems, por la superioridad respecto a la
legislacin, de toda creacin normativa y de todos los actos de apli cacin
de la misma. Todo lo que est incluido en la Constitucin o se incluya en el
futuro, tiene esa cualidad.11
Por lo que toca a la positividad, la entiende como una sustitucin
radical a los criterios e ideas que en la antigedad daban preponderan cia
al Derecho: ya no es la moral ni la historia lo que prefgura normati. amente el contenido del ordenamiento jurdico, sino que basta con que
est establecido en el interior del ordenamiento constitucional. La posi
tividad signifca consecuentemente que lo constitucionalmente vigente no
tiene lmite alguno, ni temporal, ni social ni material.
La etapa de integracin internacional y la globalizacin que vive el
mundo de nuestra poca, est poniendo a prueba al Derecho Constitu. ional. Algunos autores predicen catastrfcamente la desaparicin del
Estado Nacional y por ende la organizacin jurdica constitucional
motivo por el cual, tratamos de buscar alguna opinin califcada al
respecto.
El catedrtico emrito de la Universidad de Friburgo, Alemania,
Conrado Hesse quien asimismo fue Magistrado del Tribunal Constitu
cional de se pas sostiene que una vez creada la Unin Europea, no le

cabe duda de que el Derecho Constitucional no llegar completa
11 DE
TTO
Ignacio. Derecho Constitucional. Sistemas de Fuentes. 2a. reimp., Ariel,
Barcelona, 1991, p. 15.
20
mente a disolverse hasta el extremo de ser reducible a mero episodio de la

historia constitucional.12 Con independencia de la transformacin que en
el futuro llegue a tener la Unin Europea, su existencia presu pondr
siempre la de los Estados miembros y, con ello, la de sus res pectivas
Constituciones.
De esta manera, durante la progresiva integracin del modelo euro peo
sin duda, el ms avanzado asistimos a una creciente concor dancia del
Derecho Constitucional Nacional y Derecho Comunitario, como una
concertacin del Derecho Constitucional propio de los Esta dos-miembros,
en las cuales comienzan a apuntar signos de un Dere cho Constitucional
Comn Europeo.
Despus de hacer estas actuales apreciaciones sobre el futuro de
nuestra materia de estudio, Hesse penetra al fondo del tema y nos dice que
el Derecho Constitucional goza de una singularidad que lo diferen cia de
otras ramas jurdicas, no slo en funcin de sus tareas y objeto; estas
peculiaridades esenciales, son bsicamente cuatro:
a) Por su rango o primaca. El Derecho Constitucional no puede ser
derogado ni reformado por leyes ordinarias; ninguna disposicin del or
denamiento jurdico ni acto estatal puede contradecirlo; y todos los po deres
pblicos incluido el Legislativo estn vinculados por la Constitucin.
b) La clase de sus reglas, de carcter abierto y vinculante. La Consti
tucin no es un sistema cerrado y ovni-comprensivo, es un ordenamien to
abierto, que permite tomar en consideracin cambios tcnicos, eco nmicos
y sociales, adaptarse a la evolucin histrica a travs de la reforma, con lo
cual se asegura con ello un requisito fundamental de su propia existencia y
efcacia.
c) Su validez, como garanta inmanente. El Derecho Constitucional se
diferencia de otras ramas jurdicas en que, no existe instancia que pueda
imponer su observancia: el Derecho Constitucional tiene que ga rantizarse
por s mismo, lo cual supone la existencia previa de una con fguracin que
est en condiciones de asegurar en lo posible tal garanta inmanente.
d) Su capacidad para imponerse a la realidad social, su efectividad.
Las normas constitucionales deben ser capaces de confgurar y formar las
circunstancias de la realidad histrica, pues cuanto ms asuman las
fuerzas y tendencias de cada poca, mejor se podrn desplegar sus efectos.
Para ello, es menester que tanto dirigentes polticos como go-
12 B
REN DA
,M
AIHOFER
,V
OGEL
,H
ESSE
,H
IE DE
. Manual de Derecho Constitucional. Insti
tuto Vasco de Administracin Pblica. Marcial Pons, Ediciones

Jurdicas y Sociales, Ma drid, 1996, p. 14.
bemados
acepten
como moralmente
21
imperativo el contenido
de
la
Constitucin.13
La mayora de los autores constitucionalistas omiten tratar uno de los
aspectos bsicos del Derecho Constitucional; y que precisamente, le dan su
categora cientfca, que son sus fuentes. El Derecho Constitucio nal es una
rama joven dentro de la Ciencia Jurdica, que tiene un carc ter flexible,
que lo interacciona con la Ciencia Poltica, la Teora del Estado, la
Sociologa, entre otras, pero se debe establecer que como odo derecho,
debe de analizarse de acuerdo a la metodologa jurdica.
Rodrigo Borja, sostiene que son dos, substancialmente, las fuentes cel
Derecho Constitucional: la ley la de categora superior o constitu. ional, as como las leyes ordinarias dictadas con referencia a la propia
Constitucin y; la costumbre.14
Jorge Carpizo,15 resume de manera ms integral a nuestro pare cer
a las fuentes del Derecho Constitucional que son:
a) La Constitucin;
b) La costumbre;16
c) La jurisprudencia;
d) Las leyes que reglamentan preceptos constitucionales; y,
e) El derecho constitucional comparado. (Que actualmente es estu
diado en Europa a veces hasta como un sustituto de la materia del De
recho Constitucional).
En esta poca de la globalizacin, habr indefectiblemente que agregar
como otra fuente imprescindible, a los Tratados Internacionales
-Liscritos por un pas y debidamente ratifcados conforme a su marco
constitucional.
Y ya que a metodologa jurdica nos referimos, resulta congruente
regresar a la consulta obligada del maestro Burgoa,17 quien establece mes
distintos mtodos de investigacin del Derecho Constitucional:
1. E l lgico-jurdico de interpretacin. Para desentraar los princi pios
y precisar el sentido, alcance y operatividad de las normas
constitucionales.
13 Idem, pp. 6-9.
14 BORJA, Rodrigo, op. cit., pp. 313 y 314.
13C A R P I Z O , Jorge. Estudios Constitucionales. 2a. ed., La Gran Enciclopedia Mexicana,

-SAM, Mxico, 1983, p. 288.
16 El maestro Daniel Moreno agrega a la costumbre, el concepto las tradiciones, ar

gumentando que stas tienen una mayor influencia en los pases de Constitucin flexible;
xsimismo incluye a la Doctrina. M
O RENO
A Z
2a. ed., Pax-Mex, Mxico, 1973, pp. 20 y 21.

17 BU RGOA, Ignacio, op. cit., p. 28.
, Daniel. Derecho Constitucional Mexicano.
22
2. E l histrico. Para comparar las normas con las que las prece dieron
y evaluar la evolucin constitucional.
3. E l crtico valorativo. Que considere los aspectos social, poltico y
econmico del ser, modo de ser y querer ser del pueblo o na cin de
que se trate; y los juzgue a la luz de las teoras flosfcas, polticas,
sociales y econmicas.
2.3. EL CONCEPTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
2.3.1.
ARL
CHMITT
Para el maestro alemn Carl Schmitt, el Derecho Constitucional se

entiende como una consecuencia de la existencia de la Constitucin misma.
Segn su particular punto de vista, el surgimiento de la Consti tucin
germana de Weimar en 1919 dentro de la corriente de influen cia del
Estado liberal-burgus cre la necesidad de erigir una Teora o Ciencia de
la Constitucin, como resultado de una tendencia inevita ble del mundo
occidental. Es decir, podemos inferir que para este nota ble tratadista, el
Derecho Constitucional es aqul que se encarga, conse cuentemente, del
estudio de la Constitucin.
En 1927, en su "Teora de la Constitucin
,JSeste autor dice que
cualquier hombre, entidad u objeto, se encuentra de alguna manera en una

"constitucin, pero para la materia de nuestro estudio, esa palabra se debe
limitar a la Constitucin" de un Estado, es decir, a la unidad poltica de un
pueblo.
2.3.2.
ARL
OEWENSTEIN
Este autor, tambin de origen alemn, public a fnes de los aos

cincuenta, otra obra intitulada en espaol Teora de la Constitucin",189
que aport un enfoque novedoso al anlisis de la materia constitucional.
Aunque su mtodo de estudio se aleja del mbito riguroso de lo jurdi-conormativo y se acerca ms al de la Ciencia Poltica, la posicin de este
investigador del constitucionalismo, resulta imprescindible para poder
conceptualizar y comprender en su justa medida, la importancia que la
sociedad contempornea ha dado a la Constitucin.
Como premisa fundamental de su teora, destaca que es el fenme no
del Poder la clave para comprender a la sociedad estatal. El poder poltico
debe ser conocido, observado, explicado y valorado en cuanto a
18 SCHMITT, Cari. Teora de la Constitucin. I a. reimp., Alianza Editorial, Madrid,
1992, p. 3.
19 L O E W E N ST E IN , Karl. Teora de la Constitucin. Ariel, Barcelona, 1982, pp.
23 y ss.
23
NCEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante
's manifestaciones y resultados, con lo cual establece una Cratologa o

Ciencia del Poder.
El Estado Constitucional y por ende, el Constitucionalismo, se resu den
en el hecho de un acuerdo de la comunidad sobre una serie de re
jas
fjas,
que obligan tanto a los detentadores como a los destinatarios del poder,
como el mejor medio para dominar y evitar el abuso del po-3-. r poltico por
parte de los gobernantes. Ese mecanismo organiza a las reas en un
documento formal: la Constitucin. Es decir, Loewenstein defne al Derecho
Constitucional como el mejor instrumento para con-trolar el uso del Poder
Poltico.
Generalizando dentro de la Teora Constitucional, Loewenstein con-idera como elementos fundamentales e irreductibles de toda autntica
. mstitucin:
La diferenciacin de las tareas estatales y su distribucin entre di
versos rganos del Estado o detentadores del poder, para evitar la
concentracin del poder y generar la autocracia.
El establecimiento de mecanismos de coordinacin entre los di versos
detentadores del poder. Frenos y contrapesos, como dispo sitivos para
la limitacin del poder poltico.
La conformacin de procedimientos para la resolucin de conflic tos y
bloqueos entre los diferentes detentadores del poder autno mos,
para que no lo hagan por sus propios medios y sometan el proceso del
poder a una direccin autocrtica.
El mtodo racional de reforma constitucional, para la adaptacin
pacfca del orden normativo a las cambiantes condiciones socia les y
polticas para evitar la ilegalidad, el uso de la fuerza o en caso
extremo, la revolucin.
Por ltimo, la Ley Fundamental debe de contener un reconoci miento
expreso de ciertas esferas de autodeterminacin indivi dual, o sea,
derechos individuales y libertades fundamentales, as como los
recursos
legales
que
garanticen
su
proteccin
frente
los
detentadores del poder.20

2.3.3. M
ANUEL
ARCA
ELAYO
Este autor espaol, hace un profundo anlisis respecto al concepto del

Derecho Constitucional y al elemento individualizado que le da su objeto de
estudio, que es la Constitucin, partiendo bsicamente de una crtica al
aspecto racional-normativo clsico. Esto es, si bien acepta que el Derecho

Constitucional es la "ordenacin de las competencias supre
20 L
O E W E N STE IN
, Karl. op. cit., pp. 153 y 154.
24
mas de un Estado, dice que esta ciencia no se agota en ellas. El Dere cho
Constitucional vigente no es la pura norma, sino la sntesis de la tensin
entre la norma y la realidad como la que se enfrenta".21
Segn este autor hispano quien en la parte fnal de su vida presi di
el Tribunal Constitucional de su pas, al fn del franquismo y la
reinstauracin del constitucionalismo el estudio del Derecho Consti
tucional se desarrolla mediante las disciplinas siguientes:
1. Derecho Constitucional Particular. Cuyo objeto es interpretar,
sistematizar y en ocasiones, criticar a las normas jurdico-constitucionales vigentes de un Estado determinado. Se trata pues, de una
de las disciplinas que integran la jurisprudencia de un orden jurdico
positivo dado.
2. Derecho Constitucional Comparado. Su misin es destacar sin
gularidades y contrastes del estudio terico entre las normas jurdico-constitucionales de varios Estados.
3. Derecho Constitucional General. Es una especie de Teora Gene ral
del derecho constitucional democrtico-liberal. A diferencia del
Comparado, aqu no se busca destacar singularidades o con trastes,
sino solamente notas generales y comunes durante un tiempo dado o
bien, de un sistema determinado.
El origen y formacin del Derecho Constitucional, como ciencia au
tnoma y sistemticamente ordenada, tiene lugar en opinin de este
autor hasta entrado el siglo
XIX,
con la cristalizacin del Estado Cons
titucional, concretamente motivada por la transformacin fundamental de la

estructura jurdico-poltico tradicional de las sociedades antiguas, que
dieron pie a la confguracin del Estado contemporneo; y, para ello, a su
juicio, contribuyeron los siguientes factores:
1. La proliferacin de Constituciones escritas;
2. La necesidad de establecer conceptos explicativos y reglas de
interpretacin;
3. Consecuentemente, la exigencia de crear una teora que unifcara la
pluralidad normativa, mediante criterios axiolgicos.
2.3.4. IGNACIO B
URGOA
El autor del Prefacio de la segunda edicin de este libro y querido

maestro nuestro, Don Ignacio Burgoa, sostena que el Derecho Consti
tucional es una importante rama de la Ciencia Jurdica o sea, de la

disciplina cultural que estudia al Derecho como conjunto de normas
21 G
ARCA
rial, M adrid,
PELAYO , Manuel. Derecho Constitucional Comparado. Ia. ed., Alianza Edito
1991, pp. 19 y 20.
ACEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante
25
3c conducta, cuyos atributos esenciales concurrentes son: la bilateralidad, la imperatividad y la coercitividad.

El maestro Burgoa opina, que aunque parezca tautolgico, debe de irse
que el Derecho Constitucional, es aquel que se encarga del estudio 3c la
Constitucin.22 Pero no de la Constitucin in abstracto, como un ente
ideal,
carente
de
juridicidad;
ni
como
un
conjunto
de
principios
eontolgico, sin consagracin positivo-normativa; sino del anlisis de jia

Constitucin especfca, particular de un Estado determinado.
En su objeto de investigacin, radica la diferencia entre el "Derecho
Constitucional y la "Teora Constitucional", pues en tanto que sta lti ma
trata de formular y explicar determinados principios, que pueden tener o no
acogida en alguna Constitucin en concreto, aqul, segn di jimos, analiza
la existencia de un cierto orden jurdico constitucional.
El estudio de una Constitucin, debe comprender a todas sus dispo niones,
agrupndolas
sistematizadamente
en
diversas
instituciones
materias. Por ende, la comprensin didctica del Derecho Constitucio nal

debe abarcar todas esas instituciones o materias que en la Constitu. ion se encuentran normadas o previstas de modo fundamental o b-~o , ponderndolas nicamente como contenido de las disposiciones
. -nstitucionales respectivas.
Segn Burgoa, la metodologa que debe emplearse en el estudio del
Derecho Constitucional, o sea, en el anlisis de una Constitucin deter
minada, consiste en el examen de los conceptos y principios generales y
abstractos que sta utiliza como tpicos de la Teora del Estado y de la
Teora Constitucional para despus ponderarlos desde el punto e vista
de su consagracin normativa en cierta Ley Fundamental.
2.3.5. FELIPE TENA RAM REZ
En sus estudios, el maestro mexicano hace un detallado recorrido

nistrico para describir el origen y evolucin del Derecho Constitucio nal.
En el mbito internacional, destaca que fue en Italia antes que en ningn
otro pas donde se fundaron las primeras ctedras de la mate ria. En
Mxico, Tena Ramrez concede a Ignacio L. Vallara y a Emilio Rabasa, la
ms alta investidura en cuanto a sus aportaciones al consti tucionalismo
nacional.
Resulta muy interesante su posicin metodolgica para tratar de

distinguir al Derecho Constitucional de la Teora del Estado, refriendo que
sta ltima se ocupa del anlisis doctrinal de la materia estatal en
22 B
U RGOA
, Ignacio, op. cit., Introduccin, pp. 26 y 27.
TEORIA DE LA CONSTITUCION
26
lo general, pero que excluye en su mtodo lo referente al estudio indivi dual

del Estado.
"Pues bien, dice Tena, la doctrina individual y especfca de deter
minado rgimen de Estado, es el Derecho Constitucional.23
Tena, sostiene que el Derecho Constitucional no puede ser nunca
formalismo puro, sino el comn aliento jurdico de cada pueblo, la ex
presin ms alta de su dignidad cvica, el complejo ms ntimo de su
historia. No puede concebirse sino en cuanto aspiracin concreta de cada
pueblo a ejercitar su soberana, conforme a principios que tienen un
mnimo de generalidad, como son la democracia, la representacin, la
divisin de poderes, los derechos fundamentales de la persona. El Derecho
Constitucional es la tcnica de la libertad. Es el derecho del Estado,
cuando el Estado es de Derecho.24
Coincidiendo con otras tendencias europeas, nos dice que no es po sible
recluirse en el formulismo de los textos, sin emplear el anlisis so ciolgico e
histrico, para descubrir el signifcado real de la Constitu cin por debajo de
su estructura formal.
2.3.6.
ANIEL
ORENO
Daz
El maestro Moreno Daz, sustenta que en primer trmino, hay un

acuerdo general en ubicar al Derecho Constitucional como rama del
Derecho Pblico, y que su fnalidad es la constitucin poltica y social del
Estado. Respecto a la institucin estatal afrma que se trata de "una
organizacin que pretende asegurar la convivencia de un conglomerado
humano y su supervivencia como una comunidad.25
Seala que si coincidimos en ubicar al Derecho Constitucional den tro
del sistema de la normatividad, se trata de un conjunto de normas que
tienen por objeto la organizacin del Estado y el funcionamiento de sus
poderes y agrega: Derecho Constitucional es una disciplina que es tudia la
estructura del Estado y fundamentalmente, su Constitucin, aunque sta,
que es la Ley Fundamental, no contenga de un modo for zoso todos los
preceptos bsicos, sino que hay un vasto complejo de normas, que aunque
tienen como base la Constitucin, no forman parte de ella.26
23 T
E NA
RA M R E Z , Felipe. Derecho Constitucional Mexicano. 18a. ed.. Porra, Mxico, 1983,
p. 79.
24 Idem, p. 80.
25 El maestro Moreno Daz precisa ms adelante que el Derecho Pblico se refere a la cosa
pblica, es decir, se relaciona con las reglas relativas a la organizacin del Estado,
con su funcionamiento y con los senados pblicos; y que en contraposicin, el Derecho

Privado atiende el inters de los particulares. M O RENO D A Z , Daniel, op. cit., p. 1. 26
Idem,
p. 2.
ONCEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante
27
Al igual que el espaol Garca Pelayo,27 subdivide nuestra materia para

su estudio en: Derecho Constitucional Particular, Comparado y Ge neral;
solo que en cuanto a lo que se refere al Derecho Particular, dife re un
tanto, pues Manuel Garca establece que, para su apreciacin, el objeto de
esta disciplina es interpretar, sistematizar y criticar a las nor mas
constitucionales vigentes de un Estado determinado, para integrar una
especie de jurisprudencia de un orden jurdico positivo dado. El mexicano,
en cambio, limita el objeto de su estudio, nicamente al an lisis y
sistematizacin de las frmulas jurdico-polticas bsicas de un Estado
particular, es decir, el anlisis y estudio de los sistemas constitu.ionales de cada pas por separado.
Destaca igualmente, como metodologa
de
estudio
del
Derecho
Constitucional coincidiendo en ello con las posiciones tericas eu ropeas

a los mtodos histrico, jurdico, as como tambin, al socio lgico.
2.3.7. PABLO B
ISCARETTI
DI RUFIA
Este jurista italiano, en su obra Introduccin al Derecho Constitu cional

Comparado, hace una diferenciacin novedosa sobre el concepto del
Derecho Constitucional.
Establece que existe un Derecho Constitucional General que cons
tituye un captulo especfco de la Teora General del Derecho, destina do a
comprender en sus esquemas dogmticos una serie muy amplia de
instituciones de los ms diversos ordenamientos positivos. Asimismo,
distingue a las "Ciencias del Derecho Constitucional Particular", estima das
como relativas a un nico ordenamiento estatal. Esto es, Biscaretti da el
rango de "Ciencia al estudio individual y ex profeso de cada Constitucin
de cualquier Estado en particular. Por ltimo, aclara el concepto de la
Ciencia del Derecho Comparado como una de las cien cias jurdicas, cuyo
objeto es el estudio profundo de los ordenamientos constitucionales de los
Estados.28 Es decir, considera a este gnero comparativo poseedor de un
estricto mtodo de investigacin, y por lo Lanto, una ciencia jurdica
autnoma o sea, una especie de Ciencia que estudia a las Ciencias
Constitucionales Particulares.
El mtodo comparativo, resulta aceptable para cumplir cuatro fna
lidades: Ia. para alcanzar los lincamientos dogmticos de la Teora Ge neral
del Derecho de manera completa y satisfactoria; 2. para lograr uia mejor
interpretacin y valoracin de las instituciones jurdicas del
GAR C A -PELAYO , M anuel, op. cit., pp. 20, ss.
-* B
ISCARETTI
DI R
U FFIA
, Pablo. Introduccin al derecho constitucional comparado.
ta. ed., Fondo de Cultura Econmica, Mxico, p. 79.
28
ordenamiento nacional; 3. para proporcionar un buen conocimiento de leyes

e instituciones de pases similares por sus estructuras, que induzca a
imitarlas, pero slo despus de haber realizado las reformas necesa rias
impuestas por las diversas situaciones particulares del Estado que las
adopte; y por ltimo, 4. tratar de alcanzar la ambiciosa meta de la
unificacin legislativa, como est ocurriendo contemporneamente en la
Unin Europea.
Para lograr estas fnalidades, es preciso allegarse del conocimiento de
factores polticos, histricos, econmicos y sociolgicos, es decir, la Ciencia
Constitucional, sea particular o general, debe usar aportaciones de las
ciencias no jurdicas. Entre estas disciplinas, menciona princi palmente a
la Ciencia Poltica para identifcar cmo se ejercita el poder en la realidad de
una sociedad humana en particular; a la historia de las doctrinas polticas,
para conocer las concepciones y programas de accin de algunos de los
ordenamientos constitucionales; y por lti mo, incluye tambin a las
sociologas del derecho o de la poltica, as como a la flosofa del derecho, a
la historia constitucional, a la historia poltica, as como aquellas de
carcter especfco sobre las instituciones polticas y los partidos polticos,
incluyendo la historia administrativa.29
2.3.8.
EGUNDO
V.L
IN A R E S
U IN T A N A
Para quien fuera el Director del Instituto de Derecho Constitucional y

Poltico de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Ai res, en
su obra Teora e Historia de la Constitucin", el Derecho Consti tucional
tiene como fnalidad el establecer la garanta de la libertad y la dignidad del
individuo, mediante la sumisin o acomodacin del Esta do, ntegramente
considerado, al Derecho.30
El constitucionalismo de nuestra poca, o sea de la era atmica
como la llama el maestro argentino slo puede ser un constitucio
nalismo social, que encare al hombre, no como un individuo aislado, sino en
cuanto y en funcin de miembro de la comunidad.
En otros trminos, el constitucionalismo ha de ser social, en el sen tido
de que han de equilibrarse armnicamente los intereses sociales e
individuales, pero en modo alguno para desembocar en el allanamiento de
los valores supremos del Derecho Constitucional: la libertad y la dig nidad

del individuo.
29 Idem, 88 y 89.
30 L
IN AR E S
U IN TA N A
, Segundo V. Teora e Historia Constitucional. Tomo II, Alfa, Bue
nos Aires, 1958, pp. 320-327.
29
JNCRPTO Y UBICACIN R. Contreras Bustamante
Para Linares Quintana, el Derecho Constitucional debe servir de

frmula que equilibre el inters social o estatal, con el inters del individuo.
El Derecho Constitucional, y por ende la Constitucin, deben esta
blecer las bases que regulen los riesgos entre un rgimen absoluto de
derechos individuales sin limitacin alguna y un sistema tambin extre mo
de derechos sociales que restrinjan la libertad hasta hacerla desapa recer.
Ni el inters individual se debe oponer al de la colectividad; ni la democracia
social y econmica se pueden contraponer y excluir a la de mocracia
poltica. El absolutismo individual, desemboca en anarqua y :aos; y la
omnipresencia y omnipotencia del Estado, crea un clima pro picio al
totalitarismo.31
2.3.9. MARIO
D E LA
CUEVA
El insigne jurista mexicano quien fuera director de la facultad de

Derecho de la UNAM hizo una serie de precisiones invaluables respec to a
los orgenes del trmino Derecho Constitucional, para efecto de ubicar
debidamente a nuestra materia, dentro del mbito de la Ciencia Jurdica.
En primer trmino, estableca que la acepcin Derecho Constitucio nal
procede de Ja corriente interpretativa francesa que quiere decir De--echo
de la Constitucin o Derecho Contenido en la Constitucin". Los autores
espaoles hablan de Derecho Poltico" como un concepto sin nimo y a su
vez, los constitucionalistas alemanes, emplean la expresin: "Derecho del
Estado". De la Cueva considera que ambos trminos son demasiado
amplios, pues signifcan el derecho de cualquier organiza cin polticoestatal, o si se quiere, se referen al derecho de una forma cualquiera de
Estado. Una defnicin tan laxa benefciara igualmente a 'os estados
absolutistas o totalitarios.
En cambio, el concepto Derecho Constitucional, como ciencia que
estudia la Constitucin, ubica de mejor manera nuestro campo de estu dio y
anlisis. La Constitucin, segn este autor, tiene dos acepciones: es
sinnimo de realidad, y quiere decir, la manera concreta de ser de una
unidad estatal; pero adems, se defne como norma jurdica funda mental y
comprende los principios bsicos de la estructura del Estado y las
relaciones de ste con los particulares, o sea, estas interpretaciones
constituyen la base de lo que se conoce con el nombre de Estado de

Derecho.
31
IN AR E S
U IN TA N A
, Segundo V. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional.
Tomo I, Alfa, Buenos Aires, 1953, p. 343.
30
De la Cueva establece que nicamente el derecho sirve como funda

mento del Estado de Derecho contemporneo, cuya esencia radica en la
subordinacin del poder al orden jurdico y por lo tanto, en el Derecho
Constitucional descansan una serie de ideas y principios constitutivos, en
lo que podra denominarse como Constitucionalismo. En consecuen cia, el
trmino Derecho Constitucional pretende signifcar el ordena miento
normativo del Estado que realiza la idea del Estado de Derecho.
Al analizar la relacin entre Derecho Pblico y Derecho Constitu cional,
De la Cueva sostiene que si bien el Derecho Constitucional con tiene los
principios fundamentales del Derecho Pblico, por otra parte, goza de una
autntica autonoma, toda vez que las normas que crean, estructuran y
facultan al Estado y sus rganos as como las que fjan los derechos
fundamentales del hombre por citar algunos ejemplos son exclusivas
del mbito constitucional y nunca pueden confundirse con las esferas
administrativas, penales o procesales, ni con ninguna otra especialidad.
Es decir, el Derecho Constitucional proporciona las bases genera les y
establece los lmites de las dems ramas particulares del Derecho
Pblico.32
2.3.10. ANDR HAURIOU
Este francs, hijo del tambin prominente jurista y politlogo Mau-rice
Hauriou, sostiene que el objeto del Derecho Constitucional se pue de defnir
como "el encuadramiento jurdico de los fenmenos polti cos.33 Su misin
es la de organizar, en el marco del Estado-Nacin, una coexistencia pacfca
del poder y de la libertad.34
Los fenmenos polticos, advierte, son relaciones interhumanas en el
marco de la sociedad organizada, y pueden abordarse a partir de tres planos
diferentes: el reconocimiento total del hombre por el hombre mismo, en
primer trmino; la determinacin de lo que es bueno para la sociedad; y, por
ltimo, el de las relaciones entre dirigentes o gobernan tes y gobernados.
Siguiendo la tendencia actual europea, se acerca ms en su anlisis
hacia la Ciencia Poltica, pero profundiza en tratar de desentraar la
relacin de las normas de derecho con los factores polticos y sus conse
cuencias. Nos dice que los fenmenos polticos son los que se referen a la
conduccin de los hombres que viven en sociedad, pero aclara que
32 DE LA CUEVA, Mario. Teora de la Constitucin. Porra, Mxico, 1982, pp. 1-33.

33 H
AU R IO U
, Andr. Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. 2a. ed Ariel, B ar
celona, 1980, p. 21.

34 Idem., p. 41.
31
para las investigaciones del Derecho Constitucional, el tipo de sociedad que

prioritariamente nos interesa, es el Estado.
Para incitar a los integrantes de una sociedad a actuar de alguna
manera determinada, existen fundamentalmente dos medios de accin
poltica: la persuasin, que es la influencia sobre la voluntad humana
mediante la palabra o por escrito para transmitir ideas o necesida des y
generar una conducta deseada. El otro medio, es el de la coercin, que es
una potestad del Estado, quien tiene el monopolio del uso legal de la fuerza,
para constreir a la conducta humana al cumplimiento de un mandato.
El encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos, no es de nin guna
manera una tarea fcil, puesto que este autor galo considera que existen
tres razones fundamentales: la violencia, que es inherente en las relaciones
polticas; segundo, porque aparte de ello, la vida poltica se caracteriza por
una espontaneidad y un poder de evolucin considera-oles; y fnalmente,
porque los preceptos del Derecho Constitucional se dirigen a actores
polticos particularmente poderosos, que no siempre jbedecen las reglas
establecidas.35 Sin embargo, dado que la variedad e opiniones no debe
detener la accin, el Estado debe aspirar a buscar consensos mayoritarios y
no la unanimidad.
Andr Hauriou, diferencia en benefcio de nuestro objeto de estudio, al
Derecho Constitucional de la Ciencia Poltica. Nos dice: la Ciencia Poltica
tiene, pues, por objeto el estudio de los hechos, de los fenme nos polticos
en s mismos, y por s mismos, mientras que, al Derecho Constitucional le
corresponde, como hemos visto, el encuadramiento ju rdico de estos
fenmenos. En resumen, la Ciencia Poltica es una cien cia descriptiva,
mientras que el Derecho Constitucional es una ciencia ormativa" ,36
2 .3 .11 . M
AURICE
UVERGER
El maestro, politlogo y jurista francs, dice que la superfcie de la :

ierra est dividida en naciones y cada una de ellas cuenta con institu.ones gubernamentales que constituyen un Estado. Las instituciones
polticas as defnidas, se estudian con un enfoque particular que se
analizaba anteriormente en las Facultades de Leyes europeas, bajo el t-mlo
de Derecho Constitucional", pero segn su parecer, actualmente esa
asignatura recibe el nombre de Derecho Constitucional e Institucio nes
Polticas.37 Ello signifca, que ya no se debe limitar el anlisis a las
35 Ibidem, p. 27.
36 Ibidem, p. 38.
3' D
UVERGER
Maurice. Instituciones Polticas y Derecho Constitucional. 2a. Reimpre
sin para Mxico, Ariel, Barcelona, 1992, p. 23.
32
instituciones establecidas en la Constitucin y los textos que las com

pletan, sino que se debe tambin estudiar el funcionamiento concre to e
incluir en ese estudio las instituciones de hecho no previstas en los textos,
ya que en muchas ocasiones lo rebasan e incluso dominan ampliamente.
Duverger, dice que Derecho Constitucional, es la parte del Derecho que
regula las instituciones polticas del Estado. Incursionando de pla no en la
Ciencia Poltica y en un enfoque sociolgico, menciona que la nocin de
derecho es inseparable de la nocin de cultura y se debe en tender que
precisamente la cultura es para ellos un conjunto de mode los de
comportamiento o roles", de un grupo social. Esto es, son las ac titudes y
acciones que desempean los miembros de un grupo social en cada
situacin dada.
Las normas jurdicas, y con mayor razn las constitucionales, se
distinguen por varios conceptos de las dems. En primer trmino por la
obligacin que reposa no slo en coacciones sociales externas o san
ciones, sino en la adhesin interna a la norma, porque los individuos la
consideran valiosa. Dentro de un sistema de valores, jurdicamente esa
consideracin se debe fundamentar en la equidad y la justicia. En se gundo
lugar, el derecho se debe defnir por la naturaleza especial de las sanciones
que se aplicarn en caso de violacin a la misma, debiendo el Estado
adems disponer de los medios para hacer respetar su decisin (tribunales,
jueces, polica, etc.) Por ltimo, el Derecho se defne por una tercera
caracterstica: el modo de elaboracin de las normas y por el hecho de que
siempre son dictadas por la autoridad pblica.
El Derecho Constitucional aparece como la base fundamental del
Derecho. La Constitucin o Ley Suprema, es un texto jurdico superior a
todos los dems, que se derivan de l y gracias a l, poseen validez. El
Derecho Constitucional agrega el francs supone que los gobernan tes
son hombres ordinarios, sometidos a la ley como todos los ciudada nos (esto
solamente sucede en los Estados democrticos), o sea, el con cepto
Constitucin, va ms o menos ligado al de "pacto o "contrato social".
Diferencia dos clases de Constituciones: la Constitucin-Ley, que son
aquellas que imponen obligaciones y limitaciones, tanto a goberna dos como
a los gobernantes; y las Constituciones-Programa, que def nen un proyecto
ideal o simulado y no contienen obligaciones jurdicas en sentido estricto.
Finalmente, nos dice el maestro francs, "no hay que olvidar

que el concepto de Derecho Constitucional no corresponde
exactamente al de Constitucin. Existe un Derecho Constitucional
aunque no haya Consti-
S'CEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante
33
'>cin: el Derecho Constitucional es, en este caso, el que se aplica a las

instituciones polticas. Cuando existe Constitucin, el Derecho Constitu
cional suele desbordarla ampliamente.38
Despus de analizar ampliamente los diversos enfoques de estos
. e nnotados juristas, trataremos de elaborar algunas conclusiones al
respecto.
En primer trmino, debemos comprender que todas las sociedades
rumanas son diversas, como resultado lgico de que se integran por in
dividuos, que la naturaleza, de manera caprichosa, ha creado diferen-:
admente. El hombre tiene que compaginar dos tendencias naturales: su
individualismo, que casi siempre exacerba su egosmo,39 que lo em puja a
ser independiente, original, a creerse superior a los dems, se arse libre,
etc., y por el otro, la necesidad de conformarse en ser un ente social zoon
politicn, como dira Aristteles , como obligacin irrenunciable para
poder subsistir, reproducirse, evolucionar, etc., pero que lo somete a reglas
de comportamiento social, jurdico, tico, moral
religioso, an ms all de su propia voluntad.
Consecuentemente, todas las sociedades humanas son diferentes,
influyen en ello las costumbres, la historia, el clima, la raza, etc. Obvio es
que, cuando las sociedades evolucionaron y se perfeccionaron para
conformarse
en
los
Estados
contemporneos,
las
diversidades
no
esaparecieron.
Resulta por todo ello, de la mayor importancia, poder generalizar en el
estudio de la concepcin social, que el hombre y la sociedad mis ma han
creado a lo largo de toda su historia: el Derecho.
El Derecho ha constituido, desde su creacin, el mejor instrumento
acional para resolver pacfcamente las controversias entre los hom- res.
Despus, la sociedad perfeccion su organizacin poltica, al po der
establecer un pacto, un contrato social, que regule las relaciones
.ture los detentadores y los destinatarios del Poder parafraseando a
Loewenstein a travs del instrumento jurdico ms evolucionado: la
Constitucin.
Es la Constitucin quien crea las bases para la paz y la estabilidad
social: para hacer posible la existencia de la justicia; para el control y la
jefensa de los particulares frente al uso abusivo del poder. Mario de i Cueva
dice que el constitucionalismo es una tendencia a subordinar el
38
Idem, p .
29.
39 J o rg e S a y e g H e i r e c u e r d a q u e T o m s H o b b e s e l a u to r d e l
Leviatn, e n e l s i r
io XVII c o n s id e ra b a al h o m b re c o m o un s e r a n tisocia l p o r n atu raleza; d escon fad o; egosta; d o

m in a d o p o r sus instintos; e n e m ig o d el h o m b re m ism o:
E G
E L
, J orge .
1987, p. 31.
el hombre como lobo del hombre.
Instituciones de Derecho Constitucional Mexicano,
AY
I a. ed., P orr a, M x ic o ,
34
Poder al Derecho;40 para la divisin de las funciones pblicas y el auto

control gubernamental; as como para garantizar la soberana popular en
los asuntos domsticos, como tambin la de la nacin, frente a los dems
Estados.
El reto para tratar de defnir al Derecho Constitucional, rama joven de
la Ciencia Jurdica, consecuencia natural de la consolidacin de la
conviccin de adherirse al Constitucionalismo y constituirse como Esta dos
modernos, regidos por una Constitucin, de parte de la casi totali dad de los
pases contemporneos, es afrontado por los tratadistas des de diversos
puntos de vista.
Loewenstein, Biscaretti, Hauriou y Duverger como ha quedado
sealado- acercan al Derecho Constitucional hacia la Ciencia Poltica; lo
relacionan ntimamente con conceptos meta-jurdicos como el poder, los
fenmenos y las instituciones polticas, para crear la impresin de que la
Constitucin es ms un fenmeno producto de la poltica, la his toria y la
sociologa, que del Derecho.
Sin embargo, si aceptramos separar a las normas constitucionales de
sus categoras jurdicas, de sus valores flosfcos fundamentales, como son
las aspiraciones de justicia, equidad, legalidad, as como de lograr el
equilibrio entre el orden y la libertad; por ejemplo, y si ade ms,
desproveyramos a las mismas normas fundamentales de la im-peratividad,
bilateralidad, coercitividad, positividad y supremaca, seguramente el
resultado sera la desintegracin de la sociedad, la desa paricin del Estado,
la anarqua, el caos.
El Derecho es la mejor garanta social para la convivencia, por ende, el
Derecho Constitucional es un concepto indisoluble de la idea del Estado.
Defnir a la Ciencia Jurdica que estudia a todos stos fenmenos, nos
lleva necesariamente a coincidir con la aparentemente ms sencilla manera
de delinearlo, con la cual concuerdan Burgoa, Schmitt, De la Cueva, Garca
Pelayo, Tena Ramrez y la mayora de los autores consul tados: Derecho
Constitucional, es aquel que se encarga del estudio de la Constitucin, el que
define la concreta manera de ser de una nacin, me diante un enfoque
particular y especfico; el que se concentra en el anli sis jurdico
sistematizado de la Constitucin de un Estado determinado.
40
E LA
UEVA
, M a rio ,
op. cit., p .
5.
Unidad 3
Concepto de Constitucin
R
AL
ONTRERAS
USTAMANTE
3.1. CONCEPTO MATERIAL Y FORMAL

DE CONSTITUCIN
El jurista francs, Andr Hauriou, sostiene que en un sentido muy
amplio, el concepto Constitucin" puede entenderse como el conjunto
c reglas ms importantes que rigen la organizacin y el funcionamien-
i del Estado.1En* el mismo orden de ideas, debemos concluir que nos

estamos refriendo al hecho de que es inconveniente aceptar la existen-:ia
del Estado, si ste no posee forzosamente una Constitucin.
En trminos generales, podemos afrmar que todos los pases tie nen,
en sentido material, una constitucin, una manera de estar consti-udos,
pero nicamente aquellos que cuentan con una Constitucin es.nta, la detentan tambin desde el punto de vista formal. Todo pas nene
una constitucin en sentido material, pero nicamente los pases con
Constitucin escrita la tiene desde el punto de vista formal.2
El trmino Constitucin" en sentido material, se aplica a la organi
zacin poltico-estatal propiamente dicha, es decir, en un sentido en el que
se debe vislumbrar el objeto o la materia de las reglas constitucio nales, y
no su forma.
D o cto r e n D erech o, U N A M . P ro fe s o r de C a rrera T itu la r d e D e re c h o C on stitu cion al O p
osicin A b ie rta d e la F acu ltad d e D e rec h o d e la UNAM y C a te d r tic o en la D ivisin
je E studios de P o s g ra d o d e la m ism a In stitu cin .
U R I O U , A n d r, op. cit., p. 352.
1H
2 CARPIZO,
Jorge,
op. cit.,
p. 290.
35
36
En sentido formal, la palabra Constitucin", se aplica al documento

que contiene las normas relativas a la estructura fundamental del Esta do,
como organizacin poltica regulada en un documento de promul gacin
solemne,
mediante
un
procedimiento
especial
superior,
siendo
considerada tambin como Ley Fundamental o norma de normas.

3.2. CONCEPTO DE CONSTITUCIN
3.2.1. FE R D IN A N D LASSALLE
EL fllogo, flsofo y abogado egresado de las Universidades de Breslau

y Berln, contemporneo de Carlos Marx, pronunci en 1862 dos
conferencias magistrales. La segunda de ellas, dictada ante el Club de
Ciudadanos de Berln, el 16 de abril, la intitul: Qu es una Consti tucin?,
la cual ha sido reeditada a lo largo de los tiempos, debido a su importancia.
Lassalle defni a la Constitucin de un pas, como la suma de los
factores reales de poder que rigen en ese pas. Para este alemn, la ver
dadera Constitucin no es el documento escrito, ni un pacto jurado en tre el
pueblo y un rey, como tampoco es simplemente la Ley Fundamen tal
proclamada en un pas.
Aunque acepta que la Constitucin debe tener fuerza de ley, por lo
tanto, debe ser tambin una ley",3 pero no una simple ley, sino la Ley
Fundamental del pas. Pero advierte que existe algo, una fuerza activa y
determinante que influye sobre esa y todas las dems leyes de una nacin.
Cada alteracin que desequilibre a estos factores, necesariamente
producir cambios constitucionales, puesto que cuando la Constitucin
escrita no corresponde a la constitucin efectiva, se produce un cambio
inevitable4 y no es posible que se mantenga vigente.
Contundentemente concluye que los asuntos constitucionales son en
primer lugar, no cuestiones de derecho, sino cuestiones de fuerza.5
3.2.2. CARL SCHMITT
El maestro alemn sostiene que el trmino: constitucin tiene una

amplia diversidad de sentidos, pues todo, cualquier hombre y cualquier
objeto, cualquier establecimiento y cualquier asociacin, se encuentra
L A S S A L L E , F erd in a n d, Qu
H isp n icas, M x ic o , 1989, p . 32.
Idem, p.
5 Idem,
67.
p. 78.
es una Constitucin?
2a. ed ., E d ic io n e s y D istrib u cion es
*CEPTO DE CONSTITUCIN - R. Contreras Bustamante
37
je alguna manera en una "constitucin", y todo lo imaginable puede te rcer

una constitucin.6 Luego entonces, hay que limitar el trmino a
Constitucin del Estado, que signifca entonces: unidad poltica de un eblo,
si se refere a un Estado particular o como la situacin total de t :,mdad y
ordenacin polticas, cuando se trata de explicar una forma
pecial y concreta de la existencia estatal, en lo general.
Schmitt, considera 4 conceptos de Constitucin: el absoluto, el rela-el
positivo y el ideal, que en sntesis consisten en:
a)
*E
E l Concepto Absoluto. Se refere a determinada comunidad como
todo unitario, como la concreta manera de ser resultante de cual
quier unidad poltica existente.

Este concepto lo subdivide a su vez en cuatro distintas acepciones:
a .l) Como unidad poltica y ordenacin social de un cierto Estado.
Es el punto de convergencia del orden social. Aqu la Constitucin no es
.
sistema de normas jurdicas, sino el ser de la comunidad, en concre-
_ existencia poltica. El Estado no tiene una Constitucin segn la que x

forma y funciona la voluntad estatal, sino que el Estado es Constitu yan. Si
se suprime esta Constitucin, cesa el Estado; si se funda una Z : nstitucin
nueva, surge un nuevo Estado.
a.2) Como Forma de Gobierno o una manera especial de ordenacin
eoltica y social. Aqu tampoco la Constitucin es sistema de preceptos
ndicos, sino una forma o status, que afecta a toda la comunidad, a s:da la
organizacin comunitaria y determina la manera de ser de la comunidad. El
Estado es una Repblica, es una Monarqua, Aristocra cia o Democracia.
a.3) Como el principio del devenir dinmico de una unidad poltica o
.rza y energa. La Constitucin no es esttica, sino dinmica, evoluti-\a.
por ser vida, por ser el resultado de intereses contrapuestos, que ia a da,
conforman la unidad poltica. La Constitucin es una fuerza activa.
a.4) Como regulacin legal fundamental, como norma de normas.
Aqu la Constitucin no es una actuacin del ser, ni tampoco del deve nir
dinmico, sino algo normativo, un simple deber ser. Pero no se trata de
leyes o normas particulares, sino de la ley de leyes. La Constitucin como
norma fundamental.7
6S
CHMITT
jr i d , E spaa,
Idem,
, C ari.
Teora de la Constitucin.
1992, p. 29.
pp . 29-36.
I a.
R eim p resi n , A lia n za E d itoria l, M a-
38
b) E l concepto relativo. Aqu la atencin se centra en la ley constitu

cional concreta, sujeta a caractersticas externas y accesorias, llamadas
formales.8
Constitucin en sentido relativo, signifca pues, la ley constitucional en
particular, atendiendo a un criterio formal, es decir, no interesa la
importancia de las normas que contenga esa Carta Magna, sino que por el
hecho de estar esas reglas en el Cdigo Supremo, esos preceptos tie nen la
categora de constitucionales.
Lo formal de una Constitucin, no se circunscribe nicamente a lo
escrito, puesto que ese hecho slo le concede demostrabilidad y mayor
estabilidad, sino que requiere proceder de un rgano competente y ser
convenida. La Constitucin sera un pacto escrito. Asimismo, una refor ma
dificultada, que formalmente otorga al texto constitucional cierta garanta de
duracin y estabilidad.
c) El concepto positivo. Schmitt, defne aqu a la Constitucin como
decisin de conjunto sobre el modo y la forma de la unidad poltica.9 La
Constitucin, en sentido positivo, surge mediante la decisin po ltica del
poder constituyente. La Constitucin es una determinacin consciente que
la unidad poltica el Estado precisamente a travs del poder
constituyente, adopta por s misma y se da a s misma. Son determinaciones,
decisiones fundamentales, que afectan al mismo ser
social: son los principios rectores del orden jurdico.
d) E l concepto ideal de Constitucin. La lucha entre los partidos po
lticos genera una terminologa particular, donde cada uno de ellos puede
llegar al extremo de negar el nombre de Constitucin, a toda aquella que no
satisfaga sus intereses ideolgicos. Son los diferentes idearios que sostienen
los partidos polticos. As, cada uno reconoce como verdadera Constitucin
aquella que corresponde a sus particula res principios.
El maestro alemn concluye, que el concepto ideal actualmente do
minante de Constitucin en el mundo contemporneo, es el que sostie ne el
Estado liberal-burgus de Derecho: proteccin ciudadana contra el abuso
del poder del Estado.
3.2.3.
HANS
KELSEN
Este autor alemn, sostiene que debido al carcter dinmico del De

recho, una norma vale en tanto y en la medida en que ha sido produci
8
Idem,
pp. 37-44.
9 Idem, pp . 45-57.
- JNCEPTO DE CONSTITUCIN - R. Contreras Bustamante
39
da en la forma determinada por otra norma de categora superior, que

confgura el fundamento inmediato de validez de la primera. Este pro ceso,
representa espacialmente una relacin de supra a subordinacin.
La Constitucin, es la norma fundadora bsica, hipottica en ese
-entido, fundamento de validez suprema, que establece la unidad de esta
relacin de produccin y coordinacin entre las normas jurdicas de un
Estado. Es el estrato superior jurdico positivo del orden normati vo estatal.
Distingue entre dos conceptos a la Constitucin. La Constitucin en
>enticLo material, designa a la norma o normas positivas que regulan
.a produccin de las normas jurdicas generales. Esa Constitucin pue de
haber sido producida por va de la costumbre, o por un acto a ello di rgido,
de uno o varios individuos, es decir, mediante un acto legisla tivo.10*
La Constitucin en sentido formal o escrita, es el documento deno
minado Constitucin, que no slo contiene normas que regulen la lenslacin, esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino
tambin normas que se referen a otros objetos polticos importantes, is
como disposiciones segn las cuales, las normas contenidas en ese
documento la Constitucin no pueden ser derogadas o modifcadas
:nmo simples leyes, sino bajo condiciones ms difciles, mediante un
procedimiento especial.
Por lo tanto, Kelsen sostiene que materialmente, la Constitucin aebe
contener: las normas que regulan la produccin de normas jurdi cas
ordinarias de un Estado, es decir, la legislacin estatal; la determi nacin
de los rganos facultados para llevar a cabo dicho proceso
'sean leyes u ordenanzas la autorizacin a los tribunales que po drn
juzgar las leyes; los rganos que habrn de aplicarlas; un catlogo ae
derechos y libertades fundamentales; y, un sistema que la proteja, que c
permita invalidar actos o leyes que la vulneren, as como para que slo j_*eda ser modifcada o suprimida, bajo condiciones ms difciles.
3.2.4.
ERMANN
LLER
Este profesor alemn concibe a la Constitucin del Estado desde res

puntos de vista:
a) La Constitucin como Realidad Social. Cuando la realidad social ae
una comunidad adquiere ordenacin y forma, de especial manera, aparece
concretamente la existencia del Estado. Esa ordenacin, que
ELSEN
, H ans .
Ibidem,
Teora Pura del Derecho, 8a. ed ., P orr a ,
pp. 233 y 234.
M x ic o , 1995, p. 232.
40
procura mantener de manera anloga en el futuro a la cooperacin de la

sociedad, es lo que Hller llama Constitucin, en el sentido de la ciencia de
la realidad.
La Constitucin normada por el derecho conscientemente estableci do y
asegurado, es la Constitucin Organizada". El Estado no puede ser
concebido ni como sociedad ni como comunidad exclusivamente. Su ley
decisiva de formacin Constitucin es ciertamente su organizacin;
pero no solo por medio de ella crece considerablemente su valor de
efectividad social, sino que sin ella no tiene, en general, existencia. Di cho
de otra manera, sin Constitucin no hay Estado.
Enuncia dos elementos bsicos para el derecho: la normalidad, que
puede ser jurdica o extra jurdica, impuesta por la costumbre, la moral, la
religin, la urbanidad, la moda, etc.; y por el otro lado, la normativi-dad.
Con bastante frecuencia, el uso social, la realidad no normada o normada
extra-jurdicamente, se revela ms fuerte que la norma estatal, pero la
normalidad tiene que ser reforzada y completada por la norma-tividad para
crear una Constitucin Normada.
Con frecuencia, las normas constitucionales, se presentan como un
querer y un deber ser, opuestos a la realidad y al ser social, como una
disposicin nueva con respecto al orden social ya existente. Precisa mente
en el hecho de que la constitucin poltica de una comunidad, se vea
influida de manera consciente y segn un plan, por una creacin
autoritaria de normas en este intento de una normalizacin general para
el territorio, por medio de una legislacin central radica la esen cia del
Estado moderno.
Las relaciones reales que crean las normas de la Constitucin, no
pueden impedir que en pocas de crisis, el poder prcticamente del ms
fuerte se imponga para realizar la necesaria unidad del Estado.12
b) Constitucin Jurdica Destacada u Objetivada. Hller hace una crtica
a dos de los principales exponentes del constitucionalismo: a Hans Kelsen,
porque considera al Estado y a la Constitucin como un deber ser
exclusivamente; as como tambin a Cari Schmitt, quien se gn Hller
pretende eliminar de la Constitucin toda normatividad.
La Constitucin del Estado jurdicamente normada nos dice el
maestro alemn es tambin expresiones de las relaciones de poder, tanto
fsicas como psquicas. Las normas constitucionales, tienen la fun cin de
procurar
vigencia
una
normalidad
la
que
se
reconoce
valor
positivamente, o sea, a la conducta que enmarca la Constitucin, no

obstante el cambio de tiempos y de personas. La dogmtica jurdica del
12
M x ic o ,
HLLER,
H e rm a n n ,
Teora del Estado,
1981. pp. 267 -278 .
7a. re im p .. F o n d o d e C u ltu ra E co n m ica ,
NCEPTO
DE CONSTITUCIN - R. Contreras Bustamante
41
Derecho Constitucional, existe para servir a una continuidad histrica y siemtica de la organizacin de una sociedad.
La orden y la sentencia en el Estado de Derecho, deben basarse en a
ordenanza de la ley; y esta, a su vez, en la Constitucin, debido a que a
unidad y ordenacin de la conexin de accin organizada del Estado
quiere un sistema de supra a subordinacin, efcaces.
Habr Constitucin jurdica objetivada, cuando sta sea referida
. .nstantemente al sujeto humano y sea constantemente actualizada por
os hombres.13
c) Constitucin Escrita o Formal. Signifca la totalidad de los pre.eptos jurdicos fjados por escrito en el texto constitucional. Este texto debe
armonizar con la Constitucin material y debe ordenar fundamen-2 intente
los rganos y funciones del Estado. Las lagunas constituciona les deber
cubrirse con la tradicin, la conveniencia poltica, la situacin de poder y la
conciencia jurdica.14
3.2.5.
NDR
AURIOU
Como lo sealamos al inicio del presente Captulo, este autor fran-:es.

refere como sinnimo de Constitucin al conjunto de reglas ms - cortantes
de un Estado, que rigen su organizacin y funcionamiento. Pero conviene
detenernos un poco en una aseveracin importante que realiza; "Todo
Estado, por el hecho de existir, posee forzosamente una C unstitucin.15
Esto signifca que existe un binomio inseparable entre ::s conceptos de
Estado-Constitucin,
que
quiere
decir
que
en
nuestra
=poca
contempornea, slo existir una Constitucin, cuando se refera i la Ley

Fundamental que regule la vida de un Estado determinado; y al mismo
tiempo, nicamente se podr aceptar la existencia de un Estado,
ste se rige por una Constitucin.
Siguiendo este mismo orden de ideas, Hauriou dice que el estable-:
imiento de una Constitucin, expresa el deseo de organizacin racio nal del
Estado, puesto que solamente cuando la Nacin toma concien cia de s
misma, de su unidad y de su fuerza, exige la exposicin explcita de los
principios que regulan la organizacin y el funciona miento de los poderes
polticos, al propio tiempo que los principios que consagran los derechos
propios de los individuos, su puesto en la socie dad, sus relaciones con el
estado, etc.".16
13
Ibidem,
14 H
ELLER,
pp. 278-289.
15 HAURIOU, A n d r .
16
Idem,
op. cit.,
op. cit., p.
H erm an n ,
pp. 347 y 348.
pp . 289 -298.
352.
42
Para este jurista, hay dos ciases de Constituciones: la Constitucin

Poltica, que regula precisamente la organizacin y funcionamiento de los
poderes pblicos; y la Constitucin Social, que establece o recuerda las
bases de vida en comn dentro de la sociedad estatal, al tiempo que regula
la naturaleza de las relaciones entre ciudadanos y el propio Esta do.
Cuando se piensa en la Constitucin de un Estado, generalmente no se
considera ms que su Constitucin Poltica. Pero, en muchos as pectos, la
Constitucin Social es ms importante, porque interesa ms a la vida de los
ciudadanos.17
3.2.6.
ANUEL
ARCA
ELAYO
Para el maestro espaol, el Estado se organiza mediante la Consti

tucin, para asegurar la convivencia pacfca y la vida histrica de un grupo
humano mediante el logro del monopolio de la violencia, con lo cual, el
Estado se manifesta como una unidad de poder.
En virtud de que el Derecho Constitucional surge de una determina da
idea de la Constitucin, crea una tipologa respecto a su concepto, sobre la
base de la pluralidad de formulaciones que se le hacen.
Garca Pelayo concibe a la Constitucin desde varios aspectos:
a) Concepto racional normativo. Imagina a la Constitucin como la
sistematizacin exhaustiva de las funciones fundamentales del Estado y de
las competencias e interrelaciones de sus rganos. La Constitucin es pues,
un sistema de normas. La Constitucin no es solamente expre sin de un
orden, sino que ella misma es la creadora del orden.
Reconociendo a Kelsen como la expresin ms radical de este pen
samiento, sostiene que "el concepto racional normativo supone una es pecie
de deifcacin de la Constitucin,18puesto que concibe que la so berana
est encarnada en la Constitucin, porque si soberana implica mandar sin
excepcin, poder crear leyes y poseer todas las facultades de mando, es
claro que la Constitucin es soberana.
Dentro de este concepto, sugiere nicamente incluir a la Constitu cin
expresada jurdicamente y en forma escrita, pues slo el Derecho escrito
ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre y
slo la precisin jurdica escrita ofrece seguridad frente a la arbitrariedad
de la administracin.19
b) Concepto Histrico-Tradicional. Considera a la Constitucin como una
situacin puramente histrica, de modo que slo podemos explicar
17 d e m , p . 349.
18 GARCA PELAYO, M an u el,
19 I d e m ,
p. 39.
op
cit
.,
pp. 36 y ss.
S'CEPTO DE CONSTITUCIN - R. Contreras Bustamante
. i
43
presente en funcin del pasado; y por consecuencia, del ser de ayer
debemos extraer el deber ser de hoy y del maana. Este concepto es el

-esultante del pensamiento conservador, que se antepone al liberal y el
autor afrma que la Constitucin de una nacin no es producto de la ra zn,
sino la consecuencia de una pausada transformacin histrica en a que a
menudo se encuentran elementos irracionales. As pues, una Iinstitucin es
el resultado de actos parciales, de usos y costumbres.
c) Concepto Sociolgico. Entiende a la Constitucin como una forma -e ser, y
no de deber ser. Este mtodo no considera, en contraposicin
al concepto histrico, que sea la Constitucin resultado del pasado. La
Constitucin misma segn el enfoque sociolgico no es pura normatividad, sino inmanencia de situaciones, factores econmicos y esmcturas sociales del presente, a las que debe adaptarse el deber ser. En lo
que respecta al Derecho, la concepcin racional gira en torno a la alidez;
la historia sobre la legitimidad; y la sociolgica lo hace sobre la igencia.
Finalmente, Garca Pelayo opina que de los tres conceptos expresa o s, slo
el Racional-normativo ha tenido una importancia decisiva : _ a la
formacin de la Ciencia del Derecho Constitucional, pero le se ala como
grave defciencia que abandona las consideraciones axiolgi-y polticas,
para ceirse exclusivamente al aspecto normativo.20 Vis-so as, el
Derecho Constitucional slo se refere a una parte de la
Zinstitucin, y quiz a la menos importante, pues se elude hacer refle-wnes
flosfcas, polticas, histricas, etc.; y para la comprensin de as normas,
deben
extenderse
los
anlisis
necesariamente
las
situacio
nes
socioeconmicas, polticas, entre otras, que conforman la realidad social.

Esta fnalidad interpretativa no debe ser extraa del enfoque forma-ata,
pues precisamente la norma es por defnicin un deber ser, y a: un
tener que ser. Garca-Pelayo dice que la realidad no es creada r la ley; no
es ni siquiera organizada por ella, sino a la inversa: la ley expresin de la
realidad, pero no nica ni total, sino simplemente
nno de los elementos de la realidad.
Actualmente, en la vida cotidiana del Estado contemporneo, la uncin
poltica y en cierto modo, la legislativa, la jurisprudencia, las ilaciones de
las estructuras federales, los partidos polticos, la desvia-n de poderes
hacia el Poder Ejecutivo, etc., son acontecimientos que _ unsforman

radicalmente una Constitucin, y son ininteligibles a toda
. >nsideracin que se mueva en el puro y estricto mbito legal.
20
Idem, pp .
55-78.
44
3.2.7. OTROS AUTORES
Otro autor espaol, Juan Ferrando Bada, considera que un enfoque

estrictamente constitucionalista de lo "poltico, resulta insufciente, pues la
realidad poltica de la sociedad y sus interdependencias de otros supuestos
y estructuras econmico-sociales, desbordan el campo estric tamente
jurdico, el prescrito por la Constitucin.21
Si se aspira a tener un conocimiento real del rgimen poltico de un
determinado pas dice el autor hispano , se tiene que considerar no slo
su aspecto constitucional o jurdico, sino tambin su funcionamien to, su
aplicacin: teora y prctica de la realidad poltica de ese Estado. Ello no
obedece al menosprecio del enfoque jurdico-constitucional, contenido en el
texto legal de la Ley Fundamental, pero hay que com plementarlo con el
estudio de las fuerzas polticas y dems influencias condicionantes de las
instituciones polticas.
"La Constitucin puede enmascarar el rgimen de que se trate tras una
armadura de conceptos. El desfase entre lo que dice la Constitucin y la
realidad suele ser menor en los regmenes pluralistas y democrti cos que
en los regmenes socialistas y autoritarios".22
La Constitucin de cada Estado presenta modalidades muy diversas y
su contenido vara notablemente, sin embargo, pese a las diferencias
existentes, los pilares fundamentales sobre los cuales se edifca la es
tructura de una Constitucin, son uniformes.
Por regla general concluye el mismo autor el objeto de una
Constitucin es por un lado, la consagracin de los principios de floso fa
poltica que servirn de gua para la accin de los rganos del poder
pblico; y del otro, la organizacin del ejercicio del poder en el Estado, es
decir, las reglas del juego de la vida institucional a que se deber su jetar la
comunidad estatal.
Esto lleva a considerar que cada Constitucin debe contener una parte
"dogmtica y otra "orgnica", dentro de las cuales se contendrn tres tipos
de normas: 1) las declaraciones de derechos; 2) las reglas re lativas a la
organizacin del Estado; y 3) las reglas ajenas a esa organi zacin.23
21 FERRANDO BADA,
Juan,
Estructura Interna de la Constitucin. Su dinmica y Facto res,
2a. ed ., T ira n t lo B lanch , B a rcelo n a , E spaa, 1990, p. 13.
22 Idem,
pp . 17 y 18.
23 Ibidem,
p. 22. S eg n el au tor, las estru ctu ras p o ltica s se d ivid en en estru ctu ras de
los g o b ern a n tes y en las
estru ctu ras de los g o b ern a d o s " y am bas
se co m p le m e n ta n a tra vs de sus resp ectivos roles sociales

. Las estructu ras p oltica s de los g o b ern a d o s se hallan n tim
a m en te unidas c o n e l fen m e n o d el c a m b io o d in m ic
a p oltica , y p recisa m en te p o r ello, es q u e c o n sid era fu n
d a m en tal qu e una C on stitu cin d eterm in e fo rm a lm e n te
el espa-
fJNCEPTO DE CONSTITUCIN - R Contreras Bustamante
45
Dando un enfoque ms poltico y social que jurdico, Ferrando Ba-ia

se adhiere a la posicin de otros autores y defne a la Constitucin como
un sistema de normas jurdicas, escritas o no, que pretende regular
.as aspectos fundamentales de la vida poltica de un pueblo.2*
Para el ecuatoriano Rodrigo Borja, la Constitucin es el conjunto de
normas jurdicas fundamentales que pretenden modelar la sociedad
poltica y que regulan la organizacin, funcionamiento y atribuciones el
poder, as como los derechos y obligaciones de las personas.254
Rodrigo Borja, dice que actualmente no se concibe otra forma de
organizar a las sociedades polticas que no sea mediante un documento
solemne que regule la convivencia social, el mando poltico y los dere chos y
deberes de las personas. Ese documento solemne es la Constitu cin, y al
conjunto de sus principios y sus normas se llama Derecho
.onstitucional.26
Por su parte, el autor alemn, Conrado Hesse dice que: "la
Consti-:ucin contiene, por regla general, las normas jurdicas que
caracteri zan los rganos supremos del Estado, establecen la forma de
crearlos, sus relaciones recprocas y sus reas de influencia, adems de la
posi-_ion fundamental del individuo respecto al poder estatal.27 Las
funcio nes de una Constitucin en la vida de la comunidad agrega
funda mentalmente, son dos: la formacin y mantenimiento de la unidad
poltica, as como la creacin y preservacin del ordenamiento jurdico.
La Constitucin es el plan estructural bsico, orientado por determina dos
principios dotadores de sentido, para la forma jurdica de una comu
nidad.28
Efran Polo
Bernal,
cita bsicamente
los tres
conceptos
ms
.-onocidos:
E l concepto racional normativo, para el cual, la Constitucin funda
mentalmente debe contener: a) la garanta de los derechos individua les; b)
la divisin de poderes, que sirve a la efectividad de aquellos; y,
i otros,
agregan a la soberana.
c ju rd ic o y p o ltic o en qu e se ten d rn q u e d e s a rro lla r las re la c io n e s p o ltica s en tre am oas
estructuras.
Ibidem, p . 22. C on creta m en te, el a u to r c o in c id e c o n la d e fn ic i n d e l ta m b in espaJIMNEZ DE PRAGA, en su o b ra "R e g m e n e s p o ltic o s c o n tem p o r n e o s , M a d rid , 1974,
24
c l .
p. 109.
25 BORJA,
26 BORJA,
R o d rig o ,
R o d rig o ,
op. cit., p. 320.

Enciclopedia de la Poltica,
F o n d o d e C u ltu ra E co n m ica , M x ic o ,
997. p. 230.
27 B
REN DA
, MAIH O FER , V
28 Idem, pp . 5 y 6.
OGEL
,H
ESSE
,H
IE DE
, op. cit., p. 2.
46
E l concepto histrico tradicional, que defne a la Constitucin, no

simplemente como creacin de un acto nico y total, sino de actos par
ciales, reflejos de situaciones concretas, que responden al carcter ra cional
de cada pueblo.
E l concepto sociolgico, que describe a la Constitucin como la ma nera
de existir de un pueblo o de una nacin. Para sta ltima concep cin, del
Derecho importa bsicamente su vigencia; para el concepto histrico
tradicional: la legitimidad; y, para el racional normativo; su validez.29
Para Jorge Sayeg Hel, desde el punto de vista material, la Cons
titucin simplemente es: "el conjunto de normas jurdicas fundamen tales,
escritas o no escritas, que establecen la estructura esencial del Estado.30
El maestro colombiano, Gaspar Caballero Sierra, sostiene que las
democracias modernas encuentran su fundamento en una norma supre
ma, legtimamente instituida, que fundamenta el ejercicio del poder es tatal
y acta como marco de referencia y directriz del mismo.31 Re cuerda que
fue precisamente en 1786, cuando se cre la Carta Poltica Norteamericana,
cuando se utiliz el trmino Constitucin", para des cribir al "acto solemne
determinador de la estructura fundamental y del poder organizado en el
mbito de una sociedad estatal.
Caballero sugiere abandonar los antiguos conceptos relativos al tema y
circunscribirse a entender a la Constitucin como una autntica norma de
normas, toda vez que "no puede entenderse a la Constitucin en el sentido
de que su carcter normativo resulte ilusorio. Adems
aade el colombiano , actualmente una Constitucin no se debe res
tringir a sealarle los lmites y competencias de su accionar al poder
pblico, sino que debe ir mucho ms lejos y tiene el deber de crear un
orden poltico, social y econmico para la nacin. Es decir, no se debe
circunscribir nicamente en defnir lo que el Estado debe ser, sino que tiene
que delinear el programa de lo que el Estado debe hacer.32
Para los autores espaoles Rafael Ruiz Manteca, Javier Fernndez
Lpez y Antonio-Rafael Hernndez Olivencia, el concepto de Ley Fun
damental no es necesariamente sinnimo de Constitucin, toda vez que
referen que en la antigedad han existido diversas disposiciones jurdi cas
con esa connotacin. Solamente habr Ley Fundamental Constitu-
29 POLO BERNAL, Efran, op. cit., pp. 3-5.

30 SAYEG
31 C
EL
ABALLERO
Jorge, op. cit., p. 24.
IERRA
, G asp ar y A
NZOLA
G I L , M a rcela , Teora Constitucional, Tem is,
Santa F e de B o g o t . C o lo m b ia , 1995, p. 3.
32 I d e m ,
p. 10.
47
NCEPTO DE CONSTITUCIN - R. Contreras Bustamante
.ional cuando se establezca una estructura de poder poltico supremo que

impida la concentracin del mismo en una sola persona o grupo y que, al
mismo tiempo, asegure a los ciudadanos que sus derechos se ha-ian
garantizados. La Constitucin es Ley Fundamental porque el Esta do se
fundamenta ahora en la ley.33
Segn estos profesores hispanos, la Constitucin tiene tres funcio nes: la
normativa, como Ley Suprema y originaria, constitutiva de la jerarquizacin de las dems normas ordinarias del Estado por ello cali-:an
a la Constitucin como una superrey ; la sociolgica, puesto que s un
elemento conformador de la realidad social. La Constitucin no es slo
norma, tambin es dinmica real que va traduciendo en formas urdicas,
los cambios que se producen en la legitimacin del poder, en :s cambios
estructurales de la sociedad y en virtud del resultado de las _ aciones
institucionales del Estado. Por ltimo, la funcin poltica que ' ronlleva la
defnicin de los principios en que se funda la unidad espi ritual y poltica
de una comunidad. Pero a la vez sirve para defnir la andad del orden
constituido, estableciendo las pautas de equilibrio enne poderes sociales.34
Para el Doctor de Harvard, Lief H. Crter,35 la Constitucin es un
-truniento que ayuda a constituir la identidad poltica nacional. Es
.na fuente primaria de lo que es general e integrador del hombre, una -.lia de
intereses comunes".
33 Ruiz M
AN TE C A
, Rafael, F
ERNN DEZ
PEZ
, Javier y H
ERNN DEZ
OLIVENCIA , Anto-
.o-Rafael, Introduccin al Derecho y Derecho Constitucional, Trotta, Madrid, Espaa, -94, p.

151.
34 Ibidem, p. 151.
35 C A R T E R H., Lief, Derecho Constitucional Contemporneo, La Suprema Corte y
vue de la Poltica. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina 1995, p. 79.
el

Teoria de La Constitucion

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JOS BARRAGN BARRAGN

RAL CONTRERAS BUSTAMANTE

FERNANDO SERRANO MIGALLN

_________ Unidad 1_________

Tomemos esta primera unidad de nuestro programa como si se tratara de

* Doctor en Derecho. Investigador de Carrera y Miembro del Sistema Nacional de

(animal poltico), se traducen al latn como

animal sociabilis. Y los telogos y los flsofos cristianos lo traducen como

SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn

-roAeij; stas tienen una organizacin estable y perfecta que recibe el

Como vamos a ver en los siguientes pasajes tomados del debate se

Los hombres se constituyen en sociedad cuando por comn consentimiento se

1 En Diario de las Cortes Constituyentes de Cdiz. Imprenta de Genaro Garca, Madrid

2 D.C.C. sesin del 29 de agosto de 1811, p. 1722.

SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn

Adems decamos que el componente de la sociedad, as entendida, es el

OBRE EL ORIGEN DEL

No hay mucho consenso entre los especialistas sobre el origen del

Constitucin quedando as el Estado sometido al Derecho. Por ello se habla

al Derecho; y est dedicado al estudio de su formacin histrica (prime ra

Finalmente, despus de ciertos contratiempos y desechndose la idea inicial

Aunque tengamos diferentes nociones de lo que es el Estado, cierta

El diputado tlaxcalteca, Guridi y Alcocer, a las Cortes espaolas de

El elemento poblacional, por tanto, como componente del

SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn

mente diferenciado de otras naciones o pueblos de la comunidad inter

27 consagra la propiedad originaria a favor de la nacin (no del Estado), as

superioridad absoluta que tiene ese poder: la ms grande de todas las

De manera ms sencilla, la soberana cosiste en la capacidad

SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn

estos los contenidos que, de hecho, encontramos en los textos constitu

Sin variar los conceptos, incluso enriquecindolos, la Constitucin

LO S FIN E S DEL ESTADO

tucional, que habla de la soberana popular). El pueblo soberano es la nica

piensa en crear rganos, en quienes depositar ese ejercicio tanto para la

Como se aprecia, se habla de los valores superiores del ordenamien to

Madrid, 1985, p. 23.

Fernando y otros. Comentarios a la Constitucin, Civitas,

SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn

Vase GA R R ID O FA L L A , Fernando, Comentarios a la Constitucin, ya citados, p. 801.

SOCIEDAD. ESTADO Y DERECHO - J. Barragn Barragn

El Derecho, visto con perspectiva histrica, es una formidable es

organizacin y el funcionamiento del Estado, as como los princi pios y los

gobernarse: es decir para darse un gobierno, para determinar su

2.1. CONCEPTO Y ELEMENTOS

Catedrtico titular de Derecho Constitucional por opo sicin

abierta de la Facultad de Derecho de la

y Catedrtico en la Divisin de Estu dios de

1 Diccionario Jurdico Mexicano. Instituto de Investigaciones Jurdicas. 6a. ed., Po--ra y

Mxico, 1993, pp. 1020 y 1021.

argentino Pablo A. Ramella, las primeras ctedras se impar tieron en

territorio francs donde la materia cambia de nombre de De recho Pblico,

Derecho, cuya caracterstica sobresaliente es la sumisin del gobierno a las

Buenos Ai res, 1986, p. 1.

3a. ed.. Ediciones Depalma,

.ONCEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante

4 BORJA, Rodrigo. Derecho Poltico y Constitucional. Ia. reimp.. Fondo de Cultura

6 C O L O M E R V IA D E L , Antonio. Estudios constitucionales. Instituto

establecido mediante la Constitucin; y la ltima, una perspectiva que

, Efran. Manual de Derecho Constitucional. I a. ed.. Porra, Mxico,

, Ignacio. Derecho Constitucional Mexicano. 6a. ed., Porra, Mxico, 985,

CONCEPTO Y UBICACIN - R. Contreras Bustamante

Es decir, las normas constitucionales al regular la conducta externa del

frente a quienes se despliega,

_ Unidad 1_