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CASACIN
C-1405544-27
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del mismo. asimismo hace notar que las instalaciones del citado
balneario se encontraban ocupadas por terceros desde el inicio
del proceso de concesin, y le precisa que le causa perjuicios que
debern ser compensados por la Municipalidad. 6.3. Segn consta
en la carta de fojas diecisiete de fecha diecisiete de febrero de dos
mil diez del contrato de concesin, hacindole notar que conforme
a las bases, en caso no se rme dentro de las 24 horas perder el
derecho adquirido. 6.4. Mediante carta de fojas dieciocho del
dieciocho de febrero de dos mil diez la demandante contesta
diciendo que dado que no se le hizo entrega del local pese al
tiempo transcurrido desde el otorgamiento de la buena pro ha
perdido la oportunidad de realizar eventos entre los meses de
enero y febrero, lo cual le ha causado perjuicios econmicos
debido al incumplimiento de la Municipalidad. Adems indica no
estar dispuesto a rmar el contrato, por cuanto es la Municipalidad
quien ha incumplido con la ejecucin del contrato. 6.5. Tal como se
colige del informe legal de fojas ciento cuarenta y uno se concluye
que el pedido de nulidad planteado por Jhudit Huachan Tarqui en
el proceso de licitacin alegando falta de idoneidad de la empresa
demandante ganadora, fue declarado infundado. 6.6. Segn
consta de los informes del Presidente del Comit de Gestin
Patrimonial encargado del proceso de la subasta, de fojas ciento
cuarenta y tres y ciento cuarenta y cuatro de fecha 13 y 26 de
enero de 2010, se hace conocer que el balneario materia de
concesin se encontraba ocupado de manera precaria por la
empresa El Norteito. El ocho de febrero de dos mil diez el
mismo presidente remite el contrato para su visado. 6.7. El
veintitrs de febrero de dos mil diez (luego que el dos de febrero
de dos mil diez la demandante ya haba cursado carta notarial
manifestando su intencin de no rmar el contrato por el
incumplimiento de la rma del contrato) el Presidente del Comit
emite el informe 007-20140CGO-MPI donde detalla y explica los
motivos en la demora de la entrega de la buena pro a favor de la
actora, donde se indica que la entrega del acta de la buena pro a
la empresa ganadora, fue realizada el veintids de enero de dos
mil diez luego de resolverse el reclamos efectuado por Judith
Huancan, asimismo hace notar que es imposible que la
demandante pueda acceder al balneario por estar ocupado por
terceros, pese a que segn se indica en el Memorando de fojas
ciento cincuenta, era suciente contar con el acta de entrega de la
buena pro para ocupar el inmueble. Sin embargo el balneario
estuvo ocupado por terceros hasta los primeros das del mes de
febrero de 2010. 6.8. Si bien luego del acto de subasta pblica, se
produjo un hecho de tercero (impugnacin) que retras la
suscripcin del contrato, dicho reclamo fue resuelto, como se
advierte del informe legal 04-2010-RACC-GAJ-MPI de fojas ciento
cuarenta y uno, en fecha trece de enero de dos mil diez, por tanto
a partir de ese momento y dado el tiempo transcurrido desde la
realizacin de la subasta, la entidad demandada debi proceder a
la inmediata rma del contrato. No obstante no ha ocurrido as,
sino hasta el diecisiete de febrero de dos mil diez luego de recibida
la intimacin por incumplimiento por parte de la demandante (carta
de fojas diecisis) es que la entidad demandada requiere a la
actora para que proceda a la rma del contrato, por lo que la
demandada ha incurrido en mora en el cumplimiento de la
obligacin, la cual era elaborar el contrato, suscribirlo y posibilitar
que la actora pueda asumir la conduccin del balneario. 6.9. La
demandada, ha incurrido en culpa inexcusable, por cuanto subast
la administracin de un bien, que estaba siendo ocupado por un
tercero, lo que dicultaba que el ganador pueda tomar posesin
del mismo. 6.10. Fija como dao emergente el monto de dieciocho
mil quinientos noventa y dos y 00/100 nuevos soles (S/. 18,592.00)
por los pagos que ha realizado para la subasta y lo invertido en
funcin al balneario tal como se advierte de fojas veinte a veintitrs,
veinticuatro a veintisiete. 6.11. En cuanto al Lucro Cesante, al no
existir prueba objetiva respecto de la magnitud de los ingresos que
la actora dej de percibir, el Juez lo establece de manera equitativa
en funcin a la temporada, el uso del balneario y la auencia del
pblico. 6.12. La actora comprende a los integrantes del Comit
de Gestin Patrimonial, que tuvieron a su cargo la subasta, sin
embargo, tales personas no han actuado a ttulo personal, sino
que, en calidad de servidores pblicos de la municipalidad
demandada, por lo que la demanda en dicho extremo es infundada.
7. RESOLUCIN DE SEGUNDA INSTANCIA: La Sala Mixta
Descentralizada de Ilo de la Corte Superior de Justicia de
Moquegua, mediante resolucin nmero treinta y cuatro de fecha
diecisis de diciembre de dos mil trece, obrante a fojas quinientos
cincuenta y siete, conrma la apelada de fecha veintiuno de
agosto de dos mil trece que declara fundada en parte la demanda;
sustentando que: 7.1. Que, la demora en la entrega del bien
materia de concesin es atribuible a la Municipalidad, dado que
convoc a la concesin de un bien municipal que se encontraba
ocupado por terceros. 7.2. De acuerdo al cronograma del proceso
de contratacin, ste debi culminar en diciembre de 2009 e iniciar
la misma concesin en enero de 2010 sin embargo ello no ocurri.
7.3. Se entiende que la inversin de la demandante era para el
verano 2010, por lo que al haber transcurrido casi la mitad de
dicha estacin sin que se haya podido materializar la entrega del
bien, el dao resulta claro. 7.4. En cuanto al dao emergente, est
acreditado por cuanto la demandante celebr contratos con
El Peruano
Lunes 1 de agosto de 2016
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