Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
El Derecho Privado
y las Personas
Fsicas
1. Nociones
introductorias
1.1 El derecho privado
1.1.1 Nocin
El derecho, en su aspecto objetivo, es el conjunto de normas o reglas de
conducta impuestas por el estado con carcter obligatorio, que prevn o
describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo
facultades con miras a crear un orden social justo.
Ahora bien, el derecho objetivo positivo se clasifica, para su mejor
conocimiento y aplicacin, en dos grandes ramas: derecho pblico y derecho
privado.
As, cuando la relacin jurdica presenta caracteres de subordinacin o
supraordinacin, por intervenir el estado en su carcter de poder pblico, es de
derecho pblico.
En tanto, si los sujetos que en ella intervienen se relacionan en un pie de
igualdad, en un plano de coordinacin, como cuando en ella intervienen los
particulares o aun el estado como titular de un derecho subjetivo privado, es de
derecho privado.
1.1.4 Constitucionalizacin
El Cdigo Civil y Comercial toma muy en cuenta los tratados en general, en
particular los de Derechos Humanos y los derechos reconocidos en todo el
bloque de constitucionalidad. Es decir que se produce la constitucionalizacin
del derecho privado, establecindose una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado.
As se ve claramente, por ejemplo, en la proteccin de la persona humana a
travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, entre otros
aspectos. En otras palabras, puede afirmarse que existe una reconstruccin
de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado1.
Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.
1.3.2 Fuentes
Para la elaboracin del Cdigo Civil y Comercial se han tenido en cuenta los
antecedentes ms significativos del derecho comparado, la doctrina de los
autores nacionales y extranjeros con mayor prestigio acadmico, la opinin de
los congresos de juristas y los criterios de la jurisprudencia.
Se han utilizado los siguientes proyectos de reformas:
Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.
Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Honorable Congreso
de la Nacin.
voluntad de las personas, por cuanto es sta la que resulta determinante para
hacer uso o no de las facultades que la norma le confiere.
Doctrina del inters: Ihering ha criticado la doctrina de la voluntad, sealando
que la voluntad no alcanza para explicar el derecho subjetivo, por cuanto hay
sujetos carentes de voluntad que son titulares de derechos subjetivos. Es decir:
estos derechos pueden adquirirse independientemente de la voluntad del
beneficiario. As, define al derecho subjetivo como el inters jurdicamente
protegido.
Teoras intermedias: numerosos autores posteriores han descubierto que, en
realidad, los elementos de la voluntad y del inters no se contraponen ni se
excluyen sino que, por el contrario, se complementan. Por eso, con algunos
matices, se sostiene generalmente que el derecho subjetivo es la potestad de
voluntad humana, reconocida y protegida por el orden jurdico, que tiene por
objeto un bien o un inters.
Actualmente, se definen como un poder o facultad conferido a los sujetos por
el ordenamiento jurdico, para exigir de otros sujetos un comportamiento o
conducta, tendiente a la satisfaccin de intereses dignos de proteccin. (Tagle,
2002, p. 68).
10
Sin duda que el lmite al ejercicio de los derechos est dado por el propio poder
que confiere; fuera de dicho poder, se obra de hecho, careciendo de derecho.
El art. 9 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de buena fe. Los
derechos deben ser ejercidos de buena fe4, lo que implica con recproca
lealtad (Rivera y Medina, 2014, p. 83) de las partes en el curso de las
relaciones contradas, la que debe apreciarse objetivamente, aplicando a cada
situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y
razonables.
4
5
11
12
7 Art.
8 Art.
14 del CCCN.
47 de la CN.
13
2. Sujetos de la relacin
jurdica
Esta unidad comienza con el anlisis del primer elemento de la relacin jurdica,
la persona, como sujeto de derecho, como titular de las prerrogativas o
facultades y sus correlativos deberes que conforman el contenido de la relacin
jurdica.
14
Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando estn
interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.
2.2.2 Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento
por el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable9.
15
10
11
16
12
13
17
14
15
18
19
16
20
2.3.2 Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos
a la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.
21
2.3.3 Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica
pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la determinan en su
individualidad.
Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada
clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede ser capaz
e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms estados civiles
familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo
que as lo prev.
Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso
del tiempo.
2.4 Nombre
2.4.1 Nocin
El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del
resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o
apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones
diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el
apellido la individualiza en la sociedad.
El prenombre
17
23
Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio
del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos motivos.
Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica
o religiosa19; c) por la afectacin de la personalidad de la persona interesada,
cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditada20.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, se precisa la
intervencin del Poder Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos
supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69.
En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos
motivos cuando se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad
de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil
o de la identidad21.
El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley
local, con intervencin del Ministerio Pblico22, debiendo publicarse en el
18
24
diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten
las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias
que existieren con relacin al interesado23.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser
oponible a terceros.
23
24
25
2.4.5 Seudnimo
En cuanto al seudnimo, el art. 72 contempla El seudnimo notorio goza de la
tutela del nombre25.
El seudnimo es la designacin, diferente del nombre verdadero, que una
persona voluntariamente se da a s misma, en el desarrollo de alguna actividad
especfica cultural, artstica, comercial o profesional, sea con el objeto de
ocultar su verdadera identidad o para darle realce en el ejercicio de esa
actividad. Puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre, o con
una designacin de fantasa.
Como el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, el titular para su
proteccin, podr interponer las acciones previstas para proteger el nombre, es
decir las previstas en el art. 71.
Asimismo, el art. 69 ha receptado el cambio de nombre cuando existan justos
motivos a criterio del juez y el inc. a" dispone que se considera justo motivo al
supuesto en que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.
2.5 Domicilio
2.5.1 Nocin. Caracteres
El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar,
aun cuando no acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el
lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio
general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad
inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle,
2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que
es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de
permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no
puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener
ms de un domicilio general.
25
26
27
Grficamente es as:
28
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:
a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que
deben cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias,
peridicas, o de simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar
que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como
los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su
residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus
representantes. 26
Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la
voluntad del interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente;
es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u
ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste
no es un atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus
clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio
de los derechos y obligaciones que de l emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas
determinadas, es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas
para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el
domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que
tiene efecto vinculante, salvo que, por acuerdo comn de partes, lo
modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin
finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas,
sino que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, el que se constituye
a los efectos de un determinado proceso, denominado domicilio procesal.
26
29
30
2.6 Capacidad
2.6.1 Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de
persona; la capacidad de derecho siempre est presente.
27
31
Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev
Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial29.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo. As,
el principio general es la capacidad, con las limitaciones que prev el Cdigo en
su artculo 24, al referir a las personas incapaces de ejercicio y las que
determine en una sentencia judicial, referencia que alude al supuesto de
restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a los mayores de edad, en las
condiciones establecidas por la legislacin en el art. 24 inc. c y 31 y ss. del
CCCN.
28
29
32
Dimensiones
Incapacidad de derecho
Incapacidad de hecho
Esencia
titular de derechos. Se
singular.
Puede restringirse la
capacidad para un
conjunto de actos.
Fundamento
Alcance
Necesidad de proteger
Imposibilidad fsica o
el orden pblico, la
ausencia de voluntad
costumbres.
jurdica.
Siempre es relativo, no
existe la incapacidad de
restriccin a la
capacidad restringida a
es un atributo.
determinados actos, o
bien un incapaz absoluto
(art. 32 CCCN).
Inters protegido
privado.
el de la persona del
incapaz.
Forma de suplirse
No tiene.
33
Sancin
ante
Da lugar a un a nulidad
relativa del acto.
por la ley
Ley aplicable
Ley territorial
2.7.2 Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico;
no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una
persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;
e) es necesario, indisponible y nico, es decir que no se puede tener dos
estados correlativos a la vez (por ejemplo, no ser casado y soltero al
mismo tiempo, no ser padre e hijo al mismo tiempo).
2.7.3 Efectos
El estado genera deberes jurdicos como el de usar un apellido o suministrar
alimentos; en el mbito del derecho procesal es causal de excusacin o de
34
2.7.4 Prueba
Los datos concernientes a la existencia y estado civil de las personas deben
recogerse de modo fidedigno y ser custodiados en archivos oficiales, en
beneficio no slo del interesado, sino tambin del Estado y de los terceros que
puedan tener inters en obtener informacin til.
El Cdigo establece que el nacimiento, matrimonio y muerte de las personas
fsicas, se prueba con las partidas del Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas, conocido como Registro Civil (arts. 96 y 420 CCCN).
35
3. Comienzo y fin de la
existencia de las
personas humanas
3.1 Personas por nacer
3.1.1 Nocin de personas y vida humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como
sealamos anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues
se trata de ser portador de derechos, mientras que la vida humana es un
suceso de la naturaleza, es su asiento natural.
36
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley
y, en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela
jurdica a la vida humana desde este momento de la concepcin. As se visualiza
con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la
pauta del art. 31 de la CN, la asignacin de personalidad al ente natural no
puede ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechos del Nio, que,
en su art. 1, establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,
pero s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratado en su art. 2, el cual
declara que, con relacin al artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento de
la concepcin y hasta los 18 aos. Represe que lo que goza de jerarqua
constitucional es el texto de la Convencin junto a la ley de ratificacin porque,
como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere
jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la
ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora
de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.
32
33
37
38
El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las tcnicas de
reproduccin humana asistida. De acuerdo con ellas, no existe
posibilidad de desarrollo de un embrin fuera del cuerpo de la mujer.
34
39
40
As, en autos Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica,
la CIDH, luego de repasar las dos interpretaciones del trmino concepcin,
seal que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos
complementarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la
implantacin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que
permite entender que existe concepcin35. El Alto Tribunal internacional
admite que, si bien al ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y
con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de un "ser
humano", lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la
mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.
La Corte razona que prueba de ello es que slo es posible establecer si se ha
producido o no un embarazo una vez que se ha implantado el vulo fecundado
en el tero, al producirse la hormona denominada "gonodatropina corinica",
que slo es detectable en la mujer que tiene un embrin unido a ella. Antes de
esto es imposible determinar si en el interior del cuerpo ocurri la unin entre
el vulo y un espermatozoide y si esta unin se perdi antes de la implantacin,
concluyendo a partir de all que hay diferencia entre embrin implantado y
embrin no implantado.
Por todo lo anterior, la Corte concluy (por mayora) que la interpretacin
histrica y sistemtica de los antecedentes existentes en el Sistema
Interamericano confirma que no es procedente otorgar el estatus de persona al
embrin, quedando claro en cul de las dos posiciones se enrola el Tribunal
Internacional en este decisorio.
Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende,
se viene sosteniendo que no se desprende de la Convencin Americana que sus
fallos tengan obligatoriedad erga omnes ms all del expediente en el que
fueron dictadas, por lo que no es vinculante para la Repblica Argentina.
35
Artavia Murillo y otros ("Fecundacin in Vitro") vs. Costa Rica, CIDH, 28 de Noviembre de
2012, Publicado en La Ley 2013- A, 16 - DF YP 2013, MARZO.
36 Art. 21 del CCCN.
41
3.2.3 Presuncin
El mencionado artculo 21 establece que el nacimiento con vida se presume37;
presuncin que funciona ante la hiptesis de que existieran dudas al respecto.
37
42
Ahora bien, esta presuncin admite prueba en contrario, es decir que, si alguien
alegara que el nio naci muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.
Como se advierte, la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente; slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que
se adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del
ausente.
38
43
3.3.3 Procedimiento
Los artculos 80, 81, 82, 83 y 84 regulan el procedimiento para obtener la
declaracin de ausencia.
As, el art. 80 establece quines se encuentran legitimados para incoar el
proceso de ausencia:
El Ministerio Pblico
Toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del
ausente.
3.3.4 Efectos
Dictada la sentencia de simple ausencia, se designar un curador a fin de que
realice los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Para
el supuesto de que deba realizar un acto que exceda la administracin
39
44
ordinaria, deber requerir autorizacin al juez, la que debe ser otorgada slo
en caso de necesidad evidente e impostergable.
La curatela del ausente termina por su presentacin personalmente o por
apoderado; por su muerte o por su fallecimiento presunto declarado
judicialmente (art. 84).
40
45
41
42
Deber citarse al ausente por edictos que se publicarn una vez por mes
durante seis meses, publicacin que deber disponerse en el Boletn
Oficial y en otro que resulte de importancia.
46
43
47
Ahora bien, si, entregados los bienes, aparece el ausente o se tiene noticia
cierta de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento,
procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. ste prev
que la prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha
presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que
los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: segn el art. 435 inc. b, la declaracin de
ausencia con presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del
matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.
44
48
Al igual que el nacimiento, la muerte se prueba con la partida del Registro Civil,
es decir con el asiento extendido en los libros respectivos, con arreglo a la ley y
las copias autnticas de los mismos.
El Cdigo unificado prescribe en el art. 289 inc. b que revisten el carcter de
instrumento pblico los extendidos por funcionarios pblicos con los requisitos
que establecen las leyes. El art. 296 prev que hacen plena fe y enuncia el
alcance de su eficacia probatoria.
En el Registro Civil se inscribirn:
a) todas las defunciones que ocurran en la Nacin;
b) todas aquellas cuyo registro sea ordenado por juez competente;
c) las sentencias sobre ausencia con presuncin de fallecimiento;
d) las sentencias que declaren la desaparicin forzada de personas;
45
49
46
50
Referencias
Buteler Cceres, J. (2000). Manual de Derecho Civil. Parte General. Crdoba:
Advocatus.
Chiapero, S. M. (2012), Maternidad Subrogada, Buenos Aires, Astrea.
Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Recuperado de http://www.nuevocodigocivil.com/wpcontent/uploads/2015/02/5-Fundamentos-del-Proyecto.pdf.
Rivera, J. y Medina, G. (2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado. Tomo I. 1 Edicin. Buenos Aires: La Ley.
Tagle, M V. (2002). Derecho Privado Parte General. Tomo I. Crdoba: Alveroni.
Zavala de Gonzlez, M. (s/f). Aborto, persona por nacer y derecho a la vida.
Publicado en: La ley 1983-D, 1126, Pg. 4.
51