El Cdigo del Trabajo y la funcin pblica: Anlisis de la aplicacin

supletoria de la accin de tutela de derechos fundamentales.

Por Karla Varas Marchant

Resumen: La relacin laboral pblica, en su concepcin clsica, es regulada por

un rgimen de derecho pblico, de carcter estatutario y no contractual, que
excluye la accin del derecho del trabajo que rige al trabajador subordinado del
sector privado.
Sin embargo, en la actualidad, el modelo estatutario de funcin pblica va en
retirada, o al menos, ha perdido su fuerza, toda vez que ha sido invadido por el
fenmeno de la laboralizacin.
Esta llegada del derecho del trabajo a la funcin pblica se ha manifestado de
diversas maneras, siendo una de ellas, la aplicacin supletoria del derecho del
trabajo en la regulacin de la relacin laboral pblica.
El presente trabajo tiene por objeto analizar cules son los requisitos que se
deben cumplir para que el Cdigo del Trabajo pueda actuar como legislacin
supletoria en la funcin pblica, detenindonos en la aplicacin de la accin de
tutela de derechos fundamentales a los trabajadores pblicos.
Palabras claves: aplicacin supletoria, funcin pblica, Cdigo del Trabajo.
I. Introduccin.

Tradicionalmente hemos entendido que el derecho del trabajo rige las relaciones
entre empleadores y trabajadores del sector privado, y en consecuencia, su
mbito de accin no alcanza, por ejemplo, a los trabajadores autnomos o a los
trabajadores del sector pblico1.

El artculo 1 inciso 2 del Cdigo del Trabajo seala que estn excluidos de su mbito de aplicacin los
funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional y del
Poder Judicial. Asimismo, quedan excluidos, los trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de
aquellas en que ste tenga aportes, participacin o representacin, siempre que dichos trabajadores se
encuentren sometidos por ley a un estatuto especial.

Sin embargo, dicha afirmacin con el tiempo se ha ido relativizando, puesto que el
derecho del trabajo ha desbordado las fronteras del trabajador asalariado del
mundo privado en razn de la atraccin que ejerce sobre las otras formas de
trabajo humano2.

De esta forma, la tajante separacin que habitualmente marcbamos entre

derecho del trabajo y derecho de la funcin pblica3, ha ido desapareciendo
producto del arribo de instituciones propias del derecho del trabajo al campo de la
Administracin Pblica. Y ello por una razn bastante sencilla y evidente: el
trabajo humano es uno solo, y si bien, pueden existir ciertas peculiaridades en
base a la naturaleza de los servicios o al sujeto que se beneficia con los frutos de
ese trabajo, ello no es bice para que exista una lnea comn de regulacin.

Como indica DE LA CUEVA, este proceso de extensin del derecho del trabajo a
los trabajadores pblicos, no fue un ideal que el derecho laboral tuvo a la vista
desde sus orgenes, sino que fue un efecto posterior, derivado de su fuerza
expansiva y de su sentido de universalidad, lo que ha conllevado a ampliar su
campo de accin hacia todos los seres humanos explotados por el capital4.

Este proceso de expansin del derecho del trabajo a la funcin pblica ha sido
denominado por la doctrina como laboralizacin de la funcin pblica5, fenmeno
que puede entenderse en dos sentidos. En primer lugar, en un sentido restringido,
Sin embargo, el artculo en referencia contiene una norma de excepcin al disponer que los trabajadores de
tales entidades se sujetarn a las normas del Cdigo del Trabajo en los aspectos o materias no regulados en
sus respectivos estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias a estos ltimos.
2
Supiot, Alain (2008). Derecho del Trabajo. Buenos Aires. Ed. Heliasta. pp. 10.
3
El trabajo subordinado del sector pblico es regulado por el Derecho Administrativo, principalmente, a
travs del Estatuto Administrativo, Ley N 18.834.
4
IZQUIERDO, ANA LUISA Y DE LA CUEVA, MARIO (1994). El humanismo jurdico de Mario de la
Cueva. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Fondo de la Cultura Econmica. pp. 665 y 666.
5
Sobre los diversos aspectos y significados que tiene el proceso de laboralizacin de la funcin pblica,
puede revisarse la vasta doctrina espaola sobre la materia, entre otros: SALA FRANCO, TOMAS (1989).
Incidencia de la legislacin laboral en el marco de la funcin pblica. Madrid Inap.; CANTERO
MARTINEZ, J. (2001). El empleo pblico: entre el estatuto funcionarial y el contrato laboral. Barcelona.
Universidad Castilla-La Mancha. Marcial Pons; IZQUIERDO HERNANDEZ, J. y MOLINA GARCIA, M.
(1996). La laboralizacin de los funcionarios pblicos. Valencia. Tirant Lo Blanch.

como el arribo o llegada del Derecho del Trabajo al rgimen de funcin pblica por
medio de la incorporacin de sus instituciones ms caractersticas combinacin
de estatutos jurdicos-, pero tambin, en un sentido ms amplio, como la
sustitucin absoluta del rgimen de funcin pblica por el Derecho del Trabajo6.

Pues bien, la aplicacin supletoria del Cdigo del Trabajo al rgimen jurdico de
funcin pblica forma parte de este proceso de laboralizacin, eso s, en su
vertiente ms morigerada.

A continuacin, analizaremos los presupuestos en base a los cules el Cdigo del

Trabajo obra como legislacin supletoria en el rgimen de funcin pblica,
detenindonos en la recepcin que ha tenido la accin de tutela de derechos
fundamentales regulada en el Cdigo del Trabajo en el empleo pblico.

II. Aplicacin supletoria del Cdigo del Trabajo en el empleo pblico.

El Cdigo del Trabajo cumple diversas funciones en la regulacin jurdica de la

relacin laboral entre el Estado y su personal. Una de ellas, es actuar como
legislacin supletoria, al tenor de lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 1 del
Cdigo del Trabajo.
El referido artculo primero del Cdigo del Trabajo7, fija su mbito de aplicacin,
estableciendo como regla general que regular, las relaciones laborales entre los
empleadores y los trabajadores.

En Italia, por ejemplo, el modelo de funcin pblica tradicional estuvo inmerso en el fenmeno de
laboralizacin, que comenz precisamente- con la aplicacin de instituciones ms tpicas del derecho
laboral: la negociacin colectiva, y con el paso del tiempo dicha expansin lleg hasta la asimilacin absoluta
de los funcionarios pblicos a los trabajadores del sector privado. PARADA, RAMN (1998). Derecho
Administrativo. Madrid. Ed. Marcial Pons. Vol. III. pp. 411.
7
El artculo 1 del Cdigo del Trabajo, incisos 1, 2 y 3, disponen, Las relaciones laborales entre los
empleadores y los trabajadores se regularn por este Cdigo y por sus leyes complementarias.
Estas normas no se aplicarn, sin embargo, a los funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada
y descentralizada, del Congreso Nacional y del Poder Judicial, ni a los trabajadores de las empresas o
instituciones del Estado o de aquellas en que ste tenga aportes, participacin o representacin, siempre que
dichos funcionarios o trabajadores se encuentren sometidos por ley a un estatuto especial.

Posteriormente, su inciso segundo contempla las exclusiones a quienes no les

resultar aplicable el Cdigo del Trabajo-, individualizando a los funcionarios de la
Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional
y del Poder Judicial, y en general, a los trabajadores de las empresas o
instituciones del Estado o de aquellas en que ste tenga aportes, participacin o
representacin, siempre que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren
sometidos por ley a un estatuto especial.

Ahora bien, pese a que los trabajadores del sector pblico estn excluidos de la
aplicacin del Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias, el inciso 3 del
referido artculo 1 contempla una contra excepcin, al establecer que estos
trabajadores se sujetarn a las normas del Cdigo, siempre que se renan las
siguientes exigencias:

a. Que exista una omisin de regulacin o vaco legal, es decir, el Cdigo

del Trabajo y sus leyes complementarias podran ser aplicables respecto
de materias o aspectos no regulados en los estatutos de los
trabajadores del sector pblico, y
b. Que exista una compatibilidad de regmenes, es decir, que las materias
que resulten aplicables en razn del vaco legal existente en sus
estatutos, no sean contrarios a estos ltimos.

En consecuencia, la aplicacin supletoria del Cdigo del Trabajo en el sector

pblico8 est circunscrita al cumplimiento de estos dos requisitos, para lo cual se

Con todo, los trabajadores de las entidades sealadas en el inciso precedente se sujetarn a las normas de
este Cdigo en los aspectos o materias no regulados en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no fueren
contrarias a estos ltimos.
8
Asimismo, en determinados estatutos especiales que rigen la relacin funcionarial de determinados
servidores pblicos, se consagra expresamente la remisin al Cdigo del Trabajo en lo no regulado en los
mismos. As por ejemplo, el DFL N 411 de 1981 de Hacienda, normativa estatutaria del personal de la
Superintendencia de Valores y Seguros, en su artculo 1 dispone que en lo no previsto, rige supletoriamente la
legislacin laboral comn; artculo 81 de la Ley 18.840, establece que al personal del Banco Central se
aplican supletoriamente las normas del Cdigo del Trabajo; Ley 19.070 sobre Estatuto Docente, su artculo

debe determinar si en el Estatuto Administrativo General 9 o en los respectivos

estatutos especiales, se regula alguna(s) de las materias contenidas en el Cdigo
del Trabajo y su legislacin complementaria, y en caso que la respuesta sea
negativa, si tales materias resultan compatibles con la legislacin estatutaria.

La referida disposicin, adems de fijar los lmites de la aplicacin del Cdigo del
Trabajo al sector pblico, reviste una vital importancia, ya que de sus
declaraciones se desprende que el Cdigo del Trabajo constituye el derecho
comn aplicable a todos los trabajadores dependientes, y por ende, que los
estatutos especiales de los funcionarios pblicos tendrn el carcter de leyes
especiales en relacin con el Cdigo del Trabajo10.

Como indica THAYER Y NOVOA, ya el Cdigo del Trabajo de 1931, atribua el

carcter de ley laboral especial al Estatuto Administrativo, segn lo haba estimado
la Contralora General de la Repblica11, criterio que es mantenido en la redaccin
actual del inciso 3 del artculo 1 del Cdigo del Trabajo.

Revisando el Estatuto Administrativo General, las materias que son objeto de su

regulacin dicen relacin con: normas generales (mbito de aplicacin, definicin
de determinados conceptos, calidades funcionarias que pueden formar parte de
una dotacin, plantas de personal, cargos de exclusiva confianza, requisitos de
ingreso a la administracin, provisin de cargos); carrera funcionaria (ingreso,
empleo a prueba, capacitacin, calificaciones, promociones); obligaciones
funcionarias (normas generales, jornada de trabajo, destinaciones, comisiones de

51, establece que los profesionales de la educacin que se desempean en el sector municipal se rigen por las
normas de este estatuto y supletoriamente por el Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias.
La importancia de la remisin expresa que efectan determinados estatutos especiales a la normativa
contenida en el Cdigo del Trabajo, radica en que la aplicacin de tal cuerpo normativo primar frente a la
regulacin contenida en el Estatuto Administrativo General.
9
Ley N 18.834, de 23 de septiembre de 1989.
10
Marn, Urbano (2000). Estatuto Administrativo: Rgimen en retirada en la Administracin Pblica
Chilena?. En: La Administracin del Estado de Chile. Decenio 1990-2000. Santiago. Ed. Conosur. P.p. 240.
11
Thayer Arteaga, William y Novoa Fuenzalida, Patricio (1998). Derecho del Trabajo. Tomo II. Ed. Jurdica
de Chile. P.p. 107.

servicio y cometidos, subrogacin, prohibiciones); derechos de los funcionarios12

(estabilidad en el empleo, carrera funcionaria, capacitacin, remuneraciones y
asignaciones, feriados, permisos, licencias mdicas, prestaciones sociales);
responsabilidad

administrativa;

cesacin

de

funciones;

extincin

de

la

responsabilidad administrativa, y disposiciones varias (procedimiento de reclamo

ante la Contralora General de la Repblica, plazo de prescripcin de los derechos
y estatutos especiales).

Teniendo en vista las materias recin detalladas, de acuerdo a la norma de

remisin contenida en el Cdigo del Trabajo que hemos analizado, son diversas
las materias que pueden resultar aplicables en razn de los vacos legales
existentes en el Estatuto Administrativo, toda vez que este ltimo cuerpo legal no
regula, entre otras materias, los lmites de las contrataciones temporales
funcionarios a contrata-, materia regulada a propsito de los contratos a plazo fijo
en el artculo 159 N 4 del Cdigo del Trabajo13; los requisitos para otorgar certeza
y seriedad a la renuncia que se encuentran contenidos en el artculo 177 del
Cdigo del Trabajo14; y lo que nos interesa tratar en el presente artculo, los
mecanismos de proteccin ante la vulneracin de los derechos fundamentales de
los trabajadores durante la vigencia de la relacin laboral o con ocasin del
despido, contenidos en los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo.

Haciendo un poco de historia, en las discusiones de la Ley N 18.620, donde se

encuentra el origen del inciso 3 del artculo 1 del Cdigo del Trabajo, se tuvo en
vista las dos posiciones doctrinarias existentes a la poca respecto de la
12

La nica referencia que se hace a un derecho fundamental es respecto al atentado que pueden realizar
terceras personas en contra de la vida o integridad corporal de los funcionarios, con motivo del desempeo de
sus funciones, confirindoles el derecho a ser defendidos y exigir que la institucin a que pertenezcan persiga
la responsabilidad civil y criminal de los responsables (artculo 90 del Estatuto Administrativo).
13
En este sentido se pronuncia la sentencia dictada por el Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago,
RIT O-103-2009.
14
En sentencia pronunciada por el Juzgado de Letras de Valparaso con fecha 15 de diciembre de 2009, Rol
695-2008, se aplica supletoriamente el artculo 177 del Cdigo del Trabajo, concluyndose que en la especie
la renuncia realizada por el demandante no fue voluntaria, condenndose a la demandada al pago de las
indemnizaciones legales por despido.
Sin embargo, posteriormente, tal pronunciamiento fue revocado por la Corte Suprema por medio de sentencia
de fecha 5 de julio de 2010, Rol 2895-2010.

aplicacin supletoria del Cdigo del Trabajo al sector pblico. As, se advirti que
la mayora de los tratadistas estimaban que, atendido que el funcionario pblico es
objeto de un nombramiento y que su incorporacin a la Administracin no es
producto de un negocio jurdico, no le debieran ser aplicables, ni aun con el
carcter de subsidiario, las normas laborales del sector privado. Sin embargo,
otros tratadistas pensaban que, considerando el carcter expansivo del derecho
del trabajo y la circunstancia de que tanto el servidor pblico como el dependiente
privado ejecutan una prestacin de servicios remunerada, sera atendible tal
aplicacin subsidiaria. Frente a estas dos posturas, el proyecto de Ley se inclin
por conferirle al Cdigo del Trabajo el carcter de legislacin supletoria del sector
pblico, en aquellos aspectos o materias que no fueren contrarios o incompatibles
con el estatuto que los rija15.

Sin embargo, y pese a la claridad normativa e intencin de nuestro legislador, el

debate en torno a la aplicacin supletoria del Cdigo del Trabajo en el sector
pblico no ha sido pacfico en nuestra jurisprudencia, especialmente en lo que dice
relacin con la posibilidad de ejercer la accin de tutela de derechos
fundamentales.

III. Accin de tutela de derechos fundamentales y su ejercicio por parte

de los empleados pblicos.

15

El origen de esta disposicin se encuentra en el Decreto Ley N 2.200, que sustituy los Libros I y II del
Cdigo del Trabajo de 1931. Sin embargo, en razn de la breve tramitacin que tuvo el referido Decreto Ley,
los antecedentes de su historia se encuentran en la tramitacin legislativa de la Ley N 18.620, que aprob el
nuevo Cdigo del Trabajo.
En el texto original del proyecto, el artculo 1 del Cdigo estableca que las relaciones laborales entre
empleadores y trabajadores se regiran por l y sus leyes complementarias. En su inciso 2 se estableca que
no se aplicara a los empleados del sector pblico, y despus de un punto seguido se dispona que, En este
caso, sern aplicables supletoriamente tales normas en los aspectos o materias que no fueren contrarios o
incompatibles con dicho estatuto.
En el informe de la secretara de legislacin se precis que el sentido del proyecto era enfatizar la generalidad
del campo de aplicacin del Cdigo del Trabajo, manteniendo su carcter expansivo, en cuanto su normativa
se aplicar tambin supletoriamente a los funcionarios pblicos o trabajadores de empresas afectas al sector
pblico, teniendo presente que tanto el servidor pblico como el dependiente privado ejecutan una prestacin
de servicios remunerada, segn lo han indicado algunos tratadistas.
Finalmente, se incorpora un nuevo inciso 3 al artculo 1 del Cdigo del Trabajo que corresponde a la actual
redaccin.

Uno de los debates ms recientes respecto a la aplicacin supletoria del Cdigo

del Trabajo al sector pblico, dice relacin con la accin de tutela de derechos
fundamentales regulada en los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo.

El punto medular se centra en determinar si los Tribunales de Letras del Trabajo

resultan competentes para conocer de acciones de tutela de derechos
fundamentales incoadas por empleados pblicos.

A. El comienzo de la historia: la declaracin de incompetencia de los

Tribunales del Trabajo.

En el inicio de este debate, fueron los propios Tribunales del Trabajo quienes
declararon su incompetencia, fundados principalmente en que los empleados
pblicos se rigen por el Estatuto Administrativo y/o estatutos especiales, que
excluyen la aplicacin de las normas del Cdigo del Trabajo, entre ellas, la accin
de tutela de derechos fundamentales16.

Adems, han entregado como argumento de la incompetencia de los Tribunales

del Trabajo para conocer de acciones de tutela de derechos fundamentales
impetradas por funcionarios pblicos, la redaccin contenida en la norma que fija
la competencia de estos tribunales (artculo 420 del Cdigo del Trabajo), ya que
no incluye dentro de su catlogo de materias el conocimiento de los conflictos
existentes entre funcionarios pblicos y el Estado17, remitindose exclusivamente
a los conflictos generados entre empleadores y trabajadores del sector privado.

16

En este sentido se pronuncia el Juez Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de Coyhaique, don Oscar
Barra Alvarado, por medio de resolucin de fecha 22 de diciembre de 2009, causa RIT T-1-2009.
En el mismo sentido se ha pronunciado la Jueza Titular del Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago,
doa Ximena Rivera Salinas, por medio de resolucin de fecha 14 de junio de 2010, RIT T-139-2010, y la
Jueza Titular del Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, doa Mara Morande Dattwyler, por
medio de resolucin de fecha 11 de agosto de 2010, causa RIT T-221-2010, que fue confirmada por la Corte
de Apelaciones de Santiago, Rol 1155-2010.
17
As lo ha sostenido la Jueza Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de Temuco, doa Marta lvarez
Basaez, por medio de resolucin de fecha 13 de septiembre de 2010, RIT T-19-2010, confirmada por la Corte
de Apelaciones de Temuco con fecha 23 de noviembre de 2010, Rol 142-2010. La misma Corte refrend
dicho criterio por medio de la sentencia de fecha 14 de diciembre de 2011, Rol 221-2011.

B. Un vuelco inesperado: titularidad de los funcionarios pblicos para

ejercer la accin de tutela de derechos fundamentales.

Fueron las respectivas Cortes de Apelaciones quienes, al conocer de los recursos

de apelacin interpuestos en contra de las resoluciones que declararon la
incompetencia de los tribunales del trabajo para conocer de estas materias,
revirtieron esta situacin, aplicando supletoriamente el Cdigo del Trabajo al tenor
de lo dispuesto en el inciso 3 de su artculo 1, toda vez que la accin de tutela no
se encuentra regulada en ninguno de los estatutos que regulan la relacin laboral
entre los empleados pblicos y la Administracin, no existiendo ningn conflicto
entre ambos regmenes, ya que se trata de la proteccin de derechos
fundamentales de que son titulares todos los ciudadanos y que el Estado debe
respetar en virtud de la Constitucin.

En efecto, la Corte de Apelaciones de Santiago, por medio de sentencia dictada

con fecha 4 de octubre de 2010, en causa Rol 850-2010, revoc la resolucin
dictada por el Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, RIT T-139-2010,
declarando la competencia del referido juzgado para conocer de la accin de
tutela de derechos fundamentales interpuesta por ex funcionarios del Consejo
Nacional de la Cultura y las Artes.

Asimismo, la Corte de Apelaciones de Coyhaique, por medio de sentencia de

fecha 4 de febrero de 2010, en causa Rol 1-2010, revoc la resolucin
pronunciada en la causa RIT T-1-2009 del Juzgado de Letras del Trabajo de dicha
ciudad, al estimar, que la norma que habilita al Juzgado del Trabajo para conocer
de la denuncia de tutela laboral, est contemplada en el inciso 3 del artculo 1 del
Cdigo del Trabajo.

Igual pronunciamiento emite la Corte de Apelaciones de Valparaso, en causa Rol

267-2009, y posteriormente, en sentencia pronunciada con fecha 12 de
9

septiembre de 2009, Rol 334-2011, donde conociendo de un recurso de nulidad

interpuesto en contra de la sentencia definitiva pronunciada por el Juzgado de
Letras del Trabajo de Valparaso18, que rechaza la demanda de tutela deducida en
contra del Consejo Nacional de la Cultura y las Artes al acogerse la excepcin de
falta de legitimacin activa, estim que se infringi el artculo 1 del Cdigo del
Trabajo, en relacin con el artculo 485 del mismo cuerpo legal, toda vez que en la
especie el Estatuto Administrativo no contempla una accin especial cuyo objeto
sea la proteccin de los derechos fundamentales, razn por la cual resulta
aplicable la accin de tutela de derechos fundamentales regulada en el Cdigo del
Trabajo, siendo totalmente compatible con su estatuto especial, ya que en
definitiva se busca cautelar derechos fundamentales que se reconocen a todas las
personas sin distincin.

C. Un escenario de incertidumbre para la efectiva vigencia de los

derechos fundamentales de los funcionarios pblicos.

Pese al vuelco jurisprudencial que se produjo en los inicios del debate en torno a
la competencia de los Tribunales del Trabajo, el panorama judicial para los
empleados pblicos, a fin de obtener proteccin ante posibles vulneraciones de
sus derechos fundamentales, es bastante incierto, ya que los criterios recin
expuestos que afirman que los Juzgados de Letras del Trabajo son competentes
para conocer de estas materias no son uniformes, quedando supeditada la tutela
judicial efectiva de sus derechos fundamentales al criterio del juez de turno, de su
respectiva Corte de Apelaciones y de los Ministros que estn integrando la sala
respectiva19, y finalmente del criterio que predomine en la cuarta sala de la Corte
de Suprema.

18

Causa RIT T-17-2011.

Slo a modo referencial, la propia Corte de Apelaciones de Valparaso, en causa Rol 350-2011, conociendo
de un recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva que acogi una accin de tutela por vulneracin
de garantas fundamentales en contra del Gobierno Regional de Valparaso, estableci un criterio totalmente
distinto al que haba sustentado hace pocos das atrs en la causa Rol 334-2011, al sostener que al ser
aplicable a los funcionarios denunciantes el Estatuto Administrativo, no tiene aplicacin el Cdigo del
Trabajo, y en consecuencia, tampoco el procedimiento tutela laboral, ya que adems, de las disposiciones del
19

10

En efecto, la Corte de Apelaciones de Concepcin, conociendo de un recurso de

nulidad en contra de una sentencia dictada por el Tribunal de Letras del Trabajo
de Concepcin20 por medio de la cual rechaza una accin de tutela de derechos
fundamentales con ocasin del despido ejercida en contra de un organismo
estatal, invalid de oficio la totalidad del procedimiento y la sentencia, por haber
sido tramitada y fallada por un tribunal absolutamente incompetente. Tal decisin
se bas en que el conflicto planteado se refera a la terminacin de la relacin
funcionaria, la cual se estimaba discriminatoria, frente a lo cual la Corte consider
que el Estatuto Administrativo cuerpo legal que rega la relacin laboral del
denunciante con el Estado-, regulaba dicha materia en su Ttulo VI, De la
cesacin de funciones, y para el caso de los funcionarios a contrata, el artculo 3
letra c) les confiere el carcter de contratacin transitoria, establecindose
posteriormente en su artculo 10, la terminacin de funciones por el solo ministerio
de la ley. De esta forma se concluye que no hay vaco normativo, y por ende, no
se configura la posibilidad de aplicar el Cdigo del Trabajo de forma supletoria21.

Consideramos poco acertado el criterio sustentado por la Corte de Concepcin, ya

que en ninguno de los artculos del Ttulo VI del Estatuto Administrativo relativo a
la cesacin de funciones, se contempla alguna norma cuyo objeto sea otorgar a
los trabajadores la posibilidad de ejercer una accin judicial para reclamar que el
cese de funciones ha sido vulneratorio de sus derechos fundamentales derecho a
la vida e integridad fsica o psquica, libertad de expresin, derecho a no ser
discriminado, entre otros-.
artculo 486 y 420 del Cdigo del Trabajo, se desprende que no est dentro de la esfera de competencia de los
Tribunales del Trabajo los conflictos que se susciten entre los funcionarios pblicos y el Estado.
En ambas causas el conocimiento de los recursos correspondi a salas y Ministros distintos, lo que explica el
cambio abrupto de criterio en tan solo 9 das.
20
RIT T-4-2011, del Tribunal del Trabajo de Concepcin.
21
Sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Concepcin, Rol 212-2011.
En el mismo sentido se pronuncia la referida Corte en causa Rol 236-2011, donde nuevamente invalida de
oficio la totalidad del procedimiento y la sentencia, al haber sido tramitada y fallada por un Tribunal
absolutamente incompetente, ya que la relacin del denunciante con el Estado se encuentra regida por el
Estatuto Administrativo, por lo que la accin de tutela de derechos fundamentales no tiene cabida en este
caso, pues no se condice con las especiales caractersticas y naturaleza de la funcin pblica que
desempeaba la actora, ni con lo que seala el artculo 15 de la Ley 18.575.

11

Que estn reguladas las causales de cese de funciones renuncia, remocin de

los cargos de exclusiva confianza, obtencin de jubilacin o renta vitalicia,
declaracin de vacancia, cumplimiento del plazo, supresin del empleo por
procesos de reestructuracin o fusin-, no significa que con ello se entreguen los
suficientes resguardos y herramientas jurdicas para recurrir ante los Tribunales de
Justicia frente a situaciones en que la apariencia legal del cese de funciones
verdaderamente encubre alguna lesin de un derecho fundamental.

No hay regulacin alguna de los derechos fundamentales de los trabajadores

pblicos, razn por la cual la conclusin de que no existe vaco legal, es
totalmente artificial y carece de sustento normativo. Ello tan slo da cuenta de la
poca seriedad y profundidad con que nuestros tribunales abordan la temtica de
los derechos fundamentales.

Pero eso no es todo, ha sido la propia Corte Suprema, la que a travs de un

recurso de unificacin de jurisprudencia22, ha negado tajantemente la competencia
de los Tribunales Laborales para conocer de acciones de tutela impetradas por
funcionarios pblicos, basndose en que el cuerpo normativo que los rige
Estatuto Administrativo-, tiene su propia regulacin en torno a las calidades
funcionarias que pueden formar parte de una dotacin institucional y en cuanto a
las causales de expiracin en los cargos de contratados, con lo cual se excluye el
imperio del derecho laboral comn, al tenor de lo dispuesto en los artculos 1 y 11
del Estatuto Administrativo, as como en los incisos 2 y 3 del artculo 1 del
Cdigo del Trabajo. Adems, la Corte Suprema, argumenta que del tenor del
artculo 485, ste slo resulta aplicable a la vinculacin surgida en los trminos de

22

Afortunadamente, el recurso de unificacin de jurisprudencia slo produce efectos en la causa respectiva,

por lo que no constituye un precedente que deban respetar los dems tribunales de justicia. En efecto, el
artculo 483-C del Cdigo del Trabajo en su inciso 1 dispone que: El fallo que se pronuncie sobre el
recurso slo tendr efecto respecto de la causa respectiva, y en ningn caso afectar a las situaciones
jurdicas fijadas en las sentencias que le sirven de antecedente.

12

los artculos 7 y 8 del Cdigo del Trabajo, y en caso alguno, a la relacin

estatutaria a la que se someten los funcionarios pblicos a contrata23.

Nuevamente estamos ante la construccin de un criterio artificial que no tiene

sustento normativo,

ya

que

como

hemos podido analizar, el Estatuto

Administrativo no contiene ninguna norma relativa a la tutela de los derechos

fundamentales de los empleados pblicos, ni durante la vigencia de la relacin
laboral ni con ocasin del cese de funciones, por lo que estamos ante una
verdadera omisin de regulacin que hace aplicable el Cdigo del Trabajo, de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso 3 de su artculo 1.

A su vez, la Contralora General de la Repblica tambin emiti un

pronunciamiento al respecto, pero de forma indirecta, ya que a propsito de una
consulta formulada por la Direccin de Compras y Contratacin Pblica en torno a
la pertinencia de requerir al Instituto Nacional de Estadsticas la declaracin jurada
de no estar afecto a las inhabilidades de los incisos primero y sexto del artculo 4
de la Ley 19.886 no haber sido condenado por prcticas antisindicales o
vulneracin de derechos fundamentales-, sostuvo que la proteccin de los
derechos fundamentales a que hace referencia el artculo 485 del Cdigo del
Trabajo, se produce en el contexto de vnculos regidos por tal cuerpo normativo,
excluyendo de esa forma a otros estatutos jurdicos que regulan las relaciones
laborales de los empleados pblicos con el Estado, como ocurre con los
funcionarios del Instituto Nacional de Estadsticas24.

De esta forma, para el rgano contralor, la accin de tutela de derechos

fundamentales slo sera aplicable a los trabajadores de la Administracin del
Estado cuyo estatuto sea el Cdigo del Trabajo, quedando fuera de su mbito de
proteccin los empleados pblicos que se rijan por un estatuto distinto al anterior.

23
24

Corte Suprema, Recurso de Unificacin de Jurisprudencia, Rol 1972-2011.

Dictamen de la Contralora General de la Repblica, N 47.790 de fecha 18 de agosto de 2010.

13

D. Quin dijo que todo estaba perdido: Anlisis del voto en contra del
Ministro Lamberto Cisternas25.

Si bien, la doctrina mayoritaria de la Corte Suprema es negar la aplicacin de la

accin de tutela de derechos fundamentales a los funcionarios pblicos, con un
reciente fallo de unificacin de jurisprudencia se abre una luz de esperanza de que
en un futuro, ojal lo ms cercano posible, el criterio de la cuarta sala de la Corte
Suprema puede cambiar.

Y ello porque el referido fallo contiene un contundente voto en contra, cuyos

argumentos derrotan de forma absoluta al voto de mayora.

En efecto, la Corte Suprema vuelve a invocar su sagrado argumento de entender

que la relacin laboral de la denunciante est sometida a la reglamentacin del
Estatuto Administrativo, el cual contiene su propia regulacin en torno a las
calidades funcionarias que pueden formar parte de una dotacin institucional y las
causales de expiracin en sus cargos, excluyendo de esa forma la aplicacin del
Cdigo del Trabajo en tales materias. Asimismo, recalca que la normativa
estatutaria prev sus propios procedimientos ante la vulneracin de derechos
fundamentales.

Nuevamente nos parecen lamentables los argumentos entregados por el voto de

mayora, y ms aun en este caso, relativo a la vulneracin de derechos
fundamentales vigente la relacin laboral derecho a la integridad fsica y psquica
a consecuencias de actos de acoso sexual ejercidos por su jefe directo-,
resultando inapropiada la referencia a las materias que supuestamente se
encuentran tratadas en el Estatuto Administrativo: calidad funcionaria y causales
de expiracin en sus cargos.

25

Sentencia dictada por la Corte Suprema en recurso de unificacin de Jurisprudencia de fecha 6 de mayo de
2013, Rol 9381-2012, caratulado Rosas con Servicio de Salud Sur Hospital.

14

Reiteramos que el Estatuto Administrativo no contiene norma alguna que confiera

proteccin a los funcionarios pblicos en caso de lesin de sus derechos
fundamentales, sea durante la vigencia de la relacin o sea durante su cese o
despido, por lo que no existe razn alguna para negar la aplicacin supletoria del
Cdigo del Trabajo al tenor del inciso 3 de su artculo 1.

Afortunadamente, el Ministro Lamberto Cisternas advirti tal realidad, y en un

contundente voto en contra manifest su parecer de que lo funcionarios pblicos
son titulares de la referida accin de tutela de derechos fundamentales.

En primer lugar, da cuenta del fenmeno de constitucionalizacin del derecho, el

cual est expresado en el artculo 5 de la Constitucin, en relacin con el artculo 5
inciso 1 del Cdigo del Trabajo, fenmeno que tambin se extiende al empleo
pblico, donde claramente hay una relacin de trabajador a empleador, y por
ende, una obligacin de este ltimo de respetar los derechos fundamentales de
sus trabajadores.

Precisa el Ministro Cisternas, que es el propio legislador el que ha entendido que

los funcionarios pblicos son tambin trabajadores, conclusin que se deriva de la
nomenclatura utilizada en el artculo 1 inciso 3 del Cdigo del Trabajo, cuando se
refiere a las personas que prestan servicios en la Administracin del Estado,
centralizada y descentralizada, y dems entidades ah sealadas, calificndolas
como trabajadores, y posteriormente al utilizar la palabra entidades, la que es
compresiva tanto de las empresas del Estado, como de los servicios pblicos que
conforman la Administracin del Estado, y dems instituciones ah sealadas.

En base a lo anterior concluye que siendo los funcionarios pblicos ciudadanos y

trabajadores, no existe motivo alguno para negarles el reconocimiento y
proteccin de sus derechos fundamentales, tanto los que otorga la Constitucin
como los consagrados a nivel legislativo, aceptando la aplicacin supletoria del
Cdigo del Trabajo en esta materia, ya que el Estatuto Administrativo General no
15

contiene ninguna norma que proteja los derechos fundamentales de los

funcionarios pblicos, as como tampoco, ningn procedimiento especial para
conocer las vulneraciones de los derechos de stos funcionarios, recalcando que
el Estado es un empleador incluso con ms poder que el empleador privado.

Junto con lo anterior, da cuenta de los criterios de interpretacin que se deben

aplicar en materia de derechos fundamentales, principalmente el principio de
interpretacin pro homine, conforme al cual, en caso de duda, debe preferirse
aquella interpretacin que mejor proteja, asegure y garantice los derechos
humanos, y como derivacin del mismo, la directriz interpretativa favor debilis,
que exige que en la interpretacin de situaciones que comprometan derechos en
conflictos, se debe considerar especialmente a la parte que est en una situacin
de inferioridad en relacin a la otra. A ello, agrega, se encuentra el postulado de la
interpretacin

de

las normas infra

constitucionales

conforme

al bloque

constitucional de derechos, o conforme a la constitucin, por todo lo cual, no

puede aceptarse una interpretacin positiva del artculo 485 y 420 letra a) del
Cdigo del Trabajo, para restringir o negar la proteccin de los derechos
fundamentales de los funcionarios pblicos.

Qu duda cabe que los argumentos entregados en el voto en contra son ms que
suficientes para entender aplicable la referida accin de tutela a los funcionarios
pblicos, dejando al voto de mayora sin palabras, por lo que ms temprano que
tarde llegar a ser la postura mayoritaria de la cuarta sala de la Corte Suprema.

E. Fundamentos para afirmar la competencia de los Tribunales del

Trabajo

para

conocer

de

acciones

de

tutela

de

derechos

fundamentales impetradas por funcionarios pblicos.

Ms all de los vaivenes jurisprudenciales, son muchos los argumentos que se

pueden entregar para afirmar que efectivamente los Juzgados de Letras del
Trabajo son absolutamente competentes para conocer de las acciones de tutela
16

de derechos fundamentales impetradas por funcionarios pblicos, sea que se

ejerzan durante la vigencia de la relacin laboral, o con ocasin del despido o cese
de funciones.

El primero y ms elemental de ellos, es que sin lugar a dudas los trabajadores del
sector pblico gozan de derechos fundamentales, los que son plenamente
exigibles en su relacin con el Estado-empleador26.

Ahora bien, como el Estatuto Administrativo, y en general, los dems estatutos

especiales que regulan la funcin pblica, no contienen una norma jurdica que
tutele dichos derechos ante posibles lesiones por parte del Estado en su calidad
de empleador, entra en escena el Cdigo del Trabajo de acuerdo al tantas veces
citado inciso 3 de su artculo 1, debiendo aplicarse supletoriamente, ya que existe
un vaco legal27 en la materia, y las normas del procedimiento de tutela laboral en
ningn caso pueden ser consideradas contrarias a los estatutos de los empleados
pblicos, toda vez que, y tal como lo sostuvo la Corte de Apelaciones de
Valparaso, la accin de tutela busca cautelar derechos fundamentales que se
reconocen a todas las personas sin distincin.

Por otro lado, la tesis de la separacin total de regmenes bajo la excusa que el
Estatuto Administrativo contiene una regulacin ntegra del cese de funciones de
los empleados pblicos, que excluye una posible aplicacin supletoria del derecho
26

Ello se desprende del propio texto Constitucional, el que en su artculo 1 inciso 1 seala que, Las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, luego en su artculo 5 inciso 2 dispone que, El
ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados
por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes, del principio de vinculacin directa de la Constitucin consagrado en su artculo 6, Los rganos
del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el
orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos rganos como a toda persona institucin o grupo, y finalmente, del listado de
derechos fundamentales que la Constitucin asegura a todas las personas (artculo 19).
27
Este vaco legal fue constatado por la Corte de Apelaciones de Santiago, la que al conocer de un recurso de
nulidad interpuesto por el Servicio de Salud Metropolitano Central en contra de la sentencia definitiva que
acogi la accin de tutela, en relacin con el vicio del artculo 478 letra a) del Cdigo del Trabajo haber sido
pronunciada por Juez incompetente- reafirm la competencia del Juzgado del Trabajo para conocer de la
accin de tutela, ya que las Leyes 18.834, 18.575, 10.336, en ninguno de sus artculos establece algn
mecanismo para resguardar la libertad sindical, garanta que haba sido denunciada como vulnerada.

17

laboral, adolece de un grave error conceptual, ya que como hemos sealado, la

regulacin que efecta el Estatuto Administrativo es respecto a las causales de
cese de funciones, existiendo un total vaco normativo en relacin a las posibles
lesiones de derechos fundamentales que se pueden generar con ocasin de ese
cese, lesin que probablemente ser encubierta bajo la aparente legalidad del
trmino de los servicios, amparado en alguna de las causales reguladas por el
mencionado estatuto.

En este contexto, nuestra doctrina ha sealado que en los casos de despidos

lesivos de derechos fundamentales, pueden presentarse dos situaciones: (1) que
el empleador haya tenido una causa legal para poner trmino al contrato de
trabajo y justifique ello en el juicio respectivo, de acuerdo a las normas sobre
terminacin del contrato de trabajo, pero a su vez, que dicha conducta el
despido- sea lesiva de derechos fundamentales, caso en el cual nos
encontraremos frente al despido pluricausal28 y, (2) Que el empleador no haya
invocado causal que justifique el despido, o no haya sealado los hechos que la
fundan, o habiendo detallado la causal y hechos que la fundan, no est en
condiciones de acreditarla, caso en el cual estaramos frente a un despido
injustificado y lesivo de derechos fundamentales, lo que en doctrina se conoce
como despido de causalidad nica y lesiva de derechos fundamentales29.

28

Al respecto UGARTE seala que es perfectamente posible que dentro del procedimiento de tutela el
empleador acredite la causal legal de trmino del contrato de trabajo respectivo, pero no est en condiciones
de justificar la no lesividad o la proporcionalidad del despido en trminos de derechos fundamentales,
situacin que ocurre cuando el empleador, teniendo efectivas necesidades de la empresa haya decidido
utilizar esa justificacin para despedir, precisamente, al trabajador que efectu un reclamo en la Inspeccin
del Trabajo (garanta de indemnidad), o al que hizo declaraciones pblicas sobre la empresa (libertad de
expresin), o al que es homosexual (discriminacin), etc.. Ugarte C., Jose Luis (2009). Tutela de Derechos
Fundamentales del Trabajador. Santiago. Chile. Ed. Legal Publishing. P.p. 49 y 50.
29
En este punto, debemos tener presente que de acuerdo a lo sealado por el artculo 489 inciso final del
Cdigo del Trabajo, la accin por despido injustificado, indebido o improcedente, debe interponerse de forma
subsidiaria a la de tutela, razn por la cual, en nuestro contexto, tal como lo seala UGARTE, pueden
presentarse las siguientes situaciones: (1) que el empleador logre con su prueba destruir los indicios
presentados por el trabajador, sorteando exitosamente la accin de tutela, pero no logre dar cuenta de la causal
de trmino del contrato de trabajo, siendo condenado por despido injustificado, y (2) que el empleador
acredite la existencia de una causal legal de trmino del contrato, pero no logre destruir el panorama indiciario
presentado por el trabajador (despido pluricausal). Ibd. 50.

18

Entonces, si bien puede estar plenamente configurada la causal de cese de

funciones invocada por la Administracin, ello no significa necesariamente que
pase el test del respeto de los derechos fundamentales, ya que perfectamente
puede esconder una lesin de los mismos, que no encuentra proteccin en el
Estatuto Administrativo.

Por otro lado, la inexistencia de vaco legal ha sido argumentado por los
Tribunales a propsito de acciones de tutela ejercidas con ocasin del despido,
sealando que ello se encontrara cubierto en el ttulo VI del Estatuto
Administrativo que regula el cese de funciones.

Ahora bien, respecto del posible ejercicio de acciones de tutela de derechos

fundamentales vigente la relacin laboral, no se puede entregar el mismo
argumento, ya que si bien el Estatuto Administrativo contiene un ttulo relativo a
los derechos de los funcionarios, en ninguno de sus artculos se habla del goce de
los derechos fundamentales que poseen en su calidad de ciudadanos, ni mucho
menos, de los mecanismos judiciales que pueden impetrar ante posibles lesiones
por parte de la Administracin. Queda aqu entonces el camino despejado para
aplicar la norma de remisin del inciso 3 del artculo 1 del Cdigo del Trabajo.

Adems, es importante destacar que un tratamiento diferenciado entre los

trabajadores del sector privado en relacin con los trabajadores del sector pblico
en el goce y ejercicio de sus derechos fundamentales al interior de la relacin
laboral, y lo que es peor, entre los mismos trabajadores pblicos que se
encuentran afectos a distintos estatutos jurdicos, afecta gravemente el derecho a
no ser objeto de discriminacin, derecho que debe ser respetado por el Estado en
virtud del principio de vinculacin directa de la Constitucin. De lo contrario, se
pone en serio riesgo las bases democrticas de nuestro sistema poltico.

Ms de alguno sostendr que la exclusin del ejercicio de la accin de tutela a los

empleados pblicos no afecta el derecho a la no discriminacin, atendido que los
19

empleados pblicos pueden recurrir al procedimiento de reclamo ante la

Contralora General de la Repblica que contempla el artculo 160 del Estatuto
Administrativo30 o deducir una accin de proteccin ante la respectiva Corte de
Apelaciones31.

Sin embargo, las acciones antes aludidas no son comparables con la accin
especial que se encuentra regulada en los artculos 485 y siguientes del Cdigo
del Trabajo.

En efecto, el procedimiento de reclamo ante la Contralora es de carcter

administrativo y no jurisdiccional, por lo que no entrega garantas suficientes de
imparcialidad y efectividad en la proteccin de derechos fundamentales. Adems,
al no existir una regulacin en el propio Estatuto Administrativo en torno a los
derechos fundamentales y su proteccin, difcilmente el rgano contralor
dispondr de los elementos y herramientas necesarias como para intervenir y
ordenar el cese de las conductas lesivas de derechos. Por otro lado, estamos ante
una materia de suma trascendencia que debe ser resuelta por rganos
jurisdiccionales especializados.

En este sentido, la Corte de Apelaciones de Puerto Montt, conociendo de un

recurso de apelacin en contra de la resolucin que declar la incompetencia del
tribunal para conocer de una accin de tutela incoada por funcionarios pblicos,
estim

que,

no

puede

pretenderse,

que

los

derechos

fundamentales

especialmente protegidos por el procedimiento de tutela laboral estn amparados

por procedimientos de carcter administrativo (artculo 160 del Estatuto

30

El artculo 160 de la Ley N 18.834 dispone: Los funcionarios tendrn derecho a reclamar ante la
Contralora General de la Repblica, cuando se hubieren producido vicios de legalidad que afectaren los
derechos que les confiere el presente Estatuto. Para este efecto, los funcionarios tendrn un plazo de diez
das hbiles, contado desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin que dio lugar
al vicio de que se reclama ().
31
Estos argumentos fueron sustentados, en primer lugar, por el juez suplente del Juzgado de Letras del
Trabajo de Valparaso, en causa RIT T-17-2011, y por la propia Corte de Apelaciones de Valparaso en causa
Rol 350-2011.

20

Administrativo); arrogndose las instituciones para las que se encuentran

contemplados, facultades propias de los Tribunales del Trabajo32.

En cuanto a la accin de proteccin, los argumentos para estimar que no es una

herramienta idnea para la proteccin de los derechos fundamentales al interior de
la relacin laboral, estn relacionados con el carcter cautelar y general de la
referida accin constitucional. El plazo para su interposicin es mucho ms breve
que el de la accin de tutela33, su conocimiento est radicado en las Cortes de
Apelaciones y no en tribunales especializados en materia laboral, no existe un
procedimiento adecuado para preparar, ofrecer y discutir en torno a la
admisibilidad de la prueba, no rige el principio de libertad probatoria ni mucho
menos opera la regla de la prueba indiciaria, lo que resulta vital para que el
trabajador pueda sortear con xito las dificultades probatorias que existen en el
contexto de la relacin laboral y principalmente en el mbito de los derechos
fundamentales34, entre otro aspectos. Por lo dems, si la accin de proteccin
fuese una herramienta efectiva para la proteccin de los derechos fundamentales
al interior de la relacin laboral, claramente no habra existido la necesidad de
consagrar una accin especial en sede laboral.

Finalmente, existe un interesante argumento que fue esgrimido por la Juez Titular
del Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, Carolina Luengo Portilla,
que dice relacin con los criterios de interpretacin propios de los derechos
32

Corte de Apelaciones de Puerto Montt, sentencia de fecha 27 de mayo de 2011. Rol 77-2011.
La accin de proteccin debe interponerse en el plazo de 30 das desde la ocurrencia del acto lesivo, en
cambio, la accin de tutela de derechos fundamentales, si se ejerce vigente la relacin laboral, debe
interponerse en el plazo de 60 das contados desde que se produzca la vulneracin de derechos fundamentales
alegada, el que se suspender por la interposicin de reclamo ante la Inspeccin del Trabajo, de conformidad
al artculo 168 inciso final del Cdigo del Trabajo (artculo 486 inciso final del Cdigo del Trabajo). En
cambio, si se ejerce con ocasin del despido, debe interponerse dentro del plazo de 60 das contados desde la
separacin, el que se suspender en la forma sealada en el citado artculo 168 (artculo 489 inciso 2 del
Cdigo del Trabajo).
34
Nuestro legislador laboral entendi, que para otorgar una efectiva proteccin a los derechos fundamentales
de los trabajadores, era necesario establecer reglas especiales sobre la prueba de las conductas lesivas de tales
derechos, para lo cual se introduce en el artculo 493 del Cdigo del Trabajo el sistema de prueba indiciaria, al
establecer que, cuando de los antecedentes aportados por la parte denunciante resulten indicios suficientes
de que se ha producido la vulneracin de derechos fundamentales, corresponder al denunciado explicar los
fundamentos de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad.
33

21

fundamentales, en este caso, el principio pro homine o pro civis35, el cual obliga a
extender de la forma ms amplia posible, la proteccin de los derechos
fundamentales de los trabajadores, tanto del sector pblico como del sector
privado, por lo que en caso de duda ante la hermenutica debe inclinarse la ms
beneficiosa a tutela de derechos fundamentales36.
En concordancia con lo sealado precedentemente, de acuerdo al principio Pro
Homine, debemos preferir aquella interpretacin que extienda al mximo el
alcance de un derecho fundamental, y a la inversa, debemos preferir la
interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer limitaciones al
ejercicio de los mismos. En consecuencia, este principio nos ordena a dar una
aplicacin preferente a la norma ms favorable a la persona humana, y no cabe
duda que en el caso en comento, la interpretacin ms favorable es aquella que
permite el ejercicio de la accin de tutela de derechos fundamentales a los
empleados pblicos.

En definitiva, el Estado-empleador no est ajeno de realizar actos o conductas que

lesionen los derechos fundamentales de sus trabajadores, razn por la cual, y al
no existir un mecanismo judicial idneo para la proteccin de tales derechos en los
diversos estatutos que regulan la funcin pblica, se debe aplicar supletoriamente
el Cdigo del Trabajo, el que en la actualidad, consagra una accin especial de
tutela de derechos fundamentales.

De lo contrario, se dejara a los empleados pblicos en total indefensin, y al

Estado en una situacin privilegiada en comparacin con los empleadores del
sector privado, al no estar expuestos a sanciones concretas y especficas por la

35

Este principio tiene un reconocimiento expreso en la Convencin Interamericana de Derechos Humanos o

Pacto de San Jos de Costa Rica, especficamente en su artculo 29, relativo a las normas de interpretacin, en
el sentido de que ninguna norma de la Convencin, as como cualquier otro instrumento internacional o leyes
de los Estados partes, puede ser interpretada de manera que se suprima el goce y ejercicio de los derechos y
libertades reconocidos en tales instrumentos, o se los limite en mayor medida que lo previsto en ellos.
36
Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, RIT T-70-2009, de fecha 7 de enero de 2010.

22

vulneracin de derechos fundamentales, afectndose con ello gravemente el

principio de igualdad.

Adems, se dejara al Estado con un poder absoluto frente a sus empleados, el

cual podra ser utilizado para arrebatarles el goce de sus derechos fundamentales
en aras de la prosecucin del inters pblico, pasando por alto el principio de
igualdad en la ley y la dignidad de sus trabajadores37.

Referencias Bibliogrficas:
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y el contrato laboral. Barcelona. Universidad Castilla-La Mancha. Marcial
Pons.
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de Mario de la Cueva. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Fondo
de la Cultura Econmica.
Izquierdo Hernndez, J. y Molina Garca, M. (1996). La laboralizacin de
los funcionarios pblicos. Valencia. Tirant Lo Blanch.
Marn, Urbano (2000). Estatuto Administrativo: Rgimen en retirada en la
Administracin Pblica Chilena? En: La Administracin del Estado de Chile.
Decenio 1990-2000. Santiago. Ed. Conosur.
Marzi Muoz, Daniela (2011). Tutela de Derechos Fundamentales en el
sector pblico y el avance de la realidad. En: Revista Laboral Chilena N
194.
Sala Franco, Tomas (1989). Incidencia de la legislacin laboral en el marco
de la funcin pblica. Madrid Inap.
Supiot, Alain (2008). Derecho del Trabajo. Buenos Aires. Ed. Heliasta

37

Esta situacin ha sido graficada acertadamente por la profesora Daniela Marzi al sealar que, De un lado,
se erigira un empleador privilegiado, y de otro, los funcionarios constituiran una clase particularmente
desgraciada, ya que al investir su condicin de funcionarios, pues seran los nicos que estando sometidos al
poder de un empleador careceran de una va procesal idnea para el ejercicio eficaz de sus derechos
fundamentales. Marzi Muoz, Daniela (2011). Tutela de Derechos Fundamentales en el sector pblico y el
avance de la realidad. En: Revista Laboral Chilena N 194. p.p. 87.

23

 Thayer Arteaga, William y Novoa Fuenzalida, Patricio (1998). Derecho del

Trabajo. Tomo II. Ed. Jurdica de Chile.
Ugarte Cataldo, Jos Luis (2009). Tutela de Derechos Fundamentales del
Trabajador. Santiago. Chile. Ed. Legal Publishing.

24