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(OBRIGAES)
autora do original
1 edio
SESES
rio de janeiro 2016
Conselho editorial rafael m.irio filho, camille guimares, roberto paes, gladis
linhares
Autora do original ana carolina lobo gluck paul peracchi
Projeto editorial roberto paes
Coordenao de produo gladis linhares
Projeto grfico paulo vitor bastos
Diagramao bfs media
Reviso lingustica bfs media
Reviso de contedo fernanda rivabem
Imagem de capa lisa s.|shutterstock.com
Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida ou transmitida
por quaisquer meios (eletrnico ou mecnico, incluindo fotocpia e gravao) ou arquivada em
qualquer sistema ou banco de dados sem permisso escrita da Editora. Copyright seses, 2016.
Sumrio
Prefcio 7
1. Aspectos Gerais das Obrigaes
1.1 O Direito das Obrigaessistmica e sistemas abertos
1.1.1 Conceito, abrangncia e importncia
1.1.2 Evoluo histrica
1.2 Obrigao: conceito e natureza jurdica
1.3 Princpios norteadores das relaes obrigacionais
1.3.1 Autonomia privada
1.3.2 A boa-f
1.3.2.1 Boa-f subjetiva e boa-f objetiva
1.3.2.2 Funes da boa-f objetiva
1.3.3 Responsabilidade patrimonial
1.3.4 Relatividade das obrigaes
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4.1.1.2Concentrao
103
4.1.1.3 Riscos e responsabilidade
105
4.1.2 Obrigaes com prestao facultativa
(ou obrigaes facultativas)
109
4.2 Obrigaes divisveis e indivisveis
110
4.2.1 Noes gerais
110
4.2.2 Obrigaes de prestao divisvel
113
4.2.3 Obrigaes de prestao indivisvel
113
4.2.3.1 Pluralidade de devedores
113
4.2.3.2 Pluralidade de devedores
115
4.2.4 Converso da obrigao com prestao
indivisvel em divisvel
116
4.3 Obrigao solidrias
118
4.3.1 Conceito e natureza jurdica
118
4.3.2 Distino entre obrigao solidria e
obrigao com prestao indivisvel
121
4.3.3 Fontes da solidariedade
122
4.3.4Caractersticas
123
4.3.5 Solidariedade ativa
124
4.3.6 Solidariedade passiva
127
4.4 Obrigaes naturais
131
ATIVIDADE 132
REFLEXO 132
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
133
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142
142
5.2.3Espcies
5.2.4Efeitos
5.2.5 Pluralidade de cesses
5.3 Assuno de dvida ou cesso de dbito
5.3.1Conceito
5.3.2Requisitos
5.3.2.1 Requisitos de validade
5.3.2.2 O consentimento do credor
5.3.3Espcies
5.3.4Efeitos
5.4 Cesso de posio contratual
143
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8. Atos Unilaterais
8.1 Promessa de recompensa
8.2 Gesto de negcios
8.3 Pagamento indevido
8.4 Enriquecimento sem causa
233
235
237
244
247
Prefcio
Prezados(as) alunos(as),
Em Direito Civil II voc estudar o Direito das Obrigaes, talvez um dos
ramos do Direito Civil mais presentes no cotidiano das pessoas. Desde quando
voc acorda at o momento de dormir, voc vivencia uma srie de relaes obrigacionais: ao acender a luz, abrir a geladeira, tomar um nibus, comprar um lanche na padaria, dar um presente a um amigo, assistir aula na faculdade, falar ao
telefone, voc figura como personagem de uma obrigao. Acredite: at quando voc est dormindo pode estar no polo ativo de uma relao obrigacional!
O que uma obrigao? Qual o seu ciclo vital? Como ela surge e como
extinta? Quais as consequncias do descumprimento de uma obrigao? Essas
perguntas sero respondidas ao longo do estudo do Direito Obrigacional.
Neste livro voc encontrar as lies essenciais para compreender a formao, dinmica e extino das obrigaes. Aqui voc entender a disciplina
normativa, especialmente a feita pelo Cdigo Civil de 2002, bem como o entendimento jurisprudencial, com nfase s decises do STJ, e posicionamento
da doutrina sobre o Direito Obrigacional, em uma linguagem simples, acessvel e direcionada ao estudante de Direito que est dando os primeiros passos
no curso.
As referncias ao Cdigo de Processo Civil j foram feitas com fundamento
na Lei n. 13.105/2015, que entrar em vigor em maro/2016.
Ao final de cada captulo voc ser desafiado a aplicar a teoria prtica em
uma atividade elaborada a partir do contedo aprendido. Tambm ser instigado a refletir sobre algum ponto da matria e buscar mais fontes de pesquisa,
dialogar com os seus colegas e professor.
Entenda este livro como o primeiro momento da aprendizagem: ele servir
de base para acompanhar as aulas e fornecer o conhecimento mnimo sobre
a matria. Estude antes da aula, tire as suas dvidas com o professor e busque
aprofundar o contedo a cada semana
Bons estudos!
1
Aspectos Gerais
das Obrigaes
OBJETIVOS
Compreender o alcance do Direito das Obrigaes e situ-lo no Direito Civil;
Refletir sobre a importncia das obrigaes para a circulao de riquezas e servios;
Apreender o conceito atual de obrigao;
Identificar os princpios norteadores da obrigao e sua relevncia para o estudo do Direito
Obrigacional.
12
captulo 1
captulo 1
13
COMENTRIO
Fase pr-contratual: Os contratos so fontes de obrigaes, portanto o estudo do contrato
necessariamente envolve o estudo da teoria geral das obrigaes. A formao do contrato
apresenta trs fases: negociaes preliminares (fase pr-contratual ou tambm chamada de
puntuao), proposta e aceitao. Embora na fase pr-contratual ainda no exista vnculo
jurdico contratual, h deveres laterais que decorrem da clusula geral da boa-f objetiva (art.
422, CC) que impem aos negociantes o dever de lealdade e confiana desde o incio das
negociaes. Dispe o art. 422, CC, que os contratantes so obrigados a guardar, assim na
concluso do contrato como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Esse
dispositivo, ainda que aparentemente refira-se a contratos j formados, tm sido interpretados pela doutrina e pela jurisprudncia como fonte para a chamada responsabilidade civil
pr-contratual. Vide, a exemplo, no seguinte julgado:
Recurso Especial. Civil e Processual Civil. Violao do Artigo 535 do Cdigo de Processo
Civil. Ausncia. Declaratrios Procrastinatrios. Multa. Cabimento. Contrato. Fase de Tratativas. Violao do Princpio da Boa-F. Danos Materiais. Smula N 7/Stj.
1. No h falar em negativa de prestao jurisdicional se o tribunal de origem motiva adequadamente sua deciso, solucionando a controvrsia com a aplicao do direito que entende cabvel hiptese, apenas no no sentido pretendido pela parte.
2. "No caso, no se pode afastar a aplicao da multa do art. 538 do CPC, pois, considerando-se que a pretenso de rediscusso da lide pela via dos embargos declaratrios, sem a
demonstrao de quaisquer dos vcios de sua norma de regncia, sabidamente inadequada,
o que os torna protelatrios, a merecerem a multa prevista no artigo 538, pargrafo nico, do
CPC' (EDcl no AgRg no Ag 1.115.325/RS, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, DJe
4/11/2011).
3. A responsabilidade pr-contratual no decorre do fato de a tratativa ter sido rompida e o
contrato no ter sido concludo, mas do fato de uma das partes ter gerado outra, alm da
expectativa legtima de que o contrato seria concludo, efetivo prejuzo material.
4. As instncias de origem, soberanas na anlise das circunstncias fticas da causa, reconheceram que houve o consentimento prvio mtuo, a afronta boa-f objetiva com o
rompimento ilegtimo das tratativas, o prejuzo e a relao de causalidade entre a ruptura das
tratativas e o dano sofrido. A desconstituio do acrdo, como pretendido pela recorrente,
ensejaria incurso no acervo ftico da causa, o que, como consabido, vedado nesta instncia especial (Smula n 7/STJ).
14
captulo 1
O Direito Civil regula tanto situaes existenciais (e.g. direitos de personalidade) quanto situaes patrimoniais. Os direitos patrimoniais dividem-se em:
Direitos reais: so aqueles que representam uma relao de sujeio de
uma coisa a um bem. O direito real aquele que afeta a coisa direta e imediatamente, sob todos ou sob certos respeitos, e a segue em poder de quem quer
que a detenha1. O titular de um direito real pode, dependendo da espcie do
direito, ter poderes de uso, gozo, disposio e reivindicao de um bem mvel
ou imvel. Por exemplo, o proprietrio de um imvel pode utiliz-lo pessoalmente, emprestar, alugar, ceder o uso e proteger o seu direito contra quem quer
que o ameace. Os direitos reais so estudados pelo Direito das Coisas.
Direitos obrigacionais, pessoais ou de crdito: so aqueles que consistem
no dever de prestar algo a algum. Vinculam condutas humanas consistentes
em um dar, fazer ou no fazer, de maneira que descumprido o dever de prestao, h consequncias legais. Por exemplo, quando uma pessoa empresta a
outra determinada quantia em dinheiro, surge para o credor (sujeito ativo da
relao) o direito de exigir, no prazo e forma estipulados, a restituio do valor
emprestado (prestao) ao devedor (sujeito passivo). o campo de incidncia
do Direito das Obrigaes.
V-se, portanto, que o Direito das Obrigaes possui relevncia acentuada
no dia a dia. Ele se ocupa da circulao de riquezas e da realizao de servios,
elementos fundamentais sociedade contempornea. Rosa Nery e Nelson Nery
Junior2 destacam que o direito das obrigaes acompanha de perto as transformaes sociais e os progressos da cincia e da tecnologia em todos os setores onde se opera a circulao livre e civilizada de riquezas. Isso j o bastante
1 PEREIRA, Lafayette Rodrigues apud AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade
civil. 12.ed. So Paulo: Atlas, 2011. p. 2.
2 NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito civil. Vol. II. So Paulo: Revista dos
Tribunais, p. 85.
captulo 1
15
CURIOSIDADE
Gaio foi um jurisconsulto romano, autor da importante obra Institutas (aproximadamente no
ano de 161 d.C). Para Gaio, as obrigaes originavam-se de um contrato ou de um delito
(embora os conceitos atuais de contrato e delito sejam diferentes dos traados por Gaio
no sculo II). Posteriormente incluiu tambm a figura dos atos unilaterais, precisamente do
enriquecimento sem causa como fonte de obrigao. Posteriormente, Justiniano (482 a 565
d.C) classificou as fontes das obrigaes em contrato, quase-contrato, delito e quase-delito,
classificao que foi amplamente aceita at a pr-codificao francesa.
No decorrer dos sculos, o Direito das Obrigaes sofreu profundas evolues no apenas no que diz respeito s fontes, mas tambm ao contedo e s
consequncias do inadimplemento.
Se antes o devedor poderia ser preso, escravizado, mutilado ou mesmo
morto em razo de uma dvida no paga, atualmente o aspecto patrimonial do
Direito Obrigacional prevalece at nas consequncias pelo descumprimento do
dever prestacional, respondendo pela dvida apenas o patrimnio do devedor.
16
captulo 1
COMENTRIO
Jurisprudncia
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu art. 5o, LXVIII, estabelece que
as nicas hipteses de priso por dvida civil so a do devedor de alimentos e a do depositrio
infiel. A partir de 2007 (HC 90.172-7), porm, a jurisprudncia do STF passou a entender
que o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana de Direitos
Humanos retirariam a base legal para regulamentar a priso civil do depositrio infiel, de
maneira que qualquer lei que tentasse disciplinar o assunto no passaria pelo crivo da convencionalidade. A evoluo da jurisprudncia do STF nesse sentido culminou na edio da
Smula Vinculante n. 25, aprovada 16/12/2009 e publicada em 23/12/2009, segundo a
qual " ilcita a priso civil do depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito".
COMENTRIO
lvaro Villaa de Azevedo destaca que, por mais dinmica que seja a sociedade, o Direito das
Obrigaes o que menos sofre influncia das modificaes sociais. Vide a lio do autor:
O Direito das Obrigaes, dos ramos do Direito Civil, o que menos se torna sensvel
s mutaes sociais, entretanto no se pode dizer que seja ele imutvel, pois o Direito no
deixa de ser a prpria vida social normatizada, regulamentada pelas normas. O direito no
pode estatizar-se.
3 HIRONAKA, Giselda. O direito das obrigaes: o carter de permanncia dos seus institutos, as alteraes
produzidas pela lei civil brasileira de 2002 e a tutela das geraes futuras. IN: PAULA, Fernanda Pessoa Chuaky de,
MENEZES, Iure Pedroza e CAMPELLO, Nalva Cristina Barbosa. Direito das obrigaes: reflexes no direito material
e processual. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 216.
4 HIRONAKA, Giselda. Ob. cit. p. 219.
5 HIRONAKA, Giselda. Ob. cit. p. 219.
captulo 1
17
(...)
O que se quer mostrar que o Direito das Obrigaes, no sofrendo muito essas injunes locais, universal, quase imutvel, pois as situaes dele decorrentes so, praticamente, as mesmas em todo o mundo.
(...)
A evoluo do Direito das obrigaes est presa ao elemento econmico e se faz muito lentamente.
(AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil.
12.ed. So Paulo: Atlas, 2011. pp. 6-7).
COMENTRIO
Vocabulrio
Autonomia privada: poder de autorregulamentao dos prprios interesses. Consiste
na liberdade que tem o sujeito de direito de criar, nos limites do ordenamento jurdico, normas
prprias aplicveis s suas relaes jurdicas. Est diretamente relacionada liberdade e
livre iniciativa. H autores, como Maria Helena Diniz, que colocam a autonomia privada como
sinnimo de autonomia da vontade.
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captulo 1
ATENO
A partir do sculo XIX, a doutrina, sob forte influncia de Teixeira de Freitas, passou a clamar
pela unificao do Direito Privado, rechaando a autonomia do Direito Comercial com relao
ao Direito Civil. O projeto de unificao do Direito Privado consistia em estabelecer princpios
e regras uniformes para os atos jurdicos de natureza civil e de natureza comercial.
Muito embora o Cdigo Civil tenha determinado no art. 2045 a revogao da primeira
parte do Cdigo Comercial, Miguel Reale adverte que no se pode falar que houve unificao
do Direito Privado, mas sim do Direito Obrigacional, esclarecendo que importante corrigir,
desde logo, um equvoco que consiste em dizer que tentamos estabelecer a unidade do direito privado. Esse no foi o objetivo visado. O que na realidade se fez foi consolidar e aperfeioar o que j estava sendo seguido no Pas, que era a unidade do direito das obrigaes.
Como o Cdigo Comercial de 1850 j se tornara completamente superado, no havia mais
questes comerciais resolvidas luz do Cdigo de Comrcio, mas sim em funo do Cdigo Civil. Na prtica jurisprudencial, essa unidade das obrigaes j era um fato consagrado,
o que se refletiu na ideia rejeitada de um Cdigo s para reger as obrigaes" (REALE,
Miguel. Viso geral do projeto de cdigo civil. Disponvel em: <http://www.miguelreale.
com.br/artigos/vgpcc.htm>
O Cdigo Civil de 2002 dispe sobre as obrigaes no livro I da parte especial, dividindo a matria em Obrigaes em Geral (Ttulo I ao Ttulo IV), Parte
Geral dos Contratos (Ttulo V), Espcies Contratuais (Ttulo VI), Atos Unilaterais
(Ttulo VII), Ttulos de Crdito (Ttulo VIII) e Responsabilidade Civil (Ttulo IX).
O Livro de Empresa (livro II da parte especial) tambm traz uma srie de disposies materialmente pertencentes ao Direito Obrigacional, evidenciando a
diretriz j mencionada de unificao do Direito Obrigacional.
H mudanas sensveis entre o tratamento dado ao Direito das Obrigaes
no Cdigo Civil de 1916 e no Cdigo Civil de 2002, no s com relao localizao das normas no Cdigo, mas sobretudo no que se refere insero dos
princpios da funo social do contrato e da boa-f objetiva, que sero oportunamente estudados adiante.
captulo 1
19
LEITURA
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito civil. Vol. II. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2015.
KLEE, A unificao do direito privado e as relaes entre o Cdigo de Defesa do
Consumidor e o Cdigo Civil. Revista CEJ, Braslia, Ano XI, n. 39, out.dez 2007.
KOURY, Suzy Cavalcante. Novo cdigo civil: unificao do direito das obrigaes e
direito societrio. Revista da Faculdade de Direito de Minas Gerais, n. 44. Disponvel em:
<http://www.direito.ufmg.br/revista/index.php/revista/article/view/1404/1333>.
20
captulo 1
duas ou mais pessoas, pelo qual uma delas (ou algumas delas) deve realizar, em
benefcio da outra (ou das outras), uma prestao que do interesse desta (ou
destas2) . Apesar de essa acepo ser mais tcnica do que as anteriores, ela falha
por resumir a obrigao a um de seus elementos (o vnculo jurdico). Como ser
visto adiante, a obrigao uma relao jurdica e o vnculo apenas um dos
elementos estruturais.
Obrigao como relao jurdica: a acepo estrita de obrigao, portanto, objeto do Direito das Obrigaes. A obrigao uma relao jurdica transitria em que o devedor (sujeito passivo/solvens) tem o dever de realizar uma
prestao de natureza econmica, consistente em um dar, fazer ou no fazer
(objeto) em favor do credor (sujeito ativo/accipiens), sob pena de o seu patrimnio responder pelo descumprimento (garantia). Traduzindo em exemplo,
a relao jurdica entre locador e locatrio de um imvel uma obrigao (ou
relao jurdica obrigacional).
Clvis do Couto e Silva3 props um novo olhar ao conceito de obrigao,
definindo-a como um processo: a obrigao um processo, vale dizer, dirigese ao adimplemento, para satisfazer o interesse do credor. A relao jurdica,
como um todo, um sistema de processos. No seria possvel definir a obrigao como ser dinmico se no existisse separao entre o plano do nascimento
e desenvolvimento e o plano do adimplemento.
A definio de Clvis do Couto e Silva permite atentar ao fato de que a obrigao desenvolve-se de maneira dinmica, dirigida satisfao do interesse
do credor. Isso fica muito claro quando pensamos em situaes de descumprimento do dever de prestao e a possibilidade de adimplemento tardio.
Se, por exemplo, uma noiva contrata uma doceira para preparar o seu bolo
de casamento, se a prestao no for cumprida na data, local e horrio pactuados, o interesse da credora no cumprimento da obrigao cessar. Por outro
lado, se a pessoa deixa de pagar a conta de energia na data do vencimento, ainda assim poder efetuar o pagamento aps o prazo, pois continua sendo de interesse do credor. O enfoque no interesse do credor resulta ainda em uma srie
de outros institutos que sero oportunamente estudados ao longo deste livro.
2
3
NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 21.
SILVA, Clvis do Couto e. Obrigao como processo. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2007. p. 167.
captulo 1
21
AUTOR
Clvis Verssimo do Couto e Silva (1930-1992) foi um importante jurista brasileiro, nascido em Porto Alegre, bacharel, mestre e doutor em Direito Pela Universidade Federal do
Rio Grande do Sul, onde se tornou tambm professor catedrtico. Ocupou a cadeira 42 da
Academia Brasileira de Letras Jurdicas. Bastante reconhecido no Brasil e no exterior, a obra
do autor praticamente toda voltada ao estudo do Direito Privado. A obra obrigao como
um processo foi originalmente a tese escrita para o concurso ctedra de Direito Civil da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Sul, em 1964. Embora j conte
com mais de 30 (trinta) anos, a tese continua bastante atual e o seu estudo muito relevante
para a compreenso dos institutos do Direito das Obrigaes contemporneo.
LEITURA
NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
22
captulo 1
Essa liberdade que a pessoa tem para criar regras aplicveis aos seus negcios consiste justamente na autonomia privada - da porque ela comumente
conceituada como o poder de autorregulamentao dos prprios interesses.
CONCEITO
Vocabulrio
Autonomia: Do ponto de vista etimolgico, autonomia deriva do grego auts, que
significa prprio, e nmos, que significa lei. Assim que o vocbulo autonomia denota
lei prpria, ou seja, regulamentao pessoal da atuao intersubjetiva dos entes dotados
de racionalidade.
No exerccio da autonomia privada, as pessoas podem celebrar negcios jurdicos, considerados fontes de relaes obrigacionais - assim com a compra
e venda, emprstimo, ttulos de crdito e tantos outros. no mbito dos negcios jurdicos, portanto, que a autonomia privada encontra ambiente para
desenvolver-se.
COMENTRIO
comum, na literatura jurdica, as expresses autonomia da vontade e autonomia privada
aparecerem como sinnimas, indicando o poder de autodeterminao que tem o sujeito de
direito para estabelecer livremente as regras de suas relaes jurdicas. Vide, a exemplo,
Carlos Roberto Gonalves: o princpio da autonomia da vontade se alicera exatamente na
ampla liberdade contratual. No poder dos contratantes de disciplinar seus interesses mediante um acordo de vontades, suscitando efeitos tutelados pela ordem jurdica. Tm as partes faculdade de celebrar ou no contratos, sem qualquer interferncia do Estado. Podem celebrar
contratos nominados ou fazer combinaes, dando origem a contratos inominados. (Direito
civil brasileiro, V.III, So Paulo: Saraiva, 2007, p. 20).
Entretanto, h autores que diferenciam as expresses. Parte da doutrina entende que a expresso autonomia da vontade foi superada pela expresso autonomia privada, na medida
em que aquela consagrava a vontade como dogma absoluto, o que no pode ser admitido.
Nesse sentido, leciona Roxana Cardoso Brasileiro Borges e que a autonomia privada contestou o dogma da vontade ao afirmar que o puro consenso no capaz de criar direito, mas
apenas o consenso que for previsto pelo ordenamento jurdico ou aquele consenso ou acor-
captulo 1
23
LEITURA
Saiba Mais
AMARAL, Francisco. A autonomia privada como princpio fundamental da ordem jurdica:
perspectivas estrutural e funcional. Disponvel em: <http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/handle/id/181930/000444811.pdf?sequence=1>.
24
captulo 1
CONCEITO
Vocabulrio
Normas cogentes: Tambm chamadas de normas de ordem pblica ou normas impositivas, so aquelas de imperatividade absoluta, ou seja, no podem ser derrogadas pela
vontade das partes.
CONCEITO
Vocabulrio
Retrovenda: Clusula especial do contrato de compra e venda prevista no art. 505, CC,
que permite ao vendedor de bem imvel, no prazo decadencial de at 3 anos, recobrar o
bem de volta mediante a restituio do valor do preo e reembolso das despesas que teve
o comprador.
Vale, por fim, ressaltar que h obrigaes que no foram originadas de negcios jurdicos, como ocorre com as relaes envolvendo responsabilidade civil. Por isso, ainda que a autonomia privada exera forte influncia no Direito
Obrigacional, existem situaes em que tanto o surgimento do vnculo jurdico
obrigacional quanto o prprio contedo da obrigao independem do exerccio da autonomia privada, conforme se estudar no prximo captulo.
1.3.2 A boa-f
1.3.2.1 Boa-f subjetiva e boa-f objetiva
At o incio do sculo XX, a boa-f no Direito brasileiro era conhecida apenas pelo seu aspecto subjetivo, ou seja, no querer psicolgico dos agentes, na
captulo 1
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COMENTRIO
O princpio da solidariedade est inserido no art. 3o, III, CRFB, que determina que um dos
objetivos da Repblica Federativa do Brasil constituir uma sociedade livre, justa e solidria.
A solidariedade social reflete a ideia de que todos so responsveis pelo bem comum.
Rosa Nery e Nelson Nery afirmam que:
no princpio da solidariedade que devemos buscar inspirao para a vocao social
do Direito, para a identificao do sentido prtico do que seja funcionalizao dos direitos e
para a compreenso do que pode ser considerado pacificao e pacificao social.
Esse valor social, essa principiologia de solidariedade, que inspira a funo social do
direito, introjetada na doutrina de Direito Privado em muitas ocasies, como, por exemplo,
nas ocasies em que o sistema limita o abuso de direito e cobe prticas mercadolgicas
que permitem que um se aproveite da debilidade do outro (Instituies de direito privado.
Vol. 1. Tomo I. So Paulo: Saraiva, 2015. sp. 544).
Pela clusula geral da boa-f objetiva, foi criado o padro social do bom
negociante, indivduo no qual pode ser depositada confiana por apresentar
conduta correta, leal e proba, cooperando sempre com a satisfao da obrigao. A obrigao, pelo ngulo da boa-f, passa a ser encarada como uma relao
26
captulo 1
CONCEITO
Vocabulrio
Credor putativo: aquela pessoa que, pelas circunstncias, parece ser o credor em
uma relao obrigacional, mas no . A exemplo, vide notcia do Informativo n. 305 do TJDF:
vlido o pagamento realizado por meio de boleto bancrio mesmo que o cdigo de barras tenha sido alterado por terceiros fraudadores. Na origem, os locatrios
requereram a declarao de inexistncia da dvida de aluguel com base no comprovante de
quitao juntado aos autos, entretanto o locador alegou que o pagamento realizado no lhe
foi revertido porque terceiros fraudadores manipularam o cdigo de barras do boleto. Diante desse cenrio, a Turma se filiou ao entendimento do STJ de que vlido o pagamento
realizado de boa-f pessoa que se apresenta com aparncia de ser credor ou seu legtimo
representante. Para que o erro no pagamento seja escusvel, necessria a existncia de
elementos suficientes para induzir e convencer o devedor diligente de que quem recebe
o verdadeiro credor ou seu legtimo representante. Para os julgadores, se a impresso do
boleto bancrio foi feita por meio da pgina da internet do prprio locador com o cdigo de
barras j alterado, como consta dos autos, o reconhecimento da fraude pelos locatrios demandaria diligncia extraordinria que no se exige do homem mdio. Desta feita, a Turma
negou provimento ao recurso do locador por entender que, realizado o pagamento vlido a
credor putativo, resta ao verdadeiro credor perseguir o crdito daquele que indevidamente
o recebeu.
Acrdo n. 851718, 20140310233290ACJ, Relatora: EDI MARIA COUTINHO BIZZI, 3 Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal, Data de Julgamento:
24/02/2015, Publicado no DJE: 02/03/2015. Pg.: 334.
4 Art. 309, do Cdigo Civil. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que
no era credor.
captulo 1
27
AUTOR
KARL LARENZ (1903-1993) foi um importante jurista alemo que contribuiu tanto para a
Teoria Geral do Direito, com a jurisprudncia dos valores, quanto para o desenvolvimento do
Direito Civil. No Brasil, vrios so os autores que sofreram influncia das teorias de Larenz,
como Orlando Gomes e Clvis do Couto e Silva.
5 Art. 422, do Cdigo Civil. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em
sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
6 LARENZ, Karl. Derecho de las obligaciones. T. I. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1958. p. 148.
LARENZ, Karl. Derecho de las obligaciones. T. I. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1958. p. 148.
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captulo 1
CONCEITO
Vocabulrio
Cnone: Preceito, regra geral, padro, norma.
Fonte: Dicionrio Porto da Lngua Portuguesa.
ATENO
Enunciado n. 409 da V Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: Os negcios
jurdicos devem ser interpretados no s conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao, mas tambm de acordo com as prticas habitualmente adotadas entre as partes.
captulo 1
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contraprestao consistem na entrega do automvel e no pagamento do preo, todavia h tambm, por exemplo, o dever anexo de o vendedor informar ao
comprador se o bem j sofreu algum sinistro. Os deveres de proteo, lealdade
e esclarecimento so deveres anexos na relao jurdica obrigacional.
ATENO
Enunciado n. 26 da I Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: a clusula
geral contida no CC 422 impe ao juiz interpretar e, quando necessrio, suprir e corrigir o
contrato segundo a boa-f objetiva, entendida como a exigncia de comportamento legal
dos contratantes.
Enunciado n. 27 da I Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: na interpretao da clusula geral da boa-f objetiva, deve-se levar em conta o sistema do CC e as
conexes sistemticas com outros estatutos normativos e fatores metajurdicos.
Enunciado n. 168 da III Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: o princpio
da boa-f objetiva importa no reconhecimento de um direito a cumprir em favor do titular
passivo da obrigao.
Enunciado n. 169 da III Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: o princpio
da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o agravamento do prprio prejuzo.
Enunciado n. 170 da III Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: a boa-f
objetiva deve ser observada pelas partes na fase de negociaes preliminares e aps a execuo do contrato, quando tal exigncia decorrer da natureza do contrato.
Enunciado n. 363 da IV Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: os princpios da probidade e da confiana so de ordem publica, sendo obrigao da parte lesada
apenas demonstrar a existncia da violao.
CONCEITO
Jurisprudncia
Direito civil e processual civil. Contratos. Recurso especial.
Embargos do devedor. Execuo de honorrios advocatcios contratuais. Acordo em
ao de reconhecimento e dissoluo de sociedade de fato com previso de sub-rogao
do ex-companheiro nas obrigaes contratuais, inclusive de pagar honorrios. Incidncia
30
captulo 1
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31
por M. R. dos S. S., ficando ressalvado ao recorrido, que execute, nos termos do acordo
e respectivo contrato de honorrios, as parcelas que forem sendo pagas, como entender
de direito.
Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 830.526/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
03/09/2009, DJe 29/10/2009)
Funo de controle do abuso de direito ou limitao do exerccio de direitos subjetivos (art. 187, CC). O exerccio dos direitos subjetivos decorrentes
das relaes jurdicas obrigacionais limitado pela razoabilidade imposta pela
boa-f objetiva, considerando ilcito o excesso que prejudique terceiros, ainda
que no intencionalmente.
assim por causa da tutela da confiana. Abuso de direito significa, na atualidade, quebra da confiana depositada. A confiana aparece como um dos eixos da autonomia privada, de modo que os sujeitos devem agir com lealdade e
probidade para preservar a fidcia mtua.
Algumas figuras tpicas do abuso de direito, tais como o venire contra factum proprium, supressio, surrectio e tu quoque j foram analisadas quando
do estudo da parte geral do Cdigo Civil, pelo que remetemos o leitor obra
Direito civil: parte geral / obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Luiz Roberto Curia e Thas de Camargo Rodrigues.So Paulo:
Saraiva, 2015, pp. 208-209.
ATENO
Enunciado n. 37 da I Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: a responsabilidade civil decorrente do abuso do direito independe de culpa e fundamenta-se somente
no critrio objetivo-finalstico.
Enunciado n. 362 da IV Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: a vedao
do comportamento contraditrio (venire contra factum proprium) funda-se na proteo da
confiana, tal como se extrai dos arts. 187 e 422 do Cdigo Civil.
Enunciado n. 412 da IV Jornada de Direito Civil, Conselho da Justia Federal: as diversas hipteses de exerccio inadmissvel de uma situao jurdica subjetiva, tais como supressio, surrectio, e venire contra factum proprium, so concrees da boa f objetiva.
32
captulo 1
COMENTRIO
A doutrina, embora reconhea que a boa-f objetiva apresenta diferentes funes, no
unnime na classificao, havendo, portanto, vrios critrios utilizados por autores diferentes.
Judith Martins-Costa classifica as funes da boa-f em trs grupos: a) otimizao do
comportamento contratual, que envolve tanto os deveres de conduta quanto a interpretao
do contrato; b) funo de reequilbrio; e c) funo de limite, que corresponde restrio ao
exerccio dos direitos subjetivos a fim de evitar o abuso de direito (MARTINS-COSTA, Judith;
BRANCO, Gerson Luiz Carlos. Diretrizes tericas do novo cdigo civil brasileiro. So Paulo:
Saraiva, 2002.p. 199).
Cludia Lima Marques, apoiada na doutrina de Jauering e Vollkommer, classifica as funes da boa-f em: a) complementao ou concretizao da relao, que v na boa-f fonte
dos deveres anexos; b) controle e limitao das condutas, que diz respeito ao abuso de
direito; c) correo e adaptao em caso de mudana de circunstncias, que trata do reequilbrio contratual decorrente de onerosidade excessiva; e d) autorizao para a deciso
por equidade, que corresponde funo interpretativa. (Contratos no cdigo de defesa do
consumidor: o novo regime das relaes contratuais. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005. p. 221-222).
captulo 1
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J Gustavo Tepedino e Andr Schreiber, amparados nos ensinamentos de Franz Weiacker, lecionam que a boa-f tem funo trplice, distribuda da seguinte maneira: a) funo
interpretativa; b) funo restritiva do exerccio abusivo de direitos; e c) funo criadora de
deveres anexos (A boa-f objetiva no Cdigo de Defesa do Consumidor e no novo cdigo
civil. In: TEPEDINO,Gustavo (org). Obrigaes: estudos na perspectiva civil-constitucional.
Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p. 35-36.).
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ATIVIDADE
Imagine a seguinte situao hipottica:
Rebeca adquiriu de um conhecido um notebook e pagou em 3 (trs) prestaes com
cheque - o primeiro para o dia e os outros para serem descontados em 30 (trinta) e 60 (sessenta) dias. Sem avisar Rebeca, o vendedor descontou todos os cheques ao mesmo tempo,
apenas 10 (dez) dias aps a celebrao do negcio, sendo que os dois cheques ps-datados
foram devolvidos pelo banco por falta de saldo suficiente na conta-corrente.
15 Art. 1997, do Cdigo Civil. A herana responde pelo pagamento das dvidas do falecido; mas, feita a partilha,
s respondem os herdeiros, cada qual em proporo da parte que na herana lhe coube.
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captulo 1
Sabendo que, conforme a lei, o cheque uma ordem de pagamento vista e com base
no contedo estudado neste captulo, reflita:
a) Qual a natureza da relao jurdica estabelecida entre Rebeca e o vendedor? Explique
sua resposta.
b) Em qual princpio est embasada a possibilidade de estabelecer livremente a forma de
pagamento? Explique sua resposta.
c) Houve violao boa-f objetiva? Justifique.
REFLEXO
Voc compreende a relevncia do estudo do direito das obrigaes? Como vimos acima, a
obrigao permeia o funcionamento de toda a sociedade, desde as situaes mais simples
at as mais complexas. Neste exato momento, provavelmente voc est concretizando alguma(s) relao(es) obrigacional(is). Consegue identificar qual(is)?
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil. 12.ed. So Paulo:
Atlas, 2011.
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Disponibilidade dos direitos de personalidade e autonomia
privada. So Paulo: Saraiva, 2005
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, V. III. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
HIRONAKA, Giselda. O direito das obrigaes: o carter de permanncia dos seus institutos, as
alteraes produzidas pela lei civil brasileira de 2002 e a tutela das geraes futuras. IN: PAULA,
Fernanda Pessoa Chuaky de, MENEZES, Iure Pedroza e CAMPELLO, Nalva Cristina Barbosa. Direito
das obrigaes: reflexes no direito material e processual. Rio de Janeiro: Forense, 2011.
KLEE, A unificao do direito privado e as relaes entre o Cdigo de Defesa do Consumidor e o
Cdigo Civil. Revista CEJ, Braslia, Ano XI, n. 39, out.dez 2007.
KOURY, Suzy Cavalcante. Novo cdigo civil: unificao do direito das obrigaes e direito societrio.
Revista da Faculdade de Direito de Minas Gerais, n. 44. Disponvel em: <http://www.direito.ufmg.
br/revista/index.php/revista/article/view/1404/1333>.
LARENZ, Karl. Derecho de las obligaciones. T. I. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1958.
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor: o novo regime das
relaes contratuais. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
captulo 1
37
MARTINS-COSTA, Judith; BRANCO, Gerson Luiz Carlos. Diretrizes tericas do novo cdigo civil
brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002.
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito privado. Vol. 1. Tomo I. So
Paulo: Saraiva, 2015.
____. Instituies de direito civil. Vol. II. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015.
NERY, Rosa Maria de Andrade (org). Funo do direito privado no atual momento histrico. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
REALE, Miguel. Viso geral do projeto de cdigo civil. Disponvel em http://www.miguelreale.com.
br/artigos/vgpcc.htm.
SILVA, Clvis do Couto e. Obrigao como processo. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2007.
TEPEDINO, Gustavo e SCHREIBER, Anderson. A boa-f objetiva no Cdigo de Defesa do Consumidor
e no novo cdigo civil. In: TEPEDINO,Gustavo (org). Obrigaes: estudos na perspectiva civilconstitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
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captulo 1
2
A Anatomia das
Obrigaes
OBJETIVOS
Identificar as caractersticas da relao obrigacional e suas relevncias prticas;
Compreender os elementos das obrigaes e a sua importncia para o funcionamento da
relao jurdica obrigacional;
Identificar as fontes das obrigaes;
Conhecer as diversas classificaes das obrigaes e suas implicaes prticas.
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captulo 2
captulo 2
41
devem colaborar para que a relao atinja a sua finalidade social tpica (dever
de colaborao). Enfim, h uma srie de direitos e deveres diferentes do direito
subjetivo de crdito e do dever de prestao que surgem ao longo do desenvolvimento da relao, desde a sua formao at o seu cumprimento, voluntrio
ou forado.
CONCEITO
Vocabulrio
Denncia: no sentido do texto, o termo denncia est sendo empregado como forma de
extino do contrato por vontade exclusiva de uma das partes (resilio unilateral).
COMENTRIO
O contedo da obrigao consiste no conjunto dos direitos e deveres existente entre os
sujeitos da relao jurdica.
O direito subjetivo tpico na obrigao o direito de crdito, e aqui importante
que o leitor se desprenda da ideia de que crdito est relacionado apenas a obrigaes
pecunirias. A noo de crdito abarca tambm o direito de o credor exigir prestaes de
dar coisa diferente de dinheiro, de fazer, de no fazer. Menezes Cordeiro define o direito de
crdito como sendo um direito a uma prestao ou, decompondo os respectivos elementos,
como a condio jurdico-privada de aproveitamento de uma conduta humana (Direito das
Obrigaes. Vol. 1. Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa. p.
223). Alm disso, o crdito tem que ser exigido apenas daquele que se comprometeu ao
dever de prestao.
O dever jurdico tpico da relao obrigacional o dbito ou dvida. Mais uma vez
chama-se a ateno ao fato de que, embora na linguagem usual dbito e dvida sejam mais
utilizados para conotar obrigaes pecunirias, no sentido tcnico envolvem qualquer dever
de prestao que o devedor tem de realizar para a satisfao do interesse do credor. Nas
42
captulo 2
obrigaes negociais, o dever existe somente com relao quele que anuiu com a criao
da obrigao. J nas obrigaes decorrentes de ato ilcito ou de enriquecimento sem causa,
o devedor encontra-se obrigado por fatores outros que independem de sua vontade de integrar a relao na qualidade de devedor.
Direitos potestativos so aqueles em que o titular pode, independentemente do comportamento da outra parte, modificar ou extinguir relao jurdica. A parte contrria, nesse caso,
fica em situao de sujeio e deve aceitar o comportamento do titular do direito potestativo.
J os nus podem ser entendidos como um comportamento que o sujeito ativo tem de
observar para receber uma vantagem ou evitar um prejuzo. Um exemplo de nus no Direito
das Obrigaes o dever que o credor tem de constituir o devedor em mora na hiptese do
art. 397, pargrafo nico, CC (no havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao
judicial ou extrajudicial).
Por derradeiro, os deveres de conduta, laterais, fiducirios ou anexos, conforme
j visto no captulo anterior, so aqueles decorrentes da boa-f objetiva e podem envolver,
dentre outros, deveres de cuidado, cooperao, informao e lealdade.
LBO, Paulo Neto. Direito Civil: obrigaes. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 27.
captulo 2
43
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captulo 2
COMENTRIO
Direitos pessoais x direitos reais
Os direitos patrimoniais podem ser classificados em direitos pessoais e direitos reais.
Direitos pessoais so os direitos subjetivos que decorrem da relao obrigacional (direitos de
crdito). Caracterizam-se por serem dotados de eficcia relativa e por exigirem uma conduta,
positiva ou negativa, do sujeito passivo, que pode ser determinado ou ao menos determinvel. A satisfao de um direito pessoal, portanto, depende da ao de outro sujeito. Alm
disso, os direitos pessoais so transitrios e podem ser tpicos ou atpicos (ou seja, as partes
podem criar diferentes tipos de obrigao, independentemente de previso legal, desde que
respeitem normas cogentes).
J os direitos reais tm eficcia absoluta (oponibilidade erga omnes) e correspondem
sujeio de uma coisa ao poder do titular do direito. Por terem oponibilidade erga omnes,
no apresentam um destinatrio determinado: todas as pessoas tm o dever de no obstar o
exerccio do direito real pelo seu titular (o que a doutrina chama de sujeio passiva universal). Dessa maneira, o exerccio de um direito real se opera independentemente da conduta
de qualquer outro sujeito. Alm disso, os direitos reais so perenes e tpicos, e, por aderirem
coisa, podem recobr-la das mos de quem quer que seja (sequela). Integram o rol dos
direitos reais a propriedade e seus desdobramentos (art. 1.225, CC).
8
captulo 2
45
ATENO
Embora a relao obrigacional somente produza efeito entre as partes (eficcia relativa) e,
consequentemente, o credor possa exigir a prestao apenas do devedor e o devedor deva
prest-la apenas ao credor, isso no significa que terceiros possam prejudicar o desenvolvimento da obrigao e frustrar o interesse do credor. Em outras palavras, a relatividade no
impede que a obrigao possa produzir alguns efeitos em relao a terceiros (NORONHA,
Fernando. Direito das obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 28).
Isso j foi objeto de comentrio neste livro, no item referente ao princpio da relatividade
da obrigao e, nesse contexto, insere-se a chamada tutela externa do crdito, que vem
ganhando a ateno da doutrina e da jurisprudncia nos ltimos anos.
A tutela externa do crdito mitiga a eficcia relativa das obrigaes e questiona a dicotomia entre direitos pessoais e direitos reais na medida em que protege o crdito de intervenes externas, impedindo que terceiros acabem por frustrar o interesse do credor.
Na lio de Paulo Lbo ante os princpios da solidariedade social e da funo social
da obrigao, adotados pelo direito brasileiro, inadmissvel que terceiro viole o direito de
crdito sem lhe ser imputada responsabilidade. Quem deu causa insuficincia ou impossibilidade da prestao, ou contribuiu para tal fim, deve responder ao titular do crdito pela
indenizao correspondente aos danos que a sua atitude ensejou. (Direito civil: obrigaes.
4.ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 63).
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captulo 2
CONCEITO
Jurisprudncia
Vale a pena conferir precedente do STJ sobre a tutela externa do crdito:
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL - RECURSO ESPECIAL - SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO - FCVS - CAUO DE TTULOS - QUITAO ANTECIPADA - EXONERAO DOS MUTURIOS - COBRANA SUPERVENIENTE PELA CAIXA ECONMICA FEDERAL, SUCESSORA DO BNH - DOUTRINA DO TERCEIRO CMPLICE - EFICCIA
DAS RELAES CONTRATUAIS EM RELAO A TERCEIROS - OPONIBILIDADE - TUTELA DA CONFIANA.
1. Causa e controvrsia. A causa (a lide deduzida em juzo) e a controvrsia (a questo
jurdica a ser resolvida), para se usar de antiga linguagem, de bom e velho sabor medieval,
ainda conservada no direito anglo-saxo (cause and controverse), dizem respeito situao
jurdica de muturios em relao cesso de ttulos de crdito caucionados entre o agente
financeiro primitivo e a Caixa Econmica Federal-CEF, sucessora do BNH, quando se d
quitao antecipada do dbito. A CEF pretende exercer seus direitos de crdito contra os
muturios, ante a inadimplncia do agente financeiro originrio. Ausncia de precedentes
nos rgos da Primeira Seo.
2. Princpio da relatividade dos efeitos do contrato Doutrina do terceiro cmplice
Tutela externa do crdito. O tradicional princpio da relatividade dos efeitos do contrato
(res inter alios acta), que figurou por sculos como um dos primados clssicos do Direito
das Obrigaes, merece hoje ser mitigado por meio da admisso de que os negcios entre
as partes eventualmente podem interferir na esfera jurdica de terceiros de modo positivo
ou negativo , bem assim, tem aptido para dilatar sua eficcia e atingir pessoas alheias
relao interpartes. As mitigaes ocorrem por meio de figuras como a doutrina do terceiro
cmplice e a proteo do terceiro em face de contratos que lhes so prejudiciais ou mediante a tutela externa do crdito. Em todos os casos, sobressaem a boa-f objetiva e a funo
social do contrato.
3. Situao dos recorridos em face da cesso de posies contratuais. Os recorridos, tal como se observa do acrdo, quitaram suas obrigaes com o agente financeiro
credor - TERRA CCI. A cesso dos direitos de crdito do BNH sucedido pela CEF ocorreu aps esse adimplemento, que se operou interpartes (devedor e credor). O negcio entre
a CEF e a TERRA CCI no poderia dilatar sua eficcia para atingir os devedores adimplentes.
4. Cesso de ttulos caucionados. A doutrina contempornea ao Cdigo Civil de 1916,
em interpretao aos arts. 792 e 794, referenda a necessidade de que sejam os devedores
intimados da cesso, a fim de que no se vejam compelidos a pagar em duplicidade. Nos
captulo 2
47
autos, segundo as instncias ordinrias, no h prova de que a CEF haja feito esse ato de
participao.
5. Dissdio pretoriano. No se conhece da divergncia, por no observncia dos requisitos legais e regimentais.
Recurso especial conhecido em parte e improvido.
(REsp 468.062/CE, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado
em 11/11/2008, DJe 01/12/2008)
2.1.4.1 Obrigaes propter rem, nus reais e obrigaes com eficcia real
A par das obrigaes de eficcia relativa (obrigaes propter personam), existem obrigaes que se situam em uma rea de interseco entre os direitos pessoais e os direitos reais: as chamadas obrigaes propter rem.
Obrigaes propter rem, tambm chamadas de ab rem, ambulatrias ou
reipersecutrias, so obrigaes hbridas e decorrem da posio jurdica de
titular de algum direito real, independentemente da vontade do devedor.
Acompanham a coisa, mvel ou imvel, e o devedor, enquanto for titular do
direito real, dever cumprir a prestao debitria. So hbridas porque apresentam tanto caractersticas de direitos pessoais quanto de direitos reais.
Essas obrigaes, entretanto, diferenciam-se dos direitos reais porque estes so oponveis erga omnes e aquelas contm uma oponibilidade que se reflete apenas no titular do direito. As obrigaes propter rem no interessam
a terceiros.
So caractersticas das obrigaes propter rem:
Vinculao a um direito real, ou seja, a determinada coisa de que o devedor proprietrio ou possuidor;
Possibilidade de exonerao do devedor pelo abandono do direito real,
renunciando o direito sobre a coisa;
Transmissibilidade por meio de negcios jurdicos, caso em que a obrigao recair sobre o adquirente.
No ela um direito real, pois este se desnatura pela obrigao de um
facere que o acompanha, pois seu objeto no uma coisa, mas a prestao
do devedor.
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captulo 2
Tambm no um direito obrigacional pela autorizao, concedida ao credor, de exigir a prestao de quem quer que se encontre em relao coisa gravada mediante ao real e pelo fato de o direito pessoal no se extinguir pelo
abandono, no se transmitir a sucessor a ttulo singular e de exigir a anuncia
do credor na cesso de dbito, o que no ocorre na obrigao propter rem.
CONCEITO
Vocabulrio
Propter personam: Do latim, significa prpria da pessoa.
Propter rem: Do latim, significa prpria da coisa.
Reipersecutrio: Do latim rei + persecutoriu: o que persegue. um termo utilizado para
dar ideia de perseguio de uma coisa.
o que ocorre com a obrigao de pagar as taxas condominiais. O proprietrio de imvel em condomnio edilcio tem o dever de pagar as taxas condominiais pelo simples fato de estar na posio de titular do direito real de propriedade. A vontade em nada influencia o surgimento do vnculo obrigacional.
Demais disso, caso o imvel seja vendido, o novo proprietrio tambm ter a
mesma obrigao de pagar as taxas, inclusive aquelas em atraso, que no tiverem sido pagas pelo proprietrio anterior, conforme dispe o art. 1.345, CC9 ,
justamente porque a obrigao propter rem acompanha a coisa, nas mos de
quem quer que ela esteja.
Podem tambm ser consideradas obrigaes propter rem a obrigao de reparar o dano ambiental, as obrigaes relativas ao direito de vizinhana, dentre
outras.
A jurisprudncia do STJ entende que as obrigaes relativas gua e energia eltrica, por serem servios relacionados diretamente ao consumo pessoal
do ocupante do imvel, no so obrigaes propter rem, mas sim obrigaes
propter personam, vinculando somente o fornecedor do servio e aquele que
efetivamente consumiu.
9 Art. 1.345, do Cdigo Civil. O adquirente de unidade responde pelos dbitos do alienante, em relao ao
condomnio, inclusive multas e juros moratrios.
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CONCEITO
Jurisprudncia
Direito Processual Civil. Legitimidade do Promitente Comprador e do Promitente Vendedor em Ao de Cobrana de Dbitos Condominiais.
O promitente comprador e o promitente vendedor de imvel tm legitimidade
passiva concorrente em ao de cobrana de dbitos condominiais posteriores
imisso daquele na posse do bem, admitindo-se a penhora do imvel, como garantia da dvida, quando o titular do direito de propriedade (promitente vendedor) figurar no polo passivo da demanda. No REsp 1.345.331-RS (Segunda Seo, DJe
20/4/2015), julgado por meio do rito dos recursos repetitivos, as seguintes teses foram firmadas: "a) O que define a responsabilidade pelo pagamento das obrigaes condominiais
no o registro do compromisso de compra e venda, mas a relao jurdica material com o
imvel, representada pela imisso na posse pelo promissrio comprador e pela cincia inequvoca do condomnio acerca da transao. b) Havendo compromisso de compra e venda
no levado a registro, a responsabilidade pelas despesas de condomnio pode recair tanto
sobre o promitente vendedor quanto sobre o promissrio comprador, dependendo das circunstncias de cada caso concreto. c) Se ficar comprovado: (i) que o promissrio comprador
se imitira na posse; e (ii) o condomnio teve cincia inequvoca da transao, afasta-se a legitimidade passiva do promitente vendedor para responder por despesas condominiais relativas a perodo em que a posse foi exercida pelo promissrio comprador". Pela leitura isolada
da tese 1, "c", desse precedente, o proprietrio estaria isento de arcar com as despesas de
condomnio a partir da imisso do promitente comprador na posse do imvel. Porm, a tese
firmada no repetitivo deve ser interpretada de acordo com a soluo dada ao caso que deu
origem afetao. H de se observar, portanto, que, no caso do REsp 1.345.331-RS, a ao
de cobrana havia sido ajuizada contra o proprietrio (promitente vendedor), tendo havido
embargos de terceiro pelos promitentes compradores na fase de execuo. Naquele julgado,
entendeu-se que a responsabilidade pelo pagamento das despesas condominiais seria dos
promitentes compradores, porque relativas a dbitos surgidos aps a imisso destes na posse do imvel. Porm, no se desconstituiu a penhora do imvel. H, portanto, uma aparente
contradio entre a tese e a soluo dada ao caso concreto, pois a tese 1, "c", em sua literalidade, conduziria desconstituio da penhora sobre o imvel do promitente vendedor. A
contradio, contudo, apenas aparente, podendo ser resolvida luz da teoria da dualidade
da obrigao. Observe-se, inicialmente, que o promitente comprador no titular do direito
real de propriedade, tendo apenas direito real de aquisio caso registrado o contrato de
promessa de compra e venda. Desse modo, o condomnio ficaria impossibilitado de penhorar
50
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jurisprudncia desta Corte a partir de ento. Cabe, portanto, enfrentar os referidos questionamentos. O primeiro diz respeito possibilidade de o proprietrio do imvel ficar vinculado
obrigao por longos anos, caso o promitente comprador no providencie a lavratura da escritura e o devido registro. Esse questionamento, entretanto, diz respeito exclusivamente
relao obrigacional estabelecida entre o proprietrio (promitente vendedor) e o promitente
comprador, os quais podem estabelecer prazo para a ultimao do negcio jurdico, inclusive
com fixao de multa. Se no o fazem, deixam aberta a possibilidade de o negcio jurdico
ficar pendente de exaurimento por longos anos, devendo arcar com as consequncias de
seus atos. O outro questionamento diz respeito possvel falta de interesse do proprietrio,
ou melhor, "quase ex-proprietrio", em contestar a ao de cobrana de despesas condominiais, uma vez que o interesse direto seria do promitente comprador, j imitido na posse do
imvel. Sobre esse ponto, cabe ressaltar que o proprietrio do imvel responde pelos dbitos
condominiais com todo o seu patrimnio, no somente com o imvel, pois a obrigao propter rem no se confunde com os direitos reais de garantia. No se pode afirmar, portanto, que
faltaria interesse ao proprietrio em contestar a demanda, pois correr o risco de sofrer
constrio em seu patrimnio pessoal, uma vez que dinheiro e depsitos bancrios tm preferncia sobre a penhora do imvel (art. 655, I, do CPC). De outra parte, o promitente comprador poder, a qualquer tempo, ingressar na demanda como assistente litisconsorcial (art.
54 do CPC), para assumir a defesa de seus interesses. Por ltimo, no restam dvidas de
que, entre o risco de o condmino inadimplente perder o imvel e o risco de a comunidade
de condminos ter que arcar com as despesas da unidade inadimplente, deve-se privilegiar
o interesse coletivo dessa comunidade em detrimento do interesse individual do condmino
inadimplente. Conclui-se, portanto, que os questionamentos referidos no EREsp 138.389MG no obstam a interpretao da tese luz da teoria da dualidade da obrigao. REsp
1.442.840-PR, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 6/8/2015, DJe 21/8/2015.
Fonte: Informativo n. 567 do STJ.
No se pode confundir as obrigaes propter rem com outras figuras hbridas, que tambm esto no meio caminho entre os direitos pessoais e os direitos
reais, a saber os nus reais e as chamadas obrigaes com eficcia real.
nus reais so obrigaes que restringem um dos poderes inerentes propriedade (uso, gozo e disposio), tm oponibilidade erga omnes e acompanham a coisa sobre a qual recaem, como ocorre com a renda constituda sobre
imveis.
52
captulo 2
ATENO
A legislao confere a alguns entes no dotados de personalidade jurdica a possibilidade
de participarem de relaes obrigacionais. O nascituro, por exemplo, pode ser considerado
credor de alimentos (Lei n. 11.804/2008), alm de tambm ser herdeiro. O legado pode ser
captulo 2
53
deixado a pessoa ainda no concebida (art. 1.799, I, CC) ou a pessoas jurdicas cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao (art. 1.799, III, CC). Tambm o
condomnio pode assumir a condio de empregador em contrato de trabalho (vale rememorar que crescente o movimento doutrinrio e jurisprudencial para reconhecer a personalidade jurdica do condomnio, o que o descaracterizaria como ente despersonalizado).
CONCEITO
Vocabulrio
Comodato: Emprstimo gratuito de bens infungveis (art. 579, CC).
54
captulo 2
Importante que credor e devedor sejam determinados ou ao menos determinveis. O sujeito pode ainda ser substitudo por outro ao longo do desenvolvimento da relao obrigacional, como ocorre na sub-rogao, novao, cesso
de crdito (que sero estudados mais adiante), entre outros. Vale tambm referir que os representantes (legais ou voluntrios), os nncios e os auxiliares
executivos figuram no como sujeitos da obrigao, mas como cooperadores,
coadjuvantes na relao.
CONCEITO
Vocabulrio
Nncio: Mensageiro da declarao de vontade. No interfere na vontade, apenas a
transmite, por ordem do declarante.
COMENTRIO
A expresso auxiliares executivos est empregada no sentido proposto por Orlando Gomes: ajudantes utilizados pelo devedor para o cumprimento de sua obrigao. Tais so as
pessoas que se encontram num estado de subordinao jurdica ou hierrquica para com
os sujeitos da relao, em virtude, ordinariamente, de um contrato de trabalho. Este vnculo
abre-lhes ampla margem de ao, assegurando-lhes maior liberdade do que os nncios,
pois a sua funo no se limita transmisso da vontade. (Obrigaes. 15.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 15).
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55
as obrigaes tm partes: cada parte um centro de interesses, independentemente do nmero de sujeitos que integre. Se dois irmos, que so coproprietrios de uma casa, vendem esta a outras duas pessoas, teremos na relao
obrigacional quatro sujeitos, mas somente duas partes, uma vendedora e a outra compradora.
56
captulo 2
restituir -, obrigao pecuniria). As prestaes de fazer dizem respeito realizao de uma atividade, um servio pelo devedor, como, por exemplo, a pintura
de uma casa. J as prestaes de no fazer caracterizam-se pelo dever de absteno na prtica de determinada conduta (e.g. o art. 1.301, CC, que probe o
proprietrio de abrir janelas, fazer eirado, terrao ou varanda a menos de um
metro e meio do terreno vizinho). As obrigaes de dar, fazer e no fazer sero
melhor analisadas no prximo captulo.
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AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil. 12.ed. So Paulo: Atlas, 2011. p. 25.
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ATENO
A doutrina diverge quanto ao que deve ser considerado fonte imediata e fonte mediata
das obrigaes.
Para Pablo Stolze e Rodolpho Pamplona Filho, que representam a corrente majoritria, a
despeito de no desconhecermos que a lei a causa primeira de toda e qualquer obrigao
(fonte imediata), sustentamos que haver sempre entre o comando legal e os efeitos obrigacionais deflagrados in concreto uma situao de fato (fonte mediata), uma causa prxima
determinante da obrigao. No caso da prestao alimentar, por exemplo, esta causa o
prprio vnculo de parentesco existente entre pai e filho. (Novo curso de direito civil. Vol. II.
16.ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 64).
J Fernando Noronha afirma que, sobre o papel da lei na criao de obrigaes, o que se
poderia dizer que ela fonte de todas as obrigaes, mas sem que o seja de nenhuma em
particular. Na verdade, todas as obrigaes esto amparadas pela lei (primeira afirmao),
mas a fonte imediata, direta, de cada obrigao da vida real sempre um certo e determinado
fato concreto (segunda afirmao) (NORONHA, Fernando. Direitos das obrigaes. 4.ed.
So Paulo: Saraiva, 2013. p. 278).
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Ainda com relao natureza da prestao, as obrigaes podem ser classificadas em:
Obrigaes positivas: a prestao uma conduta comissiva do devedor.
So obrigaes positivas as obrigaes de dar e de fazer. Exemplo: obrigao de
pagar determinada quantia em dinheiro.
Obrigaes negativas: a prestao uma conduta omissiva. Esto inseridas nessa categoria as obrigaes de no fazer. Exemplo: obrigao do locatrio
de no sublocar o imvel a outrem.
CONCEITO
Vocabulrio
Contrato estimatrio: O art. 534, CC, define o contrato estimatrio como sendo aquele
em que o consignante entrega bens mveis ao consignatrio, que fica autorizado a vend
-los, pagando quele o preo ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe
a coisa emprestada.
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FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 11. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2008. p. 331.
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ATENO
Condio, termo e encargo j foram objeto de estudo em Direito Civil I. Vamos lembrar , em
linhas gerais, os seus significados.
A condio evento futuro e incerto que subordina a eficcia de um negcio jurdico.
Termo, por sua vez, evento futuro e certo, ainda que em prazo indeterminado. J o encargo
um dever imposto ao devedor em decorrncia de negcios jurdicos gratuitos.
ATIVIDADE
Imagine que em seu bairro foi criada uma associao de moradores e que voc optou por
no se associar. A associao, por unanimidade dos associados, decidiu criar uma taxa de
manuteno dos servios prestados por ela, como reforo na segurana, equipe para estudar
e reivindicar melhorias no bairro ao Poder Pblico, entre outros. Nesse caso, a ssociao
pode cobrar de voc, que no associado, essa contribuio? Quais so as caractersticas e
os elementos estruturais presentes nesta obrigao?
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captulo 2
REFLEXO
Pense em uma relao obrigacional presente em seu dia a dia. Voc consegue identificar os
elementos estruturais e as caractersticas? Voc consegue indicar a fonte? E a classificao?
Ao encontrar o seu professor de Direito Civil II, converse com ele sobre as suas respostas.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CORDEIRO, Antonio Menezes. Direito das obrigaes. Vol. 1. Lisboa: Associao Acadmica da
Faculdade de Direito de Lisboa.
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 11. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2008.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. Vol. II. 16. ed.
So Paulo: Saraiva, 2015.
GOMES, Orlando. Obrigaes. 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
NERY, Rosa Maria de Andrade; NERY JUNIOR, Nelson. Instituies de direito civil. Vol. II. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2015.
NORONHA, Fernando. Direitos das obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
PAULA, Fernanda Pessoa Chuahy; MENEZES, Iuri Pedroza; CAMPELLO, Nalva Cristina Barbosa.
Direito das obrigaes: reflexes no direito material e processual. So Paulo: Mtodo, 2011.
ROSENVALD, Nelson; FARIAS, Cristiano. Curso de direito civil: obrigaes. 9. ed. So Paulo: Atlas,
2015.
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captulo 2
3
Modalidades das
Obrigaes (I)
OBJETIVOS
Compreender o conceito de obrigao de dar coisa certa;
Identificar a responsabilidade pela perda e deteriorao do bem na obrigao de dar coisa certa;
Diferenciar a obrigao de dar coisa certa e de dar coisa incerta e aplicar corretamente as
regras atinentes aos riscos e responsabilidade pelo perecimento do bem;
Distinguir as obrigaes de dar e fazer;
Compreender a tutela especfica das obrigaes de dar, fazer e no fazer;
Compreender a diferena entre as obrigaes de meio e de resultado e a relevncia prtica
da distino para a averiguao da responsabilidade do devedor.
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captulo 3
COMENTRIO
A doutrina aponta a existncia de ao menos 3 modalidades de obrigao de dar: a que envolve apenas a transferncia da posse ou da deteno, a que se refere restituio de um bem
que est em poder do devedor e a que resulta na transferncia da propriedade. Renan Lotufo, amparado na doutrina de Agostinho Alvim, ensina que h obrigao de dar na modalidade
transferir quando "o credor receber a coisa para instituir um direito real", obrigao de dar na
modalidade entregar sempre o alvo quando no for a transmisso da propriedade da coisa,
"mas, sim, simplesmente facilitar o uso, conferir posse ou a mera deteno pelo credor", e
obrigao de dar na modalidade restituir quando o devedor tiver "o dever de restituir a coisa
sobre a qual este ltimo tem direito fundado em ttulo". (Cdigo civil comentado. Vol. 2.
So Paulo: Saraiva, 2003. p. 19-20).
captulo 3
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CONCEITO
Vocabulrio
Tradio: "a) modo aquisitivo derivado da posse, que a entrega ou a transferncia da
coisa, sendo que, para tanto, no h necessidade de expressa declarao de vontade; basta
que haja inteno, por parte daquele que opera a tradio e daquele que recebe a coisa, de
efetivar tal transmisso; b) modo derivado de aquisio da propriedade mvel, que consiste
na entrega ao adquirente, com a inteno de lhe transferir o domnio, em razo de ttulo translativo de propriedade". (DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 4. So Paulo: Saraiva,
1998. pp. 596-597.
A obrigao de dar pode ser de dar coisa certa e de dar coisa incerta. Interessanos nesse momento as obrigaes de dar coisa certa (as obrigaes de dar coisa
incerta sero estudadas mais adiante). Obrigao de dar coisa certa, tambm
chamada de obrigao especfica, aquela em que o objeto da prestao certo
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captulo 3
e determinado, individualizado, apresenta peculiaridades prprias que o distingue dos demais do mesmo gnero e espcie.
o caso, por exemplo, de obrigaes envolvendo imveis (e.g. locao, compra e venda, comodato, doao e troca). Imvel bem perfeitamente individuado: apresenta rea, localizao e vizinhana prprias. Mesmo lotes de terreno,
de idntica rea e na mesma rua, em um condomnio fechado podem ser diferenciados pelos vizinhos contguos, que possivelmente no sero os mesmos.
ATENO
As obrigaes de pagar dinheiro, tambm chamadas de obrigaes pecunirias ou obrigaes de pagar quantia certa so espcies de obrigaes de dar. Por opo metodolgica de
seguir a sequncia do Cdigo Civil, as regras especficas sobre as obrigaes pecunirias
sero estudadas no captulo referente ao pagamento.
Na obrigao de dar coisa certa, portanto, o interesse do credor est voltado prestao de entrega, restituio ou transferncia de bem individuado,
de existncia atual (e.g. compra de uma gua de coco na praia) ou futura (e.g.
compra da prxima safra de um produtor de gros). Dessa afirmao possvel
fazer uma importante concluso que permeia toda a teoria do pagamento das
obrigaes: o credor no est obrigado a receber prestao diversa da que lhe
devida, ainda que mais valiosa (art. 313, CC).
As obrigaes de dar coisa certa esto disciplinadas nos artigos 233 a 242,
CC. Por razes didticas, estudaremos separadamente as obrigaes de entregar/transferir (ou obrigaes de dar propriamente ditas), previstas nos artigos
233 a 237, CC, e as obrigaes de restituir (artigos 238 a 242, CC).
O art. 233, CC, consagra o princpio da acessoriedade (ou princpio da gravitao jurdica) ao estatuir que "a obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela, embora no mencionados, salvo se do contrrio resultar do ttulo
ou das circunstncias do caso".
Assim, regra geral, a obrigao de dar coisa certa abrange tanto a coisa (bem
principal) quanto os seus acessrios (frutos, produtos e benfeitorias). Esse dispositivo deve ser complementado com o do art. 94, CC2 , que excetua as pertenas do princpio da gravitao jurdica.
2 Art. 94, Cdigo Civil. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas,
salvo se o contrrio resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso.
captulo 3
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ATENO
Vale rememorar as espcies de bens acessrios previstas no Cdigo Civil: frutos, produtos,
benfeitorias e pertenas.
Fruto "toda utilidade que um bem produz de forma peridica e cuja percepo mantm
intacta a substncia do bem que a produziu" (CURIA, Luiz Roberto e RODRIGUES, Thais de
Camargo (colaboradores). Direito civil: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 117). Podem ser percebidos (ou colhidos), pendentes, percipiendos, estantes e consumidos.
Produtos so "bens que se retiram da coisa desfalcando a sua substncia e diminuindo
a sua quantidade" (CURIA, Luiz Roberto e RODRIGUES, Thais de Camargo (colaboradores).
Direito civil: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 118).
Benfeitoria pode ser definida como "toda espcie de despesa ou obra (melhoramento)
realizada em um bem, com o objetivo de evitar sua deteriorao (benfeitoria necessria), aumentar seu uso (benfeitoria til), ou dar mais comodidade (benfeitoria volupturia)" (CURIA,
Luiz Roberto e RODRIGUES, Thais de Camargo (colaboradores). Direito civil: parte geral.
So Paulo: Saraiva, 2015. p. 118).
Pertenas so bens acessrios que "no constituindo partes integrantes, destinam-se,
de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro" (CURIA, Luiz Roberto e RODRIGUES, Thais de Camargo (colaboradores). Direito civil: parte geral. So Paulo:
Saraiva, 2015. p.119).
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captulo 3
Os mveis que guarnecem o imvel, todavia, no acompanharo o bem principal, a no ser que as partes tenham includo no contrato tambm as pertenas.
E se entre a celebrao do negcio e a tradio o bem tiver produzido frutos, quem ter direito a eles? O problema solucionado por uma regra bastante
simples: at o momento da tradio, a coisa pertence ao devedor. Disso inferese que os frutos colhidos at o momento da tradio so do devedor, ao passo
que os frutos pendentes pertencero ao credor (art. 237, pargrafo nico, CC3
). Tambm pertencero ao devedor os frutos percipiendos, estantes e consumidos. J os frutos colhidos com antecipao devero ser restitudos ao credor
(art. 1.214, pargrafo nico, CC4 ).
Situao anloga aquela em que, entre a celebrao do negcio e a tradio, o bem houver sido melhorado ou acrescido. regra de que at o momento
da tradio a coisa pertence ao dono deve ser somado o princpio da vedao do
enriquecimento sem causa: o devedor poder exigir o aumento do preo proporcional valorizao da coisa e, se o credor no concordar em pagar a complementao, a obrigao pode ser resolvida.
CONCEITO
Vocabulrio
Resolver (a obrigao): Extinguir. A resoluo espcie de extino que ocorre em
razo do descumprimento do dever obrigacional por uma das partes.
3 Art. 237, Cdigo Civil. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos,
pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao.
Pargrafo nico. Os frutos percebidos so do devedor, cabendo ao credor os pendentes.
4 Art. 1.214, Cdigo Civil. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos.
Pargrafo nico. Os frutos percebidos ao tempo que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as
despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao.
5 Carvalho Santos apud TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de.
Cdigo civil interpretado: conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. p. 505.
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coisa6". Nesse sentido, as benfeitorias podem ser consideradas melhoramentos e as acesses naturais (aluvio e avulso) so exemplos de acrescidos.
CONCEITO
Os artigos 1.250 e 1.251, CC, definem, respectivamente, aluvio e avulso como "acrscimos formados, sucessiva e imperceptivelmente, por depsitos e aterros naturais ao longo
das margens das correntes ou pelos desvio das guas destas" e "quando, por fora natural
violenta, uma poro de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro".
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captulo 3
DEPOIS DA TRADIO
8 Art. 234, Cdigo Civil. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da
tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de
culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.
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captulo 3
perda ou deteriorao da coisa sem culpa do devedor, este ainda assim responder pelos prejuzos, como ocorre, por exemplo, na hiptese do art. 399, CC9
(o que ser estudado mais adiante). Outrossim, as regras atinentes responsabilidade da perda e da deteriorao so dispositivas, ou seja, as partes podem
estabelecer critrios e solues diferentes, conforme seus interesses.
captulo 3
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Caio nada ter que reparar a Tcio, pois no houve culpa sua na morte do animal. Se, todavia, Caio resolveu passear com o cachorro sem uso de coleira e guia
e, por descuido seu, o cachorro morreu atropelado, Caio dever indenizar Tcio
tanto no valor do animal quanto nas perdas e danos sofridos.
Se ocorrer deteriorao do bem, novamente prevalece a regra de que a coisa
perece para o seu dono: se no houver culpa do devedor, o credor ter que aceitar a coisa no estado em que se encontra, sem direito a qualquer reparao; se
houver culpa do devedor, o credor ter direito reparao pelos prejuzos patrimoniais e extrapatrimoniais sofridos.
Vale ressaltar que o art. 240, CC12 , ao determinar que a deteriorao da coisa
por culpa do devedor seguir a regra do art. 239, CC, que trata da perda, aparentemente retira do credor a possibilidade de ficar com a coisa deteriorada. Todavia,
a omisso da lei no elimina a alternativa de o credor ficar com o bem deteriorado no estado em que se encontrar, mais a indenizao pelas perdas e danos.
Com relao aos melhoramentos e acrscimos, os critrios legais so semelhantes aos da obrigao de dar stricto sensu. Assim como o credor suporta a
perda e a deteriorao no culposa, ele tambm se beneficia dos melhoramentos e acrscimos feitos no bem. O Cdigo Civil, com vistas a evitar o enriquecimento sem causa, apenas diferencia as hipteses em que os melhoramentos e
acrscimos ocorreram com ou sem despesa ou trabalho do devedor:
Se o devedor teve despesa ou agregou valor ao bem com o seu trabalho
(art. 242, caput, CC), o credor dever ressarcir o devedor conforme as regras relativas s benfeitorias realizadas pelo possuidor de boa-f ou de m-f previstas
nos arts. 1.218 a 1.222, CC, sintetizadas no quadro abaixo:
POSSE
NECESSRIA
TIL
VOLUPTURIA
BOA-F
Ressarcimento do valor
da benfeitoria + reteno do bem enquanto
no houver o pagamento
do valor da benfeitoria.
Ressarcimento do valor da
benfeitoria + reteno do
bem enquanto no houver
o pagamento do valor da
benfeitoria.
Direito a levantar
a benfeitoria (jus
tollendi), sem direito de reteno
M-F
----
----
BENFEITORIA
12 Art. 240, Cdigo Civil. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb-lo- o credor, tal qual
se ache, sem direito indenizao; se, por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239.
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BENFEITORIA
COLHIDOS
BOA-F
M-F
PENDENTES
PERCIPIENDOS
Na ausncia de
previso legal
expressa, aplicase, por analogia,
a regra dos frutos
colhidos.
Indenizao
ao possuidor
legtimo
Art. 243, Cdigo Civil. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
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CURIOSIDADE
O PL n. 699/2011 foi baseado no PL n. 6.960/02, do ento deputado Ricardo Fiza (19392005). O PL 6.960/02 foi apresentado poucos meses aps a publicao e antes do trmino
da vacatio legis do atual Cdigo Civil, porm foi arquivado por no ter a sua tramitao concluda. Ainda em 2004, o deputado Vicente Arruda deu parecer desfavorvel alterao do
texto do art. 243, CC. O PL n. 699/2001, por sua vez, j teve parecer favorvel, com algumas
ressalvas, do deputado Laercio Oliveira, e nenhuma das ressalvas feitas envolve a alterao
do art. 243, CC.
LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 123.
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Art. 245, Cdigo Civil. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na seo antecedente.
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21 Art. 247, Cdigo Civil. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a
ele s imposta ou s por ele exequvel.
22 Art. 248, Cdigo Civil. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a
obrigao; se, por culpa dele, responder por perdas e danos.
23 LBO, Paulo. ob. cit., p. 118.
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sob risco de perder um dos rins, e a operadora do plano de sade indevidamente nega o pedido. Solucionar a situao com resoluo acrescida de reparao
pelas perdas e danos no parece a soluo mais adequada, pois o que o credor
realmente deseja o restabelecimento de sua sade, e no a indenizao pecuniria pelas perdas que vier a sofrer.
Ocorre que existe uma tenso entre a liberdade do devedor e o interesse do
credor. Veja que nem mesmo a legalidade soluciona o impasse - por mais que
o devedor seja obrigado por lei a realizar a prestao, ningum pode usar de
fora fsica para fazer com que ele cumpra o dever. Todavia, nada impede que o
Judicirio busque meios diferentes para alcanar uma soluo que tambm satisfaa o interesse do credor ou mesmo medidas coercitivas voltadas a compelir
o devedor de executar a atividade a que est obrigado.
Nesse sentido, a Lei n. 8.952/94 alterou a redao do art. 461, CPC25 , para
autorizar o juiz a adotar as medidas necessrias para a obteno do resultado
prtico equivalente ou impor multa cominatria (as chamadas astreintes, previstas no art. 461 4o, CPC, com redao dada pela Lei n. 8.952/94) ao devedor
a fim de persuadi-lo a cumprir a obrigao. O CPC/15 mantm a possibilidade
de imposio de multa cominatria para compelir o ru a cumprir a obrigao,
conforme depreende-se do art. 53726 do referido Diploma.
O 499, CPC/1527 , na mesma linha da codificao anterior, colocou a resoluo com perdas e danos como exceo, uma alternativa ao credor apenas se
no por possvel a obteno da tutela especfica (o prprio devedor realizar a
prestao) ou o resultado prtico equivalente.
CONCEITO
Vocabulrio
Astreintes: A expresso vem do direito francs e corresponde multa aplicada pelo
Judicirio ao devedor que no cumprir seu dever obrigacional. Tem por finalidade no a indenizao do credor pelos eventuais prejuzos sofridos, mas sim constranger, persuadir o devedor a adimplir a obrigao. Na jurisprudncia brasileira, o STJ entende que a multa deve ser
25 Correspondente ao art. 497, NCPC.
26 Art. 537, Cdigo de Processo Civil. A multa independe de requerimento da parte e poder ser aplicada na
fase de conhecimento, em tutela provisria ou na sentena, ou na fase de execuo, desde que seja suficiente e
compatvel com a obrigao e que se determine prazo razovel para cumprimento do preceito
27 Art. 499, Cdigo de Processo Civil. A obrigao somente ser convertida em perdas e danos se o autor o
requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno de tutela pelo resultado prtico equivalente.
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fixada em valor suficiente ao seu carter intimidatrio e coercitivo, sem, contudo, superar o
valor da obrigao principal (vide, a exemplo, os REsp 1376871/SP e REsp 1047957/AL).
CONCEITO
Jurisprudncia
Direito Processual Civil. Imposio de Multa Diria Operadora de Plano de Sade.
possvel a imposio de multa diria (art. 461 do CPC) como forma de compelir a operadora de plano de sade a autorizar que o hospital realize procedimento mdico-hospitalar.
Nessa situao, o elemento preponderante da prestao exigida uma obrigao de fazer,
e no de pagar quantia, de modo que no h qualquer bice fixao de astreintes para a
hiptese de descumprimento. Deve-se considerar que a obrigao de dar - na qual se inclui a
de pagar quantia - consiste na entrega de coisa ao credor. A obrigao de fazer, por sua vez,
constitui-se na prestao de uma atividade, ou seja, na realizao de um fato ou na emisso
de uma declarao de vontade. Ocorre que, no raras vezes, a entrega de coisa pressupe
a realizao de uma atividade, caso em que a natureza da obrigao deve ser definida pelo
seu elemento preponderante. Como j ressaltado, tem-se que, na situao em anlise, o
elemento preponderante da obrigao da operadora de plano de sade um "fazer", consistente em autorizar o hospital a realizar procedimentos mdico-hospitalares. Observe-se que
pouco importa ao consumidor se a operadora do plano de sade vai, posteriormente, efetuar
o pagamento das despesas mdicas depois de autorizado o tratamento. De fato, caso isso
no ocorra, caber ao hospital, e no ao consumidor, buscar a devida indenizao. REsp
1.186.851-MA, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 27/8/2013.
Informativo n. 527, de 9/10/2013 do STJ. Disponvel em: <https://ww2.stj.jus.br/jurisprudencia/externo/informativo/>. Acesso em: 20 out. 2015.
Muito se discutiu se a tutela especfica, incluindo a fixao de multa cominatria, poderia tambm ser aplicada s obrigaes de dar ou se estariam
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de durao da obrigao: assim, as obrigaes negativas podem ser instantneas, quando a conduta negativa refere-se a um nico ato do devedor, ou podem ser continuadas, pela exigncia do comportamento ser prolongado no
tempo, ou, ainda, ser peridicas, a certo prazo.
Assim, se uma emissora de televiso proibida de transmitir parte de um
programa musical porque no obteve os direitos de reproduo de uma das
msicas h uma obrigao de no fazer instantnea; j o caso de uma servido
de vista uma obrigao de no fazer continuada.
O art. 250, CC, trata da impossibilidade superveniente da prestao de no
fazer, estabelecendo que "extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem
culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato que se obrigou a no
praticar". Esse dispositivo reproduziu o contedo do art. 882, CC/16, e ressalta
o carter personalssimo da obrigao de no fazer.
Por outro lado, o art. 251, CC, contempla a hiptese de descumprimento da
obrigao, possibilitando ao credor exigir que o devedor desfaa o ato, sob pena
de desfazer sua custa, ressarcindo o culpado pelas perdas e danos. Pelo teor
deste dispositivo, h dois fatores a serem considerados: a) se h interesse do
credor em desfazer e b) se o ato do devedor foi culposo ou no.
Se o credor ainda tiver interesse, poder exigir o restabelecimento do status
quo ante ou mesmo desfazer s expensas do devedor, mais a reparao das perdas e danos se o devedor agiu com culpa. Se o credor no tiver mais interesse,
caber apenas a resoluo da obrigao e, caso tenha havido culpa do devedor,
a consequente converso em perdas e danos.
Suponha, por exemplo, um artista que, firmando pacto de exclusividade
com uma marca por determinado tempo, descumpra o acordo e aparea em
publicidade de marca concorrente. O credor, nesse caso, poder avaliar se deseja determinar o desfazimento do ato, sem prejuzo da indenizao pelos danos
sofridos, porm, por mais que a marca prejudicada consiga proibir judicialmente a veiculao do material publicitrio, na nossa atual sociedade da informao dificilmente o ato ser completamente desfeito e as partes retornaro ao
estado anterior, o que pode contribuir para agravar o valor do quantum devido
a ttulo de indenizao.
Vale lembrar que as medidas processuais cabveis s obrigaes de fazer
tambm so aplicveis s de no fazer, inclusive com relao multa cominatria. Apenas deve ser ressaltado que, consoante o enunciado n. 410 da Smula
do STJ, a prvia intimao pessoal do devedor constitui condio necessria
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CONCEITO
Jurisprudncia
Cirurgia Esttica. Danos Morais.
Nos procedimentos cirrgicos estticos, a responsabilidade do mdico subjetiva com
presuno de culpa. Esse o entendimento da Turma que, ao no conhecer do apelo especial, manteve a condenao do recorrente - mdico - pelos danos morais causados ao
paciente. Inicialmente, destacou-se a vasta jurisprudncia desta Corte no sentido de que
de resultado a obrigao nas cirurgias estticas, comprometendo-se o profissional com o
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ATIVIDADE
Um cidado vulnervel que precisa com urgncia realizar hemodilise duas vezes na semana,
por perodo indeterminado, sob risco de morte, procurou os hospitais pblicos de seu Municpio e em todos recebeu como resposta que no havia vaga disponvel para a realizao
do procedimento. Inconformado, procurou a Defensoria Pblica, que ingressou com ao de
obrigao de fazer contra o Estado e o Municpio requerendo a imediata realizao do procedimento, assegurada a periodicidade semanal prescrita pelo mdico do SUS, em hospital da
rede pblica ou particular credenciado, sob pena de multa diria de R$ 500,00 (quinhentos
reais) at o limite de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Nesta situao hipottica, qual a classificao da obrigao quanto natureza da prestao? Em que dispositivo do Cdigo Civil o autor se baseia para requerer que o procedimento
seja realizado em algum hospital particular credenciado, caso Estado e Municpio no o faam? A multa requerida tem natureza indenizatria? A obrigao ora em comento de meio
ou de resultado? Justifique todas as suas respostas.
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RESUMO
Como voc pode observar ao longo deste captulo, o estudo das modalidades das obrigaes
de suma importncia para a identificao das regras de proteo do crdito e satisfao
dos interesses do credor e do devedor.
Por mais que estudemos as modalidades das obrigaes de forma apartada, importante ter em mente que, em muitas situaes do cotidiano, ser desafiadora a tarefa de identificar o regime jurdico de cada obrigao.
Um livro, por exemplo, pode ser objeto de prestao de dar coisa certa ou incerta. Se for
um livro clssico, como Cem anos de solido, de Gabriel Garcia Marquez, pode ser considerado coisa incerta, pois h vrios outros iguais a ele, de vrias editoras, edies e reimpresses - no importa qual voc ler, a estria ser contada da mesma forma. Pode, no entanto,
ser coisa incerta porm limitada, se for especificado que o credor quer apenas determinada
edio. E pode, ainda, ser de dar coisa certa, se na folha de rosto do livro tiver dedicatria e
autgrafo do autor.
O fornecimento de medicamento por parte do Poder Pblico pode parecer obrigao de
dar, mas, se for colocado no contexto da prestao do servio sade assegurada pelo art.
196, CRFB, fica perceptvel que se trata de obrigao de fazer.
A atividade mdica , como regra, obrigao de meio, porm, se a prestao consistir em
realizar cirurgia plstica esttica, obrigao de resultado, o que influencia bastante o dever
de comprovar a culpa do mdico para que este indenize o paciente por eventuais danos.
Para cada situao dessas, h uma regra diferente para tutelar o direito de crdito e, ao
mesmo tempo, assegurar o equilbrio da relao.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 4. So Paulo: Saraiva, 1998.
LOBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
LOTUFO, Renan. Cdigo civil comentado. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 2003.
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito civil. Vol. II. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2015.
PEREIRA. Caio Mario da Silva. Instituies de direito civil. Vol. 2. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
TARTUCE, Flvio. Direito civil. Vol. 2. 10. ed. So Paulo: Mtodo, 2015.
TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo civil
interpretado: conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007
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Modalidades das
Obrigaes (II)
At aqui os modelos de obrigaes trabalhados levaram em considerao apenas um credor, um devedor e uma prestao. Trata-se de uma opo didtica
justificada em razo de o leitor, iniciante no estudo do Direito das Obrigaes,
precisar primeiro assimilar a estrutura bsica da relao obrigacional e a natureza das prestaes (dar, fazer ou no fazer) para depois compreender os modelos compostos de obrigao. Vamos avanar mais um pouco?
muito comum que uma obrigao apresente mais de uma prestao (obrigaes objetivamente compostas) ou mais de um credor e/ou devedor (obrigaes subjetivamente compostas).
Neste captulo, trataremos das obrigaes cumulativas, alternativas, divisveis/indivisveis e solidrias, obrigaes complexas que merecem especial ateno dada a relevncia ao Direito Obrigacional. Sero ainda abordadas as obrigaes naturais, concluindo assim o estudo das modalidades das obrigaes.
OBJETIVOS
Assimilar a disciplina jurdica das obrigaes alternativas;
Diferenciar as obrigaes alternativas das obrigaes com prestao facultativa;
Compreender as obrigaes divisveis e indivisveis e os respectivos reflexos jurdicos;
Distinguir as obrigaes indivisveis das obrigaes solidrias;
Assimilar as regras atinentes s obrigaes solidrias;
Compreender as obrigaes naturais e os seus efeitos.
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No segundo exemplo, a construtora pode pagar o valor em dinheiro ou entregar a cobertura do prdio a Aureliano. A construtora se desonerar se cumprir uma ou outra prestao. Essa uma obrigao alternativa (disjuntiva).
Obrigao alternativa, portanto, aquela em que, no mesmo vnculo, o sujeito passivo est obrigado a mais de uma prestao, devendo executar apenas
uma delas. So tambm chamadas de disjuntivas por usarem o conectivo ou.
Esse tipo de obrigao apresenta vantagem tanto ao credor quanto ao devedor,
eis que a pluralidade de prestaes disjuntivas diminui o risco de descumprimento da obrigao.
Na obrigao alternativa, h unidade de vnculo e pluralidade de prestaes. As prestaes, no entanto, so independentes, autnomas e excludentes
entre si. Escolhida uma das prestaes, as demais no podero mais ser exigidas pelo credor, nem invocadas pelo devedor.
As obrigaes alternativas no se confundem com as genricas (de dar coisa
incerta), eis que nestas a indeterminao (sempre relativa e temporria) diz
respeito ao objeto da prestao (a prpria coisa, definida pelo gnero e pela
quantidade), sem que ocorra pluralidade de prestaes.
Note ainda que a possibilidade de combinao das prestaes nas obrigaes alternativas bastante ampla: no mesmo vnculo pode haver uma prestao de dar coisa certa e uma prestao pecuniria (exemplo da obrigao da
construtora dar a cobertura ou o valor em dinheiro); duas prestaes de fazer
(e.g. obrigao em que um artista se compromete a pintar um quadro ou fazer
uma escultura); uma prestao de dar e uma prestao de fazer; duas ou mais
prestaes de dar e uma de fazer e assim por diante. Conforme leciona Orlando
Gomes: nada impede que sejam genricas as prestaes alternativas, ou que
uma seja especfica e outra genrica. irrelevante, ademais, que as prestaes
sejam de espcie diversa, como a entrega de uma coisa ou a prestao de um
servio2 .
Como corolrio da regra de que o credor no obrigado a receber prestao
diferente da pactuada, na obrigao alternativa o credor no obrigado a receber parte em uma prestao e parte em outra (art. 252, 1o, CC3 ).
2 GOMES, Orlando. Obrigaes. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 72.
3 Art. 252, Cdigo Civil. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou.
1 No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra.
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4.1.1.2 Concentrao
Uma da fases da obrigao alternativa a escolha ou concentrao, que consiste na eleio, dentre as vrias prestaes possveis, daquela que ser realizada
pelo devedor. Uma vez comunicada a escolha, a obrigao deixa de ser composta e passa a ser simples, ficando o devedor obrigado prestao escolhida.
A concentrao, portanto, ao mesmo tempo em que um dever, tambm
um direito potestativo, uma declarao receptcia de vontade por meio da qual
aquele que ficou incumbido da escolha seleciona a prestao que ser cumprida e comunica sua deciso para a outra parte. irrevogvel, pois, uma vez informado, o credor no pode exigir nem o devedor invocar as demais prestaes
(electa uma via, altera non datur4 ). A concentrao tem ainda eficcia ex tunc,
retroagindo ao momento da constituio da obrigao, como se esta fosse simples desde a sua gnese. As partes podem pactuar clusula de retratao, possibilitando a alterao da escolha feita, mas esta deve ser expressa.
Nelson Rosenvald e Cristiano Farias destacam que a concentrao ato jurdico stricto sensu, haja vista que a sua eficcia predeterminada pela norma
em carter invarivel, qual seja, a de cessar com o estado de indeterminao da
prestao5 . A quem cabe, ento, a concentrao?
As partes tm liberdade para indicar se a concentrao caber ao devedor,
ao credor, a um terceiro ou at mesmo por sorteio, nas obrigaes subjetivamente compostas, pluralidade de credores ou devedores. No silncio das partes, no entanto, a escolha caber ao devedor (art. 252, caput, CC).
Como observa Renan Lotufo, como da esfera de liberdade do devedor que
sofre a carga da obrigao, em geral cabe a este a escolha, porque se lhe reconhece o direito de optar pela que traga menor carga para o cumprimento. Tal
no se dar somente se houver sido pactuado pelas partes que a escolha caberia
ao credor. Nessa hiptese, o devedor abriu mo da escolha previamente6 .
O Cdigo Civil elencou diversas hipteses de escolha feita por pessoas diferentes do devedor nos 3o e 4o do art. 235, CC. Assim que a concentrao
poder, se estiver previsto no ttulo da obrigao, caber:
ao credor;
4 Eleita uma via, no h retorno.
5 ROSENVALD, Nelson e FARIAS, Cristiano Chaves. Curso de direito civil. Vol. 2. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
p. 218.
6 LOTUFO, Renan. Cdigo civil comentado. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 45.
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a uma pluralidade de sujeitos, situao em que deve haver acordo unnime dos optantes. Se os optantes no chegarem a uma soluo, o juiz far a
escolha (art. 252, 3o, CC7 );
a um terceiro. O 4o do art. 252, CC8 , deixa claro que o terceiro pode no
exercer o direito potestativo de escolha, seja por falta de interesse ou por impossibilidade. Nesse caso, as partes devem entrar em um consenso sobre quem
far a escolha; no havendo acordo, o juiz a far.
A concentrao, portanto, poder ficar a cargo de uma das partes, de um
terceiro, de uma pluralidade de pessoas ou mesmo do rgo jurisdicional - este
ltimo caso, porm, excepcional e apenas admitido quando a(s) pessoa(s) incumbida(s) da escolha no a fizeram.
O Cdigo Civil no estabelece o momento em que ser exercido o direito potestativo concentrao, pelo que se infere que as partes so livres para a fixao do prazo. O que importa que a escolha seja feita por quem de direito antes
ou no momento do pagamento. Ressalte-se que a concentrao, alm de ser um
direito, tambm um dever, uma das fases pelas quais a obrigao alternativa
necessariamente deve passar para alcanar a sua finalidade.
E se o devedor, incumbido de efetuar concentrao, no a fizer? Nesse caso,
o art. 800, CPC/159 , estabelece que o credor poder acionar o devedor que, uma
vez citado, dever exercer a escolha em 10 (dez) dias aps a citao ou outro
prazo fixado na lei ou pela vontade das partes. Considerando que o direito
escolha um direito potestativo, esse prazo decadencial. Caso o devedor no
realize a escolha no prazo assinalado, o direito concentrao devolvido ao
credor, que deve, j na inicial, apontar a prestao que pretende seja realizada.
Vamos imaginar uma situao hipottica para compreender melhor as regras expostas.
Marcos e Carla viveram em unio estvel por 12 (doze) anos. Ao colocarem um fim na relao, fizeram um acordo extrajudicial de partilha de bens
em que Carla continuaria no imvel do casal, mas deveria entregar a Carlos
R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), ou mediante a venda do referido imvel ou
7 Art. 252, 3, Cdigo Civil. No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir
o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao.
8 Art. 252, 4, Cdigo Civil. Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber
ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.
9 Art. 800, Cdigo de Processo Civil. Nas obrigaes alternativas, quando a escolha couber ao devedor, esse ser
citado para exercer a opo e realizar a prestao dentro de 10 (dez) dias, se outro prazo no lhe foi determinado
em lei ou em contrato.
1o. Devolver-se- ao credor a opo, se o devedor no a exercer no prazo determinado.
2o. A escolha ser indicada na petio inicial da execuo quando couber ao credor exerc-la.
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10 Art. 252, 2, Cdigo Civil. Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser
exercida em cada perodo.
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CONCEITO
Vocabulrio
Inexequibilidade: Qualidade daquilo que no pode ser executado. Diz-se que a prestao inexequvel quando ela no pode ser cumprida.
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11 Art. 256, Cdigo Civil. Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se-
a obrigao.
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A ideia do art. 254, CC12 , ao determinar que o devedor dever indenizar pelo
valor da ltima prestao que se tornou impossvel de uma lgica bastante
simples: ora, se o devedor inviabilizou uma das prestaes, automaticamente concentrou a obrigao na prestao remanescente. Com isso, a obrigao passou a ser simples, atraindo as regras atinentes aos riscos e responsabilidades das obrigaes de dar, fazer ou no fazer (dependendo do contedo
da prestao).
3a hiptese: a concentrao cabe ao credor e uma ou mais prestaes tornam-se impossveis por culpa do devedor.
Vamos pensar na seguinte situao: o devedor compromete-se a entregar ao
credor um apartamento ou uma casa aps o pagamento, pelo credor, da quantia de R$ 500.000,00 em 36 (trinta e seis) parcelas. Digamos que antes desses 36
(trinta e seis) meses, mesmo o credor pagando regularmente as prestaes, o
devedor venda a casa a outra pessoa, frustrando, assim, a alternativa que teria
o credor.
Nesse caso, a obrigao permanece alternativa, porm uma das prestaes
alterada: o credor poder escolher concentrar o dbito na prestao de entregar
o apartamento ou exigir o valor da casa, mais as perdas e danos eventualmente sofridos.
E se o devedor se desfizer tanto da casa quanto do apartamento, impossibilitando por completo o cumprimento especfico da obrigao? A lgica aqui
semelhante: a obrigao permanece alternativa, porm agora o credor poder
escolher entre o valor da casa e o valor correspondente ao apartamento, alm
de, em qualquer caso, ressarcimento pelas perdas e danos.
Essa a regra do art. 255, CC: Quando a escolha couber ao credor e uma
das prestaes tornar-se impossvel por culpa do devedor, o credor ter direito
de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se,
por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexequveis, poder o
credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas
e danos.
4a hiptese: a concentrao cabe ao credor e todas as prestaes tornaramse impossveis sem culpa do devedor.
12 Art. 254, Cdigo Civil. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo
ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e
danos que o caso determinar.
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13 Art. 260, Cdigo Civil. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado
pela dvida toda.
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Alguns autores classificam as obrigaes em divisveis e indivisveis conforme a natureza da prestao. Renan Lotufo14 faz uma excelente sntese sobre o
que a doutrina clssica diz a esse respeito: Clvis dizia que as modalidades de
obrigaes, dar, fazer ou no fazer, permitiam identificar o carter de divisibilidade ou no: as obrigaes de fazer sero divisveis, se as prestaes forem
determinadas por quantidade ou durao de trabalho. As de no fazer so divisveis, quando o ato cuja absteno se prometeu pode ser executado por partes
[...] So indivisveis: as obrigaes de dar coisas certas infungveis; as de fazer,
cujas prestaes no tiverem por objeto fatos determinados por quantidade
ou durao de tempo; e as de no fazer, quando o fato, cuja absteno se prometeu, no pode ser executado por partes. O Cdigo Civil espanhol, art. 1.151,
consagra estas noes. Teixeira de Freitas considera as obrigaes de no fazer
sempre indivisveis. Savigny, porm, acha possvel a divisibilidade da obrigao de no fazer e d o exemplo da obrigao de no demandar, que, transmitida, aos herdeiros, cada um somente em relao sua parte poder violar. M.
I. Carvalho de Mendona considera inaplicvel a esta espcie de obrigaes a
distino entre divisveis e indivisveis.
ATENO
Essa classificao no unnime na doutrina. Veja, a ttulo ilustrativo, o entendimento de
Rosa Nery e Nelson Nery:
1. Entre as obrigaes de dar:
A) So divisveis:
do divisvel a coisa;
B) So indivisveis:
b) aquelas que tenham por objeto a constituio de servido e aquelas que tm por
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B) as demais so indivisveis.
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Op. cit. p. 191.
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Se a pluralidade subjetiva de devedores, cada um deles est obrigado dvida toda, podendo o credor exigir a prestao por inteiro de qualquer codevedor. E o que ocorre quando um dos devedores efetua o pagamento?
Lembre sempre: o Direito Civil busca manter o equilbrio das relaes privadas e repele o enriquecimento sem causa. Dessa maneira, se, por exemplo, A
e B se comprometerem a entregar a C um imvel no valor de R$ 200.000,00, se
A realizar a transferncia da propriedade, B ter que ressarcir A a proporo de
sua quota-parte. Assim, A sub-roga-se no direito do credor (art. 259, pargrafo
nico, CC19 ) e poder exigir de B a quantia de R$ 100.000,00.
Perceba que existe uma relao entre a parte ativa (credor) e a parte passiva
(devedores) e relaes internas entre os devedores. Com o pagamento por um
dos codevedores, o vnculo entre o credor e os devedores deixa de existir, todavia subsistem as relaes internas entre os devedores, de modo que o devedor
que cumpriu a prestao sub-roga-se nos direitos do credor e pode exigir dos
demais devedores as suas respectivas quotas-partes.
CONCEITO
Vocabulrio
Sub-rogao: Sub-rogar significa substituir, tomar o lugar do outro em uma relao
jurdica. Na sub-rogao ocorre a troca de um dos sujeitos, permanecendo intacto o vnculo
jurdico. A sub-rogao ser estudada no captulo 6 deste livro.
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captulo 4
CURIOSIDADE
O PL 699/2011 sugere nova redao para o art. 262, CC: se um dos credores remitir a
dvida, a obrigao no ficar extinta para com os outros; mas estes s a podero exigir,
reembolsando o devedor pela quota do credor remitente.
A mesma lgica ser utilizada na transao, novao, compensao ou confuso (art. 262, pargrafo nico, CC21 ), espcies de extino da obrigao que
sero oportunamente estudadas.
4.2.3.2 Pluralidade de devedores
E se a pluralidade for de credores? Se, por exemplo, A dever a B e C um automvel, como A dever proceder o pagamento?
Nesse caso h duas alternativas: ou o devedor paga a todos os credores conjuntamente ou paga apenas a um credor, que dever dar ao devedor uma cauo de ratificao dos demais credores (art. 260, CC22 ).
A cauo uma garantia que pode ser real ou fidejussria. A cauo de que
trata o art. 260, II, CC, necessria porque o pagamento feito a apenas um dos
credores no elimina a necessidade de satisfao dos demais cocredores, de
modo que cada um destes poder exigir daquele que recebeu o pagamento do
valor de sua quota-parte (art. 261, CC23 ). O devedor, portanto, deve se resguardar e pedir garantia ao credor que receber a prestao, sob pena de ter que responder com o seu patrimnio aos demais cocredores.
21 Art. 262, pargrafo nico, Cdigo Civil. O mesmo critrio se observar no caso de transao, novao,
compensao ou confuso.
22 Art. 260, Cdigo Civil. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o
devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:
I- a todos conjuntamente;
II- a cada um deles, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
23 Art. 261, Cdigo Civil. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o
direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.
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CONCEITO
Vocabulrio
Garantia fidejussria: Tambm chamada de garantia pessoal, consiste na obrigao
assumida por outrem para assegurar o cumprimento de obrigao alheia. o caso, por exemplo, da fiana como garantia fidejussria de contrato de locao: se o locatrio no pagar o
valor do aluguel, o fiador poder ser instado pelo locador a cumprir a obrigao.
Garantia real: Ocorre quando um bem, do prprio devedor ou de terceiro, oferecido
para assegurar o cumprimento de uma obrigao. Penhor e hipoteca, por exemplo, so garantias reais.
No exemplo citado anteriormente, A pode entregar o automvel a B e C conjuntamente ou entrega-lo apenas a B, desde que este preste uma garantia de
que C receber em dinheiro o valor da sua quota-parte. Na hiptese de B no pagar a quantia devida a C, este poder voltar-se contra A, que, por isso, precisar
da cauo (garantia) para no ter o seu patrimnio executado.
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captulo 4
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danos pode variar de acordo com o grau de culpabilidade dos sujeitos. Se, no
entanto, apenas B teve culpa pela frustrao do negcio, apenas ele responder
pelo prejuzo (art. 263, 2o, CC ), de modo que C receber de B a quantia de
R$ 2.000,00 e de A o valor de R$ 1.000,00.
CONCEITO
Jurisprudncia
Em 05 de Maro de 2015 o STF entendeu que h repercusso geral na discusso sobre
a responsabilidade solidria dos entes federativos na prestao de tratamento de sade (o
que inclui o fornecimento gratuito de medicamentos):
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ATENO
A solidariedade no se confunde com a subsidiariedade. Na solidariedade, qualquer codevedor pode ser acionado isolada ou conjuntamente a pagar o dbito, sem qualquer preferncia
entre eles, a critrio do(s) credor(es). J na subsidiariedade, embora exista mais de um coobrigado, h uma ordem preferencial de devedores que deve ser respeitada pelo(s) credor(es),
de maneira que estes apenas podem cobrar do segundo devedor se o primeiro no adimplir
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captulo 4
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a obrigao (benefcio de ordem). Na fiana, por exemplo, regra geral o fiador responsvel
subsidirio do afianado, e apenas se este no pagar a dvida que o fiador ser instado a
cumprir a obrigao (art. 818, CC: Pelo contrato de fiana, uma pessoa garante satisfazer ao
credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra).
Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho28 advertem que no se devem confundir as obrigaes solidrias com as obrigaes in solidum. Nessas ltimas,
posto concorram vrios devedores, os liames que os unem ao credor so totalmente distintos, embora decorram de um nico fato. Assim, se o proprietrio
de um veculo empresta-o a um amigo bbado, e este vem a causar um acidente,
surgiro obrigaes distintas para ambos os agentes (o proprietrio do bem e o
condutor), sem que haja solidariedade entre eles.
Quanto natureza jurdica da solidariedade, h duas correntes principais:
Teoria unitria: existe uma nica obrigao com vrios sujeitos, como se houvesse um mandado tcito e recproco entre os integrantes de cada parte da relao
obrigacional para agir um em nome do outro. O problema dessa tese que ela atribui a todos os sujeitos do mesmo polo as mesmas consequncias pelas aes de
qualquer coobrigado. Na solidariedade passiva, por exemplo, se a prestao no
for cumprida por culpa de um nico codevedor, todos os demais tero que arcar
com os juros de mora e multa; se a prestao se tornar impossvel por ato culposo
de um devedor, todos tero que responder pelos prejuzos materiais e morais; no
haveria possibilidade de a obrigao ser simples a um codevedor e condicional a
termo ou modal para outro; tambm o credor no poderia exonerar apenas um devedor da solidariedade, nem remitir a dvida com relao a um devedor.
Teoria pluralista: Maria Helena Diniz esclarece que vrias so as relaes
obrigacionais que se acham reunidas na obrigao solidria; cada devedor, porm, passar a responder no s pela sua quota como tambm pelas dos demais, e se vier a cumprir, por inteiro, a prestao, poder recobrar dos outros
as respectivas partes (...) Dessa maneira, na solidariedade, no se tem uma nica obrigao, mas tantas obrigaes quantos forem os titulares29 . Essa teoria
explica a variabilidade do modo de ser da obrigao na solidariedade30 , justificando que haja clusulas diferenciadas para cada coobrigado. A maioria da
doutrina brasileira partidria da corrente pluralista.
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captulo 4
31 Art. 271, Cdigo Civil. Convertendo-se a prestao em perdas e danos, subsiste, para todos os efeitos, a
solidariedade.
32 Art/ 279, Cdigo Civil. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para
todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado.
captulo 4
121
CONCEITO
Jurisprudncia
Veja notcia do Informativo n. 428, do STJ, acerca da impossibilidade de presumir solidariedade passiva entre cotitulares de conta-corrente na emisso de cheque sem fundo:
DANO MORAL. CONTA CONJUNTA. CHEQUE.
ativa a solidariedade decorrente da abertura de conta-corrente conjunta, pois cada
correntista movimenta livremente a conta. Ademais, o cheque sujeita-se aos princpios gerais do direito cambial, especialmente, ao princpio da literalidade, e o art. 1, VI, da Lei n.
7.357/1985 estabelece, como requisito do cheque, a assinatura do emitente sacador. Assim,
a responsabilidade pela emisso de cheque sem proviso de fundos exclusiva daquele que
ops sua assinatura na crtula. Dessa forma, o cotitular da conta-corrente que no emitiu
o cheque sem proviso de fundos estranho ao ttulo, por isso no pode ser penalizado
com a negativao, como inadimplente, de seu nome nos cadastros de proteo ao crdito.
Consequentemente, para a jurisprudncia deste Superior Tribunal, a inscrio indevida nos
cadastros de proteo ao crdito ocasiona dano moral. Com esse entendimento, a Turma julgou procedente o pedido de compensao por danos morais, bem como da retirada do nome
da recorrente dos cadastros de proteo ao crdito. REsp 981.081-RS, Rel. Min. Nancy An33
Art. 265, Cdigo Civil. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
122
captulo 4
4.3.4 Caractersticas
Como j dito, nas obrigaes solidrias h multiplicidade de sujeitos, unicidade da prestao, multiplicidade de vnculos e corresponsabilidade dos sujeitos interessados34 .
Os vnculos entre cocredores e codevedores so independentes, o que justifica a variabilidade do modo de ser da obrigao solidria (art. 266, CC35 ): possvel que a obrigao seja pura e simples para um coobrigado, com algum fator
eficacial para outro, pagvel em lugares diferentes dependendo do devedor. As
partes tm autonomia para personalizar a obrigao conforme cada credor e
cada devedor, porm a prestao em si ser sempre a mesma. Vale aqui mencionar o Enunciado n. 347, da IV Jornada de Direito Civil do CJF: a solidariedade admite outras disposies de contedo particular alm do rol previsto no
art. 266 do Cdigo Civil. Pode ocorrer, assim, de a obrigao ser pura e simples
para um devedor, a termo para outro e sob condio suspensiva para outro.
Outra caracterstica importante a intransmissibilidade da solidariedade: falecendo um cocredor ou um codevedor, os herdeiros no ingressaro
na solidariedade e somente podero cobrar (solidariedade ativa) ou pagar
34 DINIZ, Maria Helena. Op. cit. p. 166.
35 Art. 266, Cdigo Civil. A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou codevedores,
e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro.
captulo 4
123
(solidariedade passiva) o correspondente ao seu quinho, a no ser que a obrigao seja indivisvel. o que a doutrina costuma denominar, respectivamente,
de refrao do crdito36 (art. 270, CC37 ) e refrao do dbito (art. 276, CC38 ).
Ressalte-se que na refrao do dbito, por determinao do art. 276, CC,
todos os herdeiros do devedor falecido reunidos sero considerados devedor
solidrio em relao aos demais devedores.
124
captulo 4
Havendo vrios credores, a quem o devedor tem que pagar? Na solidariedade ativa no existe aquela regra, tpica da indivisibilidade, de que o devedor tem
que pagar a todos conjuntamente ou a um, mediante constituio de garantia
de ratificao do pagamento pelos demais credores. O devedor pode pagar a
qualquer credor e estar exonerado da obrigao, no entanto, se um dos credores tiver ido a juzo para cobrar o crdito, o devedor apenas poder pagar ao credor prevento (art. 268, CC41 ). Se aps a citao, o devedor pagar a outro credor,
ainda assim ter que pagar ao prevento.
CONCEITO
Vocabulrio
Preveno: Critrio que mantm a competncia de um magistrado em relao a determinada causa, pelo fato de tomar conhecimento da mesma em primeiro lugar (disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/glossario/verVerbete.asp?letra=P&id=301>. Acesso em: 10
out. 2015). Credor prevento aquele que primeiro demandou o devedor.
Existe um ditado clssico no Direito das Obrigaes que diz que quem paga
mal, paga duas vezes. Isso, obviamente, tem que ser entendido com temperamentos: o devedor pode at ter que pagar novamente, porm ter direito a ser
ressarcido daquilo que pagou a quem no poderia ter recebido o pagamento.
E se o pagamento feito pelo devedor for apenas parcial? dizer, se no exemplo mencionado anteriormente, C pagar a B apenas R$ 3.500,00? Nesse caso, a
solidariedade permanecer e o valor pago ser abatido do montante do dbito,
mas B continua podendo exigir de C o restante da dvida, alm de ter que entregar a A a sua parte daquilo que j foi pago.
Se um dos cocredores remitir a dvida, a obrigao ser extinta, mas o credor
remitente ser responsvel pelas quotas dos demais cocredores. Mais uma vez
retomemos a noo de vnculos externos e vnculos internos: os vnculos entre
credores e devedor desaparecero, porm internamente o credor remitente estar vinculado a entregar aos demais cocredores a parte que lhes toca.
Agora imagine que no exemplo ora trabalhado o devedor, ao ser citado,
apresenta contestao alegando, em sua defesa, que: a) o negcio celebrado
41 Art. 268, Cdigo Civil. Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a qualquer
daqueles poder este pagar.
captulo 4
125
nulo porque no revestido da forma prescrita em lei (art. 166, IV, CC) e b) ainda
que no houvesse a nulidade apontada, ele tambm credor de B na quantia
de R$ 2.000,00, e, por isso, deve pagar apenas parte do que est sendo cobrado
(art. 369, CC). Ao julgar a lide, o juiz entende que o negcio vlido, mas acolhe
a alegao de compensao de crditos. Nesse caso, como fica a situao do
outro cocredor? A coisa julgada produzir efeitos contra A? Nessa situao h
dois pontos que merecem ser destacados: a) as teses de defesa suscitadas pelo
devedor e b) os efeitos da coisa julgada.
Sobre as teses de defesa, perceba que h duas espcies distintas: uma de
natureza objetiva, que poderia ser alegada contra qualquer devedor (nulidade
do negcio) e outra que apenas poderia ser suscitada contra B, subjetiva, que
leva em considerao circunstncias e qualidades especficas da relao de B e
C (compensao). A primeira tese pode ser classificada como exceo comum e
a segunda como exceo pessoal.
Exceo, no sentido substancial (que a tratada pelo Cdigo Civil) nada
mais do que uma matria de defesa oposta pelo ru para afastar o direito que
o autor afirma ter. Na solidariedade ativa, as excees comuns, por serem objetivas, podem ser opostas pelo devedor contra qualquer credor; j as excees
pessoais, por estarem relacionadas a circunstncias e qualidades especficas
de um credor, pelo princpio da inoponibilidade das excees pessoais no
podem ser suscitadas contra os demais cocredores (art. 273, CC42 ). Assim, no
exemplo citado o devedor poderia suscitar a nulidade do negcio jurdico por
qualquer codevedor, no entanto a compensao, por ser exceo pessoal, somente poderia ser oposta contra B.
Quanto aos efeitos da coisa julgada, a regra que a coisa julgada ser secundum eventum litis, ou seja, depende do resultado do julgamento. Se a deciso
for desfavorvel ao credor, ela no produzir efeitos contra os demais. Se, porm, ela for favorvel ao credor, produzir efeitos a todos os demais (ultra partes), a no ser que se funde em exceo pessoal do credor em face do devedor
(art. 274, CC43 ).
Vale ressaltar que a partir de 18/03/2016, data em que entrar em vigor o
Novo Cdigo de Processo Civil (Lei n. 13.105/2015), o art. 274, CC, passar a ter
a seguinte redao: o julgamento contrrio a um dos credores solidrios no
42 Art. 273, Cdigo Civil. A um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais oponveis
aos outros.
43 Art. 274, Cdigo Civil. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento
favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve.
126
captulo 4
44 AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2011.
p. 76.
45 Art. 283, Cdigo Civil. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos codevedores
a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no dbito, as
partes de todos os codevedores.
46 Art. 275, Cdigo Civil. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou
totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados
solidariamente pelo resto.
captulo 4
127
ATENO
Enunciado n. 349, da IV Jornada de Direito Civil do CJF: Com a renncia da solidariedade
quanto a apenas um dos devedores solidrios, o credor s poder cobrar do beneficiado a
sua quota na dvida; permanecendo a solidariedade quanto aos demais devedores, abatida do
dbito a parte correspondente aos beneficiados pela renncia.
Enunciado n. 350, da IV Jornada de Direito Civil do CJF: A renncia solidariedade diferencia-se da remisso, em que o devedor fica inteiramente liberado do vnculo obrigacional,
inclusive no que tange ao rateio do eventual codevedor insolvente, nos termos do art. 284.
Ressalte-se que a mera propositura de ao contra um dos devedores solidrios no significa renncia solidariedade (art. 275, pargrafo nico, CC48
). O devedor demandado, porm, poder requerer ao juzo que os demais coobrigados integrem a lide, por meio de uma espcie de interveno de terceiros
denominada chamamento ao processo (art. 130, III, NCPC49 ).
ATENO
Enunciado n. 351, da IV Jornada de Direito Civil do CJF: A renncia solidariedade em
favor de determinado devedor afasta a hiptese de seu chamamento ao processo.
47 Art. 282, Cdigo Civil. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os
devedores.
Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais.
48 Art. 275, pargrafo nico, Cdigo Civil. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo
credor contra um ou alguns dos devedores.
49 Art. 130, Cdigo de Processo Civil. admissvel o chamamento ao processo, requerido pelo ru:
III - dos demais devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns o pagamento da dvida comum.
128
captulo 4
O art. 277, CC, determina que o pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno
at a concorrncia da quantia paga ou relevada. Pelo art. 277, CC, o pagamento
parcial tem o condo tanto de liberar o devedor que pagou quanto de reduzir o
dbito a fim de evitar o enriquecimento sem causa do devedor.
No entanto, preciso ter em mente que nem sempre o pagamento parcial
importar em renncia da solidariedade: se o credor que aceitar o pagamento
parcial no exonerar, de maneira inequvoca, o devedor que pagou da solidariedade, este permanecer obrigado ao restante da dvida.
ATENO
Enunciado n. 348, da IV Jornada de Direito Civil do CJF: O pagamento parcial no implica,
por si s, renncia solidariedade, a qual deve derivar dos termos expressos da quitao ou,
inequivocadamente, das circunstncias do recebimento da prestao pelo credor.
E se, uma vez efetuado o pagamento e consequentemente extintos os vnculos externos entre credor e devedores, um dos codevedores for insolvente e, por
isso, no puder ressarcir o devedor que adimpliu a obrigao?
CONCEITO
Vocabulrio
Insolvncia: a impossibilidade de, com as foras de seus bens, o sujeito pagar todas
as suas dvidas.
captulo 4
129
do devedor insolvente. Veja que, na solidariedade passiva, os coobrigados compartilham os riscos da insolvncia de qualquer codevedor.
ATENO
No se pode confundir exonerao da solidariedade passiva com remisso da dvida. Na
exonerao da solidariedade, o devedor que dela se beneficia deixa de responder pela dvida
inteira, porm permanece obrigado ao pagamento de sua parte na dvida. J na remisso,
ocorre extino parcial da obrigao - o devedor beneficirio tem a sua parte na dvida perdoada e vnculo dele com o credor desaparece.
Pelo princpio da variabilidade do modo de ser da obrigao solidria, j estudado anteriormente, as partes podem estabelecer regras diferenciadas para
os diferentes coobrigados com relao a fatores eficaciais, local de pagamento,
entre outros. Esses ajustes podem ser feitos tanto quando da constituio da
obrigao quanto ao longo do desenvolvimento do processo obrigacional, mas,
em nenhuma hiptese, essas clusulas adicionais estabelecidas entre um dos
codevedores e o credor no (rever, me parece que este no est mal colocado)
podero prejudicar os demais coobrigados, a no ser que estes concordem (art.
278, CC50 ).
No caso de impossibilidade de cumprimento da obrigao ou de simples
atraso no pagamento, dever ser averiguado qual devedor deu causa situao.
Lembre, como j tivemos oportunidade de ver em outros momentos, que a responsabilidade pelas perdas e danos pessoal, mediante a demonstrao da
culpa do agente (responsabilidade subjetiva). Por isso, se a obrigao solidria
se resolver em perdas e danos, todos os codevedores permanecero solidariamente responsveis pelo valor da prestao, mas somente o devedor culpado
responder pelos demais prejuzos causados ao credor (art. 279, CC51 ).
De acordo com o art. 280, CC52 , se houver mero atraso no cumprimento da
obrigao (inadimplemento relativo), o credor poder cobrar a obrigao acrescida de juros de mora de qualquer codevedor, mas aquele que pagar ter direito
50 Art. 278, Cdigo Civil. Qualquer clusula, condio ou obrigao adicional, estipulada entre um dos devedores
solidrios e o credor, no poder agravar a posio dos outros sem consentimento destes.
51 Art. 279, Cdigo Civil. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para
todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado.
52 Art. 280, Cdigo Civil. Todos os devedores respondem pelos juros da mora, ainda que a ao tenha sido
proposta somente contra um; mas o culpado responde aos outros pela obrigao acrescida.
130
captulo 4
de regresso contra o devedor culpado pelo atraso, para que seja ressarcido o que
foi pago a ttulo de juros moratrios (os conceitos de inadimplemento relativo
e juros moratrios sero oportunamente estudados no captulo 7 deste livro).
Na solidariedade passiva, tambm incide o princpio da inoponibilidade
das excees pessoais. As excees comuns, todavia, podem ser alegadas por
qualquer devedor (art. 281, CC53 ).
O art. 285, CC54 , trata da situao em que a solidariedade entre os coobrigados est na responsabilidade, mas no no dbito (lembre-se da bipartio
do vnculo obrigacional em dbito e responsabilidade). Dessa maneira, por
mais que haja vrios coobrigados que respondem com seus patrimnios pelo
cumprimento da obrigao, a dvida em si diz respeito a um nico devedor.
Imagine, por exemplo, a hiptese do aval. O aval uma garantia tpica dos ttulos de crdito por meio da qual o avalista se compromete solidariamente a pagar a obrigao do emitente da crtula. Ainda que ele tenha responsabilidade,
j que seu patrimnio poder ser executado pelo credor, o dbito do emitente
do ttulo, de maneira que, se o avalista for instado a pagar, ele poder cobrar o
valor integral do dbito, sem que haja rateio entre avalista e avalizado.
captulo 4
131
ATIVIDADE
Imagine a seguinte situao hipottica:
Aps um perodo de frias em Resort nas Bahamas, Andr contraiu dvidas de jogo que
superaram US$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil dlares americanos). Como pagamento,
emitiu cheque contra instituio financeira americana (Bank of Florida). Tendo em vista que o
cheque no foi pago em razo do encerramento da conta do emitente, a sociedade empresria titular do Resort props ao monitria contra o cliente. A demanda foi ajuizada no Brasil.
Com base no contedo estudado neste captulo, responda:
a) A obrigao em questo poderia ser contrada no Brasil? Nesse caso, a dvida seria exigvel? Justifique sua resposta.
b) Considerando que o jogo lcito nas Bahamas, a concluso do item anterior alterada?
Justifique sua resposta.
REFLEXO
Leia o trecho do Informativo n. 388 do STJ colacionado abaixo :
Danos Ambientais. Responsabilidade Solidria.
A questo em causa diz respeito responsabilizao do Estado por danos ambientais
causados pela invaso e construo, por particular, em unidade de conservao (parque
estadual). A Turma entendeu haver responsabilidade solidria do Estado quando, devendo
agir para evitar o dano ambiental, mantm-se inerte ou atua de forma deficiente. A responsabilizao decorre da omisso ilcita, a exemplo da falta de fiscalizao e de adoo de
outras medidas preventivas inerentes ao poder de polcia, as quais, ao menos indiretamente,
57
132
captulo 4
contribuem para provocar o dano, at porque o poder de polcia ambiental no se exaure com
o embargo obra, como ocorreu no caso. H que ponderar, entretanto, que essa clusula
de solidariedade no pode implicar benefcio para o particular que causou a degradao
ambiental com sua ao, em detrimento do errio. Assim, sem prejuzo da responsabilidade
solidria, deve o Estado - que no provocou diretamente o dano nem obteve proveito com sua
omisso - buscar o ressarcimento dos valores despendidos do responsvel direto, evitando,
com isso, injusta onerao da sociedade. Com esses fundamentos, deu-se provimento ao
recurso. Precedentes citados: AgRg no Ag 973.577-SP, DJ 19/12/2008; REsp 604.725PR, DJ 22/8/2005; AgRg no Ag 822.764-MG, DJ 2/8/2007, e REsp 647.493-SC, DJ
22/10/2007. REsp 1.071.741-SP, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 24/3/2009.
Voc consegue identificar por que, dada a relevncia do direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, importante que a responsabilidade pelo dano ambiental
seja solidria? Procure debater o caso com os seus colegas e seu professor, identificando
as razes da solidariedade e o que levou o STJ a concluir que, nesse caso, o Estado poder
pedir o ressarcimento dos valores gastos com a reparao do meio ambiente ao responsvel
direto pela degradao ambiental.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil. 12. ed. So Paulo:
Atlas, 2011.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. Vol. 2. 16. ed.
So Paulo: Saraiva, 2015.
GOMES, Orlando. Obrigaes. 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
LOTUFO, Renan. Cdigo Civil comentado. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 2003.
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito civil. Vol. II. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2015.
ROSENVALD, Nelson e FARIAS, Cristiano Chaves. Curso de direito civil. Vol. 2. 9. ed. So Paulo: Atlas,
2015.
TARTUCE, Flvio. Direito civil. Vol. 2. 10. ed. So Paulo: Mtodo, 2015.
VARELA, Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. 1. 9. ed. Coimbra: Almedina, 1996.
captulo 4
133
134
captulo 4
5
Transmisso das
Obrigaes
No captulo 5 voc descobrir que as organizaes podem ser consideradas sistemas abertos, pois seu funcionamento sofre influncia do ambiente externo.
Na sequncia, aprender o conceito e as principais caractersticas do oramento empresarial, assim como sua utilizao como um instrumento de planejamento. Tambm ver que, com o passar dos anos, houve evolues nos processos utilizados pelas organizaes para elaborar seus oramentos e conhecer
algumas peculiaridades do oramento base zero. Alm disso, conhecer os
princpios, as vantagens e as limitaes da utilizao do oramento nas organizaes. Ao final do captulo 5, ter contato com um mtodo para se elaborar o
oramento empresarial.
OBJETIVOS
Entender a cesso de crdito e a sua disciplina jurdica;
Compreender a assuno de dvida e seus reflexos;
Compreender a cesso de posio contratual;
Analisar a jurisprudncia do STJ em torno da cesso de posio contratual.
136
captulo 5
VARELA, Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. II. 7. ed. Coimbra, Almedina, 2006. p. 285.
VARELA, Joo de Matos Antunes. Op. cit. p. 288.
captulo 5
137
138
captulo 5
5.2.2 Requisitos
5.2.2.1 Requisitos de validade
Como negcio jurdico que , a cesso, para ser vlida, precisa preencher os
requisitos do art. 104, CC:
a) Capacidade das partes. Lembre que as partes na cesso so o cedente
(credor originrio) e cessionrio (terceiro ou credor derivado). Ambos devem
ser capazes ao tempo da cesso.
Alm da capacidade, tambm exigida a legitimidade das partes, sendo que
a lei pode retirar a legitimidade de determinadas pessoas para serem cedentes
ou cessionrios. o que acontece nos artigos 497 e 498 do Cdigo Civil que
estabelecem uma srie de vedaes aplicveis cesso de crdito, tais como a
cesso ao curador de crditos do curatelado, ou a testamenteiro de crditos do
autor da herana. Tambm o art. 1.749, III, do Cdigo Civil, impede que sem
autorizao judicial o tutor no pode constituir-se cessionrio de crdito contra
o tutelado.
b) O crdito tem que ser transmissvel. A regra que todos os crditos
podem ser cedidos. O STJ, no julgamento do Recurso Especial Repetitivo n.
1119558/RS, firmou o entendimento de que a liberdade da cesso de crdito
constitui a regra, em nosso ordenamento jurdico, tal como resulta da primeira
parte do art. 286 do vigente CC, cujo similar era o art. 1.065 do CC de 1916, o
que, de resto, corroborado, em sua compreenso, pelos arts. 100, 13, da CF
e 78 do ADCT, que prevem a cesso de crditos consubstanciados em precatrios. A natureza da obrigao, a vedao legal expressa e clusula contratual
proibitiva constituem as excees.
Alguns crditos, no obstante, seja por determinao legal, pela vontade das
partes ou pela prpria natureza da obrigao, no podem ser objeto de cesso
(art. 286, CC4 ). Os crditos de carter personalssimo no podero ser cedidos
porque a operao contraria a prpria natureza do direito, como ocorre, por
exemplo, com o crdito alimentar (art. 1.707, CC5 ) A lei tambm pode proibir
cesso de alguns crditos, como, por exemplo, o de alimentos (art. 1.707, CC),
a herana de pessoa viva (art. 426, CC) e o direito de exerccio do usufruto (art.
1.393, CC).
4 Art. 286, Cdigo Civil. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei,
ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se
no constar do instrumento da obrigao.
5 Art. 1.707, Cdigo Civil. Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar o direito a alimentos, sendo o
respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora.
captulo 5
139
CURIOSIDADE
A cesso de herana de pessoa viva chamada de pacta corvina (ou pacto do corvo).
CONCEITO
O STF reconheceu repercusso geral em recurso extraordinrio que discute se a cesso de
precatrio modifica a natureza alimentar do crdito:
Crdito Contra A Fazenda Cesso Natureza Alimentar Transmudao do Crdito
Alimentcio em Normal. Possui repercusso geral a controvrsia sobre a possibilidade de a
cesso de direito creditrio alterar a natureza alimentar do precatrio.
(RE 631537 RG, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, julgado em 16/12/2010, DJe-074
DIVULG 18-04-2011 PUBLIC 19-04-2011 EMENT VOL-02506-01 PP-00125 )
O recurso ainda no foi julgado, mas j consta dos autos parecer da Procuradoria-Geral da Repblica acolhendo a tese de que, uma vez cedido, o crdito perde a natureza alimentar.
CURIOSIDADE
Os crditos da dvida ativa dos Estados, Distrito Federal e dos Municpios podem ser cedidos
a instituies financeiras (Resolues n. 33/2006 e 43/2001, ambas do Senado Federal).
140
captulo 5
CONCEITO
Vocabulrio
Penhora: Ato pelo qual so apreendidos e depositados tantos bens do devedor quanto
bastem para a segurana da execuo. (REZENDE FILHO, Gabriel Jos R. de apud DINIZ,
Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 560).
captulo 5
141
Vale referir que a legislao pode exigir forma especfica para a cesso de
determinados crditos. o que ocorre, por exemplo, com a cesso de direitos
hereditrios, que, por fora do art. 1.793, CC, somente pode ser feita por instrumento pblico.
5.2.2.2 A notificao do devedor
A notificao do devedor, consoante j visto, no interfere na validade da cesso, mas sim na eficcia do negcio em relao ao devedor. Essa notificao
pode ser expressa (inclusive mediante a citao do devedor4 ) ou presumida,
quando o devedor espontaneamente, por escrito pblico ou particular, declara
cincia da cesso. O objetivo da notificao prevista no artigo 290 do Cdigo
Civil informar ao devedor quem o seu novo credor, a fim de evitar que se
pague o dbito perante o credor originrio, impossibilitando o credor derivado
de exigir do devedor a obrigao ento adimplida5 .
Se antes de ser notificado da cesso o devedor pagar ao credor originrio,
a boa-f e a aparncia conduzem soluo bvia: o pagamento vlido, eficaz
e com efeito liberatrio ao devedor (art. 292, primeira parte, CC6 ). claro que,
nesse caso, o cessionrio poder cobrar o valor pago pelo cedido ao cedente.
Se houver solidariedade passiva na relao que originou o crdito cedido, a
notificao da cesso poder ser feita a qualquer devedor solidrio.
5.2.2.3 Averbao da cesso de crdito hipotecrio
A averbao da cesso de crdito hipotecrio tambm no requisito de validade da cesso, porm o cessionrio que no a realizar no pode opor a cesso
a terceiros (art. 289, CC7 ). A doutrina majoritria aponta falha na redao do
art. 289, CC, ao dizer que a averbao mera faculdade, quando, na verdade,
a averbao necessria atividade para que se possa sub-rogar nos efeitos da
hipoteca em face do terceiro, protegido pela publicidade necessria do RGI8 .
4 STJ, AgRg no AREsp 104435/MG
5 STJ, AgRg no AREsp 104435/MG.
6 Art. 292, Cdigo Civil. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor
primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de
cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao.
7 Art. 289, Cdigo Civil. O cessionrio de crdito hipotecrio tem o direito de fazer averbar a cesso no registro
do imvel.
8 ROSENVALD, Nelson e FARIAS, Cristiano Chaves. Curso de direito civil. Vol. 2. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
p. 316.
142
captulo 5
5.2.3 Espcies
Quanto extenso do crdito cedido, a cesso pode ser parcial, quando apenas
parte do crdito cedido. O Cdigo Civil brasileiro no traz expressamente essa
possibilidade como fazem outras codificaes estrangeiras9 , porm a cesso
parcial amplamente aceita na doutrina e na jurisprudncia10 . Pode ainda
ser total, quando o crdito cedido por inteiro ( o que ocorre, por exemplo,
quando o herdeiro, na forma do art. 1.793, CC, cede a terceiro o seu quinho
hereditrio).
Quanto ao sacrifcio patrimonial das partes, a cesso pode ser gratuita,
quando o cessionrio no paga ao cedente, seja em pecnia, seja em qualquer
outro bem, pelo crdito cedido, ou onerosa, quando o cessionrio paga pelo
crdito cedido. A cesso de direitos hereditrios, por exemplo, pode ser gratuita, se o terceiro (cessionrio) nada pagar pelo quinho do herdeiro cedente, ou
onerosa, se o terceiro (cessionrio), em contraprestao cesso do crdito, entregar ao herdeiro cedente um imvel em valor equivalente ao quinho cedido.
Por fim, quanto responsabilidade do cedente em relao existncia do
crdito e solvncia do devedor, a cesso pode ser:
a) Pro soluto (in veritas nominis), quando o cedente responde ao cessionrio apenas pela existncia do crdito ao tempo da cesso. A cesso a ttulo
oneroso ser sempre pro soluto, mesmo se houver, no instrumento da cesso,
clusula de no indenizar. J a cesso gratuita s ser pro soluto se o cedente
tiver agido de m-f (art. 295, CC11 ).
9 Vide, a exemplo, o art. 557.1, do Cdigo Civil de Portugal: O credor pode ceder a terceiro uma parte ou a
totalidade do crdito.
10 AGRAVO DE INSTRUMENTO Ao condenatria, em fase de execuo de sentena - Cesso parcial de
crdito de precatrio - Deciso que determinou a devoluo de 100% do montante depositado a favor do cedente,
por entender que a cessionria no goza de direito de crdito preferencial - Instrumento Particular de Cesso de
Direitos Creditrios que cedeu 70% do crdito, excluindo os 30% restantes destinados aos honorrios advocatcios
contratuais e sucumbncias Situao que no enseja a perda da preferncia, visto que o total do crdito no foi
cedido Inteligncia dos arts. 100, 2, 3 e 13, da CF - Verba honorria, ademais, que pertencente exclusivamente
ao advogado - Natureza alimentar do crdito Aplicao dos arts. 22 e 23, do Estatuto da Advocacia Smula
Vinculante n. 47 - Deciso agravada reformada - Recurso provido.
(Relator(a): Silvia Meirelles; Comarca: So Paulo; rgo julgador: 6 Cmara de Direito Pblico; Data do julgamento:
30/11/2015; Data de registro: 01/12/2015)
11 Art. 295, Cdigo Civil. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel
ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas
cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f.
captulo 5
143
CONCEITO
Jurisprudncia
O STJ entende que as cesses realizadas a empresas de factoring so sempre pro
soluto, mas no pro solvendo, eis que o risco da insolvncia do devedor cedido inerente
atividade:
Direito Civil e Empresarial. Contrato de Factoring. Cesso de Crdito Pro Soluto. Arts.
295 E 296 do Cdigo Civil. Garantia da Existncia do Crdito Cedido. Direito de Regresso
Da Factoring Reconhecido.
1. Em regra, a empresa de factoring no tem direito de regresso contra a faturizada - com
base no inadimplemento dos ttulos transferidos -, haja vista que esse risco da essncia do
contrato de factoring. Essa impossibilidade de regresso decorre do fato de que a faturizada
no garante a solvncia do ttulo, o qual, muito pelo contrrio, garantido exatamente pela
empresa de factoring.
2. Essa caracterstica, todavia, no afasta a responsabilidade da cedente em relao existncia do crdito, pois tal garantia prpria da cesso de crdito comum - pro soluto. por
isso que a doutrina, de forma unssona, afirma que no contrato de factoring e na cesso de
12 Art. 297, Cdigo Civil. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no responde por
mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o
cessionrio houver feito com a cobrana.
144
captulo 5
crdito ordinria, a faturizada/cedente no garante a solvncia do crdito, mas a sua existncia sim. Nesse passo, o direito de regresso da factoring contra a faturizada deve ser reconhecido quando estiver em questo no um mero inadimplemento, mas a prpria existncia
do crdito.
3. No caso da moldura ftica incontroversa nos autos, fica claro que as duplicatas que
ensejaram o processo executivo so desprovidas de causa - "frias" -, e tal circunstncia
consubstancia vcio de existncia dos crditos cedidos - e no mero inadimplemento -, o que
gera a responsabilidade regressiva da cedente perante a cessionria.
4. Recurso especial provido.
(REsp 1289995/PE, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado
em 20/02/2014, DJe 10/06/2014)
CURIOSIDADE
O Cdigo Civil de 1916, em seu art. 1.076, previa expressamente a modalidade legal de cesso de crdito da seguinte maneira: quando a transferncia do crdito se opera por fora de
lei, o credor originrio no responde pela realidade da dvida, nem pela solvncia do credor.
Embora esse dispositivo no tenha similar na atual codificao, a doutrina continua admitindo a existncia tanto da cesso consensual (ou negocial), quanto da cesso legal. Veja,
nesse sentido, o ensinamento de Paulo Lbo: essa regra continua compatvel com o sistema
atual do Cdigo Civil de 2002, que no a repetiu, preferindo referir-se cesso legal, de
modo indireto, no art. 286 (LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva,
2015. p. 170). O autor fornece exemplos de cesso legal de crdito atualmente existentes
no ordenamento: a comunho de bens entre os cnjuges, na qual os crditos de um contra o
outro se fazem comuns, no havendo necessidade de cesso voluntria; o devedor solidrio
que paga a dvida adquire os direitos do credor, produzindo-se a cesso legal do crdito
contra os demais devedores solidrios; o fiador que paga a dvida adquire legalmente o crdito contra o devedor ou proprietrio do bem hipotecado, que no o devedor pessoal da
dvida garantida pela hipoteca, ao pagar a dvida adquire-a, pois o crdito transfere-se a ela
legalmente. Tambm legal a cesso dos acessrios, quando houver qualquer tipo de cesso
de crdito (art. 287), incluindo a negocial, salvo de as partes os excluram expressamente
(LBO, Paulo. Op. cit. p. 170).
Flvio Tartuce aponta ainda outra modalidade de cesso quanto origem: a cesso judicial, que se opera por fora de deciso prolatada por rgo jurisdicional.
captulo 5
145
5.2.4 Efeitos
A par dos efeitos tpicos a cada espcie de cesso (estudados no item anterior),
o efeito imediato da cesso de crdito a alterao do destinatrio da prestao
a ser realizada pelo devedor, que, notificado, dever pagar ao cessionrio, e no
mais ao cedente.
Como a cesso se aperfeioa pelo acordo das vontades do cedente e do cessionrio, independentemente da anuncia do devedor cedido, antes mesmo da
notificao o credor derivado poder praticar todos os atos necessrios para a
preservao do direito13 (art. 293, CC14 ), inclusive a incluso do nome do devedor nos rgos de proteo ao crdito15 .
Pelo princpio da gravitao jurdica, a cesso do crdito implica a cesso de
todos os seus acessrios, a no ser que as partes tenham estipulado expressamente em sentido contrrio (art. 287, CC16 ).
No tocante s excees pessoais, mais uma vez o Cdigo Civil caminha na
direo da boa-f ao admitir que o devedor oponha ao cessionrio no apenas
as excees que tem contra ele, mas tambm as que tinha contra o devedor primitivo ao tempo em que foi notificado, expressa ou presumidamente, da cesso (art. 294, CC17 ).
146
captulo 5
O Cdigo Civil no veda as cesses sucessivas do crdito nem vrias cesses parciais do mesmo crdito, mas apenas traz disposies para identificar a
quem o devedor tem que pagar.
Assim que, para fins de desobrigao do devedor, considera-se como ltima cesso a que se completar com a tradio ou entrega do ttulo do crdito. A
hiptese mais comum nos casos de grande mobilidade de ttulos de crdito, ao
portador ou endossveis. A regra do art. 291 do Cdigo Civil, que a prev, atribui
eficcia cesso que se perfez com a tradio do ttulo, afastando dvidas18 .
nesse sentido que deve ser interpretado o art. 291, CC, que determina que
ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece a que se completar com
a tradio do crdito cedido.
A exemplo, podemos imaginar que A cedeu o crdito que tinha contra B a C,
que, por sua vez, cedeu a D, que cedeu a E. A cesso que se deu com a entrega do
ttulo da obrigao prevalecer sobre as demais.
O art. 291, CC, tem estreita relao com o art. 292, CC, na parte em que estabelece que no caso de mais uma cesso notificada o devedor que paga ao cessionrio que lhe apresenta, com ttulo da cesso, o da obrigao cedida.
No exemplo antes citado, suponha que o devedor tenha sido notificado de
todas as cesses, mas quem lhe apresentou o ttulo da obrigao foi o cessionrio D. Nesse caso, o pagamento feito a D vlido e eficaz, liberando o devedor
da obrigao.
Se, todavia, o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade
da notificao (art. 292, CC).
O art. 291, CC, no obstante solucionar a questo das cesses sucessivas,
pode trazer problemas na hiptese de cesses parciais do mesmo crdito.
Explica-se: digamos que A seja credor de B na quantia de R$ 30.000,00 e
cede R$ 10.000,00 a C e R$ 20.000,00 a D, entregando o ttulo da obrigao a este
ltimo cessionrio. Pela literalidade do art. 291, CC, poder-se-ia entender que
B deveria pagar a D a integralidade do crdito, ou seja, os R$ 30.000,00, o que
irrazovel. O correto, nesse caso, que o pagamento feito pelo devedor corresponda ao limite do crdito cedido a cada cessionrio, independentemente de
com quem esteja o ttulo da obrigao.
18
captulo 5
147
5.3.2 Requisitos
5.3.2.1 Requisitos de validade
Tal qual a cesso de crdito, a assuno de dvida negcio jurdico e, por isso,
tambm est sujeita aos requisitos de validade do art. 104, CC: capacidade das
partes, objeto lcito possvel e determinvel e forma prescrita ou no defesa
em lei.
19 GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. Vol. II. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2015. p. 299.
20 GOMES, Orlando. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 215.
148
captulo 5
captulo 5
149
Por isso que a lei flexibiliza a anuncia expressa do credor nesse caso e possibilita que ela seja presumida. A doutrina vai ainda mais alm: caso o credor
recuse a assuno da dvida, dever faz-lo de maneira justificada25 , at mesmo
para preservar a funo social da propriedade, do contrato e a boa-f objetiva.
Ademais e ainda na esteira dos princpios sociais mencionados no pargrafo anterior, se o credor souber que a dvida vem sendo reiteradamente paga
pelo adquirente do imvel, ter-se- por presumido o seu consentimento26 , evitando, assim, o abuso de direito por parte do credor.
5.3.3 Espcies
A assuno de dvida pode ser:
a) Por expromisso. Ocorre quando a assuno feita por acordo entre
o terceiro assuntor e o credor, sem participao do devedor primitivo que no
precisa anuir com a transmisso. A assuno de dvida por expromisso dividese em:
Liberatria, quando pela expromisso o devedor primitivo fica exonerado
da obrigao, no podendo mais ser cobrado pelo credor a no ser que, ao tempo
da assuno, o devedor primitivo sabia que o terceiro assuntor era insolvente.
Cumulativa (coassuno) quando o devedor primitivo permanece responsvel pelo pagamento da dvida junto com o terceiro assuntor. Ainda que
o Cdigo Civil no traga disposio expressa nesse sentido, nada impede que
o terceiro assuntor venha apenas reforar o vnculo obrigacional, sem que a
assuno tenha efeito liberatrio ao devedor primitivo. Essa possibilidade fica
evidente no Enunciado n. 16, da I Jornada de Direito Civil do CJF: o art. 299
do Cdigo Civil no exclui a possibilidade da assuno cumulativa da dvida
quando dois ou mais devedores se tornam responsveis pelo dbito com a concordncia do credor.
b) Por delegao. Na assuno de dvida por delegao, o acordo feito entre devedor primitivo e terceiro assuntor, mediante expressa aceitao
do credor. Tambm a assuno de dvida por delegao pode ser cumulativa
(Enunciado n. 16, da I Jornada de Direito Civil do CJF) ou liberatria (art. 299,
25 Enunciado n. 353, IV Jornada de Direito Civil, do CJF. A recusa do credor, quando notificado pelo adquirente de
imvel hipotecado, comunicando-lhe o interesse em assumir a obrigao, deve ser justificada.
26 Enunciado n. 424, V Jornada de Direito Civil, do CJF. A comprovada cincia de que o reiterado pagamento
feito por terceiro no interesse prprio produz efeitos equivalentes aos da notificao de que trata o art. 303, segunda
parte.
150
captulo 5
5.3.4 Efeitos
O efeito imediato da assuno da dvida seria a exonerao do devedor primitivo da obrigao, porm j estudamos que isso depende de a assuno ser liberatria ou cumulativa. Assim, podemos desde logo fixar como efeitos imediados da assuno: a) liberatria a sada do devedor da relao obrigacional,
sem que tenha que prestar mais nada ao credor (a no ser, claro, na hiptese de
o devedor conhecer o estado de insolvncia do terceiro ao tempo da assuno);
e b) cumulativa o reforo do vnculo obrigacional, pois o credor ter disponvel tanto o patrimnio do devedor primevo quanto do terceiro assuntor para
solver a obrigao.
Questo interessante a da solidariedade ou subsidiariedade entre os codevedores na assuno cumulativa. Com efeito, sabe-se que o art. 265, CC, estabelece que a solidariedade no se presume, decorrendo da lei ou da vontade
das partes. Assim que, na ausncia de previso legal, deve ser analisado o instrumento contratual da cesso do dbito para verificar se o terceiro assuntor
obrigou-se solidaria ou subsidiariamente.
Ressalte-se que a assuno da dvida no extingue a obrigao, apenas altera o sujeito passivo. O terceiro que substituir ou juntar-se ao devedor originrio ingressar no mesmo vnculo obrigacional que no sofre outras modificaes substanciais.
Quanto s garantias do crdito, o Cdigo Civil afasta o princpio da gravitao jurdica na assuno liberatria (seja por expromisso, seja por delegao).
Destarte, uma vez cedido o dbito e exonerado o devedor primitivo, as garantias por este prestadas so extintas, a no ser que haja determinao expressa
captulo 5
151
em sentido contrrio (art. 300, CC27 ). Embora o Cdigo Civil seja omisso nesse
ponto, entende-se que tambm sero extintas as garantias prestadas por terceiros, a menos que estes concordem expressamente com a assuno, permanecendo como garantidores.
Na IV Jornada de Direito Civil, do CJF, foi aprovado o Enunciado n. 352, que
melhor esclareceu o art. 300, CC: salvo expressa concordncia dos terceiros, as
garantias por eles prestadas se extinguem com a assuno de dvida; j as garantias prestadas pelo devedor primitivo somente so mantidas no caso em que
este concorde com a assuno efeito retroativo.
Posteriormente, na V Jornada de Direito Civil (CJF), o Enunciado n. 422 ratificou o Enunciado n. 352 e ainda acrescentou: a expresso garantias especiais
constante do art. 300 do CC/2002 refere-se a todas as garantias, quaisquer delas,
reais ou fidejussrias, que tenham sido prestadas voluntria e originariamente
pelo devedor primitivo ou por terceiro, vale dizer, aquelas que dependeram da
vontade do garantidor, devedor ou terceiro para se constiturem.
Imagine, por exemplo, que A devedor de B na quantia de R$ 40.000,00,
dbito este garantido tanto por fiana bancria (garantia fidejussria) quanto
por penhor (garantia real). A cede o dbito a C por delegao liberatria, com
expressa anuncia de B. A ficar exonerado da obrigao e tanto a fiana bancria (garantia prestada por terceiro) quanto o penhor (garantia prestada pelo
devedor primitivo) sero extintas, a no ser que o estabelecimento bancrio e o
devedor originrio tenham concordado em mant-las.
Isso ratifica a necessidade de expressa anuncia do credor para que ocorra
a assuno, j que no seria justo que a sua situao fosse piorada por negcio
celebrado entre devedor e terceiro assuntor.
E se a assuno ajustada entre A e C fosse nula? Vale aqui o mesmo que foi
dito anteriomente: no seria justo que a situao do credor fosse agravada. O art.
301, CC28 , fala em restaurao do dbito, com todas as suas garantias, exceto as
garantias prestadas por terceiros. Se, porm, o terceiro garantidor conhecia o
vcio da assuno, as garantias por ele prestadas tambm sero restabelecidas.
27 Art. 300, Cdigo Civil. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da
assuno da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor.
28 Art. 301, Cdigo Civil. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas
garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao.
152
captulo 5
29 Enunciado n. 423, V Jornada de Direito Civil, do CJF. O art. 301 do CC deve ser interpretado de forma a
tambm abranger os negcios jurdicos nulos e a significar a continuidade da relao obrigacional originria em vez
de restaurao, porque, envolvendo hiptese de transmisso, aquela relao nunca deixou de existir.
30 LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 175.
31 Art. 302, Cdigo Civil. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao
devedor primitivo.
captulo 5
153
CURIOSIDADE
Alguns Cdigos estrangeiros trazem dispositivos que contemplam expressamente a cesso
de posio contratual. Veja, a exemplo, o que dispe o Cdigo Civil de Portugal:
Art. 424.
1. No contrato com prestaes recprocas, qualquer das partes tem a faculdade de transmitir a terceiro a sua posio contratual, desde que o outro contraente, antes ou depois da
celebrao do contrato, consinta na transmisso.
2. Se o consentimento do outro contraente for anterior cesso, esta s produz efeitos a
partir da sua notificao ou reconhecimento.
Art. 425. A forma da transmisso, a capacidade de dispor e de receber, a falta e vcios da
vontade e as relaes entre as partes definem-se em funo do tipo de negcio que serve
de base cesso.
Art. 426.
1. O cedente garante ao cessionrio, no momento da cesso, a existncia da posio contratual transmitida, nos termos aplicveis ao negcio, gratuito ou oneroso, em que a cesso
se integra.
2. A garantia do cumprimento das obrigaes s existe se for convencionada nos termos gerais.
Art. 427. A outra parte no contrato tem o direito de opor ao cessionrio os meios de
defesa provenientes desse contrato, mas no os que provenham de outras relaes com o
cedente, a no ser que os tenha reservado ao consentir na cesso.
A cesso de contrato ou cesso de posio contratual transfere ao cessionrio um feixe de direitos, poderes, faculdades, deveres, nus e sujeies decorrentes da sua situao jurdica na relao. No se trata de transmitir apenas
o crdito ou o dbito, mas todos os direitos e deveres referentes ao contrato.
Antunes Varela32 define a cesso de posio contratual como o negcio jurdico
pelo qual um dos outorgantes em qualquer contrato bilateral ou sinalagmtico
transmite a terceiro, com o consentimento do outro contraente, o complexo de
direitos e obrigaes que lhe advieram desse contrato.
32
154
captulo 5
CONCEITO
Vocabulrio
Contrato sinalagmtico: aquele que estabelece direitos e deveres recprocos entre
as partes.
Os sujeitos da cesso de posio contratual so o cedente (aquele que transmite a sua posio), o terceiro cessionrio e o cedido (contraente cedido ou tout
court), que passa a ser contraparte do cessionrio33 .
H na cesso de posio contratual dois negcios jurdicos distintos: (i) o
contrato-base, em que se insere a posio a ser transferida; e (ii) o contrato-instrumento, o qual veicula a transferncia propriamente dita34 .
Vamos a um exemplo para apreender melhor os conceitos trabalhados.
A celebrou contrato de promessa de compra e venda de imvel com B, sendo
que o pagamento das prestaes foi parcelado em 40 (quarenta) meses. No 30o
ms da avena, A, com expressa anuncia de B, transferiu a sua posio contratual a C. Nesse caso, A o cedente, C o cessionrio e B o cedido. O contrato-base
a promessa de compra e venda, e o contrato-instrumento a cesso de posio
contratual. Pela cesso, C adquiriu todos os direitos, poderes, faculdades, deveres, nus e sujeites que pertenciam a A.
Por reunir caractersticas tanto da cesso de crdito quanto da cesso de
dbito, a anuncia do cedido essencial cesso de posio contratual, semelhantemente ao que ocorre com o assentimento na assuno de dbito35 .
CONCEITO
Jurisprudncia
A jurisprudncia do STJ pacfica quanto necessidade do consentimento do contratante cedido para a validade da cesso. Veja, a exemplo, deciso que julgou situao semelhante ao exemplo referido anteriormente:
33 VARELA, Joo de Matos Antunes. Op. cit. p. 386.
34 STJ, REsp 1036530/SC.
35 Embora, nesse caso, a jurisprudncia afirme que o consentimento requisito de validade, e no de eficcia, da
cesso (STJ, REsp 1036530/SC).
captulo 5
155
Direito Civil. Direito do Consumidor. Contrato Padro para Aquisio de Imveis. Promessa
de Compra e Venda. Cesso da Posio Contratual. Necessidade de Prvia Anuncia do
Promitente-Vendedor.
Exigncia De Quitao Das Dvidas Contratuais E Do Imposto Municipal. Desvantagem
Excessiva Para O Consumidor No Caracterizada.
1. No abusiva a clusula que probe o promitente-comprador do imvel de ceder sua
posio contratual a terceiro sem prvia anuncia do promitente-vendedor. Precedentes.
2. No implica desvantagem exagerada para o promitente-comprador a clusula que condiciona a cesso do contrato prvia quitao dos dbitos contratuais e do imposto municipal.
3. Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido.
(REsp 1027669/SC, Rel. Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 02/12/2014, DJe 18/05/2015)
156
captulo 5
social do contrato e no direito fundamental moradia (art. 6o, CRFB), entendeu que, no contrato de gaveta que tem por contrato-base mtuo com instituio financeira garantido pelo Fundo de Compensao das Variaes Salariais,
por mais que a regra seja a da anuncia expressa do cedido, ainda na ausncia
desta o cessionrio teria legitimidade para discutir a reviso do contrato em
juzo ou mesmo a penhora feita sobre o imvel37 .
Em 2013, no entanto, a Corte Especial do STJ (REsp 1150429/CE), em julgamento de Recurso Especial repetitivo, modificou o entendimento. As teses
fixadas seguem detalhadas na ementa abaixo:
Recurso Especial. Repetitivo. Rito do Art. 543-C do CPC. Sistema Financeiro
da Habitao. Legitimidade Ativa do Cessionrio de Contrato De Mtuo.
Lei N 10.150/2000. Requisitos.
1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: 1.1 Tratando-se de contrato de mtuo
para aquisio de imvel garantido pelo FCVS, avenado at 25/10/96 e transferido sem a intervenincia da instituio financeira, o cessionrio possui legitimidade para discutir e demandar em juzo questes pertinentes s obrigaes
assumidas e aos direitos adquiridos.
1.2 Na hiptese de contrato originrio de mtuo sem cobertura do
FCVS, celebrado at 25/10/96, transferido sem a anuncia do agente financiador e fora das condies estabelecidas pela Lei n 10.150/2000,
o cessionrio no tem legitimidade ativa para ajuizar ao postulando a
reviso do respectivo contrato.
1.3 No caso de cesso de direitos sobre imvel financiado no mbito do
Sistema Financeiro da Habitao realizada aps 25/10/1996, a anuncia
da instituio financeira mutuante indispensvel para que o cessionrio adquira legitimidade ativa para requerer reviso das condies ajustadas, tanto para os contratos garantidos pelo FCVS como para aqueles
sem referida cobertura.
captulo 5
157
2. Aplicao ao caso concreto: 2.1. Recurso especial parcialmente conhecido e nessa parte provido.
Acrdo sujeito ao regime do artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil e da
Resoluo STJ n 8/2008.
(REsp 1150429/CE, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, CORTE
ESPECIAL, julgado em 25/04/2013, DJe 10/05/2013).
Por fim, vale repisar que os requisitos de validade e os efeitos da cesso de
posio contratual refletem a combinao das regras atinentes cesso de contrato e assuno de dbito, aplicveis por analogia, no que couber, dada a lacuna normativa sobre o instituto.
ATIVIDADE
Imagine a seguinte situao hipottica:
Joo devia a Renato R$ 20.000,00 (vinte mil reais), comprometendo-se a pagar a quantia em 60 (sessenta) dias, por meio de instrumento particular. No trigsimo dia, Renato cedeu a Carlos o crdito, sem notificar o devedor. No quadragsimo quinto dia Joa procurou
Renato e efetuou o pagamento, sem qualquer ressalva deste ltimo.
Com base no contedo estudado neste captulo, reflita:
a) A cesso de crdito descrita vlida? Explique sua resposta.
b) Considerando que o devedor no foi cientificado da cesso do crdito, o pagamento
realizado vlido? Explique sua resposta.
REFLEXO
Voc concorda com o posicionamento atual do STJ a respeito da validade dos contratos de
gaveta celebrados sem a anuncia do devedor? Provoque em sala de aula esse debate com
o seu professor.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes e responsabilidade civil. 12. ed. So Paulo:
Atlas, 2011.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
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Pagamento e
Extino das
Obrigaes
OBJETIVOS
Compreender a extino como parte do processo obrigacional;
Compreender o pagamento, seu conceito, natureza jurdica e regime;
Analisar a questo relativa ao cumprimento das obrigaes pecunirias;
Distinguir os modos normais e anmalos de extino das obrigaes, conceituando-os e
compreendendo seus regimes especficos.
NONATO, Orosimbo. Curso de obrigaes. 3 parte. So Paulo: Editora Jurdica e Universitria, 1971, p. 9.
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Vale enfatizar que o pagamento no o nico modo de extino das obrigaes:
O pagamento apenas um dos modos de extino da obrigao, que tambm pode
ocorrer: i) pela execuo forada4 , seja em forma especfica, seja pela converso da prestao devida em perdas e danos; ii) pela impossibilidade da prestao; iii) pelos demais modos
de extino regulados no Cdigo, como a novao, a compensao, a confuso e a remisso
(arts. 360-388) (TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina
Bodin de. Cdigo civil interpretado: conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. 2. ed. Rio
de Janeiro: Renovar, 2007, p. 596).
Em tempo, no pode ser ignorado que a afirmao de resultar o pagamento na extino da obrigao apenas parcialmente correta. Mesmo adimplida
a prestao, poder a relao jurdica perdurar com relao a algum dos seus
aspectos, bastando exemplificar com a compra e venda de um imvel. Ainda
aps a transferncia da propriedade, o vendedor continuar respondendo pela
evico5 .
3 SILVA, Clvis do Couto e. Obrigao como processo. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2007.
4 Na lio de Cndido Dinamarco, "executar dar efetividade e execuo efetivao. A execuo forada, a
ser realizada por obra dos juzes e com vista a produzir a satisfao de um direito, tem lugar quando esse resultado
prtico no realizado espontaneamente por aquele que em primeiro lugar deveria faz-lo, ou seja, pelo obrigado".
(DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. Vol. IV. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 31.
5 Art. 447, Cdigo Civil. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda
que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica.
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CONCEITO
Vocabulrio
Evico: Perda total ou parcial da propriedade da coisa alienada, por fora de deciso
judicial, fundada em motivo jurdico anterior, que a confere a outrem, seu verdadeiro dono,
com o reconhecimento, em juzo, da existncia de nus sobre a mesma coisa, no denunciado oportunamente no contrato. (DINIZ. Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 2. So Paulo:
Saraiva, 1998, p. 442).
Quanto natureza jurdica do pagamento, alguns autores consideram tratar-se de ato jurdico stricto sensu (sem contedo negocial); outros o caracterizam como negcio jurdico, pois seria uma declarao de vontade acompanhada de elemento anmico complexo: o animus solvendi. Nessa ltima categoria,
h os que ponderam ser o pagamento negcio jurdico bilateral (acordo liberatrio entre as partes); enquanto outros enfatizam ser o pagamento negcio
jurdico unilateral, pois prescindiria da anuncia do credor. Na verdade, o pagamento pode se caracterizar como negcio jurdico unilateral ou bilateral, dependendo das circunstncias.
Aps discorrer sobre as correntes que tentam definir a natureza jurdica
do pagamento, Orlando Gomes pondera que no possvel qualificar uniformemente o pagamento. Sua natureza depende da qualidade da prestao e de
quem o efetua. Feito por terceiro um negcio jurdico e, igualmente, se, alm
de extinguir a obrigao, importa transferncia de propriedade da coisa dada
pelo solvens ao accipiens, admitida em algumas legislaes. Em outras modalidades, ato jurdico stricto sensu6 .
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No se pode ignorar a figura do adimplemento substancial, que consiste, segundo Paulo
Lbo, no adimplemento parcial em nvel suficiente a satisfazer o crdito, no se lhe aplicando
as consequncias da mora, principalmente a da resoluo do negcio jurdico. (LBO, Paulo.
Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 207). Imagine que uma pessoa
adquiriu um bem por meio de contrato de compra e venda que previa o pagamento de 20
parcelas mensais. Tendo efetuado o pagamento de 19 e deixado de cumprir a ltima, no
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lcito ao credor buscar desfazer o acordo por inadimplemento por fora dos princpios da
boa-f, da vedao do abuso do direito e da funo social do contrato, devendo ser reconhecido o adimplemento substancial da obrigao, devendo o credor utilizar outros meios para
satisfao da nica prestao no paga.
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Imagine, por exemplo, que Joo devedor de alimentos de Ana, sua filha.
Por conta de uma viagem a trabalho, Joo estava ausente na data de vencimento da obrigao e, assim, sua me, Luiza, pagou os alimentos devidos a Ana. A
primeira coisa que deve ser identificada que Luiza terceira no interessada
e, por isso, no se sub-rogar nos direitos de Ana. Luiza poder cobrar de Joo o
que pagou para a neta durante a ausncia do filho (direito ao reembolso), mas
no assumir o lugar de Ana, nem ter os mesmos privilgios que Ana teria para
recebimento da quantia, eis que, nesse caso, no h sub-rogao.
Discute-se se o devedor pode recusar o pagamento por terceiro no interessado, j que o CC, art. 304, pargrafo nico, resguarda a possibilidade de oposio do obrigado. A resposta deve analisar a situao concreta, a partir dos interesses do credor, do devedor e do terceiro. Basta imaginar a situao do pai que
pretende adimplir obrigao j prescrita do filho. Aqui haveria oposio justa
do devedor, ou seja, uma oposio que possui fundamento. No h sentido no
pagamento por terceiro de dvida prescrita.
Entra em cena o CC, art. 306, que desobriga o devedor de reembolsar o
terceiro que pagou sem o seu conhecimento ou com sua oposio, desde que
aquele tivesse meios de ilidir a ao, ou seja, afastar a cobrana11. A norma trata
do terceiro interessado e do terceiro no interessado que paga a dvida em seu
prprio nome, pois tm direito de reembolso.
Conforme o CC, art. 307, caput, s ter eficcia o pagamento que importar transmisso da propriedade, quando feito por quem possa alienar o objeto em que ele consistiu. A regra disciplina situaes nas quais o cumprimento
da obrigao envolva a alienao da propriedade de um bem, como no caso da
compra e venda. Assim, s ser considerado eficaz o pagamento quando o devedor detiver capacidade especfica ou legitimidade para alienar.
CONCEITO
Vocabulrio
Alienao: "Ato de alienar, ou seja, transferir gratuita ou onerosamente a outrem um
direito ou a propriedade de uma coisa, que, ento, passar a integrar o patrimnio alheio".
(DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 164.
11 Art. 306, Cdigo Civil. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no
obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.
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Enunciado n. 425, V Jornada de Direito Civil, CJF: o pagamento repercute no plano da
eficcia, e no no plano da validade como preveem os arts. 308, 309 e 310 do Cdigo Civil.
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incapaz nulo, enquanto aquele realizado a relativamente incapaz, anulvel. A quitao exige capacidade, pois se trata de ato jurdico. Na sua ausncia, o pagamento
no vlido, devendo-se, contudo, averiguar se o solvens tinha conhecimento da incapacidade e se o pagamento reverteu no todo ou em parte em proveito do incapaz.
Se o solvens conhecia a incapacidade, a situao envolve erro escusvel,
sendo reputado vlido o pagamento ainda que o accipiens tenha consumido,
eliminado ou dissipado o objeto da prestao, independentemente de prova do
proveito do incapaz, que se torna irrelevante.
Ademais, nos termos do CC, 180, o menor, entre dezesseis e dezoito anos,
no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente
a ocultou quando inquirido pela outra parte ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior.
Deve ser ressaltado que alguns autores entendem que a exceo de validade
s se aplica aos relativamente incapazes, no aos absolutamente incapazes.
No que diz respeito exceo b, imagine que Jorge, devendo R$ 25.000,00
a Luana, vem a ser intimado do ajuizamento de ao de execuo por Sandro,
credor de Luana. Cientificado da penhora do crdito, Jorge no dever pagar a
Luana. Nesse caso, est autorizado a depositar em juzo (consignar) a quantia,
conforme dispe o CPC/2015, 856, 2o15 .
Retornando ao Cdigo Civil, art. 308, o pagamento feito ao representante
do credor ser eficaz. A representao pode ser legal (como no exemplo do pai
em relao ao filho menor), judicial, quando o representante for nomeado pelo
juiz (v.g., o administrador judicial na falncia de uma sociedade empresria) ou
convencional (imagine que o credor outorgou poderes a algum para receber
em seu nome, talvez por estar em viagem).
No que diz respeito ao representante convencional, este deve possuir poderes
para receber a prestao e dar quitao. A atribuio de poderes geralmente se d
por meio do contrato de mandato, que ser estudado em disciplina especfica. O
mandato pode ser expresso (como na hiptese de poderes outorgados por escritura
pblica) ou tcito como, por exemplo, o empregado do credor, que vai ao devedor
munido do instrumento de quitao (recibo), devendo ser considerado representante do credor para fins de pagamento por fora do art. 311, CC16 .
15 Art. 856, Cdigo de Processo Civil. A penhora de crdito, representada por letra de cmbio, nota promissria,
duplicata, cheque ou outros ttulos, far-se- pela apreenso do documento, esteja ou no em poder do executado.
1o. Se o ttulo no for apreendido, mas o terceiro confessar a dvida, ser este tido como depositrio da importncia.
2o. O terceiro s se exonerar da obrigao, depositando em juzo a importncia da dvida.
16 Art. 311, Cdigo Civil. Considera-se autorizado a receber o pagamento o portador da quitao, salvo se as
circunstncias contrariarem a presuno da resultante.
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Fora destas hipteses at aqui tratadas, o pagamento no ser considerado eficaz, ou seja, no produzir efeitos. Contudo, valer o pagamento feito a
terceiro no legitimado a receber se: a) foi ratificado, confirmado pelo credor
(art. 308, CC, parte final); b) reverteu em proveito do credor, na medida deste
proveito (art. 308, CC, parte final); c) foi efetuado de boa-f, ao credor putativo .
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Credor putativo aquele que ostenta, aparenta deter essa qualidade perante o devedor. Imagine um gerente de empresa que, embora no detendo poderes para receber e dar quitao,
considerado credor pelo devedor. Se h boa-f deste ltimo o pagamento ser vlido, desde que o erro na identificao do credor seja escusvel, ou seja, mesmo agindo com cautela
e critrio, o devedor no conseguiu identificar que a pessoa no era credora.
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vista o princpio da boa-f objetiva (artigos 113 e 422, CC) e o art. 478, CC20 , este
ltimo objeto do estudo dos contratos.
O art. 317, CC, busca resguardar a correspondncia entre as legtimas expectativas das partes no momento do ajuste (por exemplo, do contrato), reparando
o desiquilbrio no atribuvel parte prejudicada. A desproporo que atrai a
incidncia do art. 317, CC, aquela que decorre de fato posterior ao ajuste. Se
j existia no momento do surgimento do negcio jurdico, h leso, nos moldes
do art. 157, CC, j estudado em Direito Civil I.
Nos termos do Enunciado n. 17 da I Jornada de Direito Civil do CJF, a interpretao da expresso motivos imprevisveis constante do art. 317 do Cdigo
Civil deve abarcar tanto causas de desproporo no previsveis como tambm
causas previsveis, mas de resultados imprevisveis.
Exemplificando, imagine que Sebastio foi contratado por Luciano para
construir uma garagem na residncia deste. Foi definido valor certo para todas as despesas envolvidas (mo de obra, materiais etc.), dentro daquilo que
se denomina contrato de empreitada global21 . Durante a execuo do contrato, sobreveio aumento nos preos dos materiais na ordem de 30%. Ora, no
razovel exigir que Sebastio, devedor, tenha prejuzo na execuo do objeto
contratado, sendo-lhe autorizado pleitear a reviso judicial da prestao, caso
no chegue a um novo acordo com o credor.
6.4.2 A quitao
Se o devedor no cumpre, fica sujeito s consequncias do inadimplemento
(objeto de estudo do prximo captulo). Em contrapartida, se paga, tem o direito de exigir do credor a regular quitao (comumente concretizada por meio de
recibo), sendo-lhe autorizado reter o pagamento enquanto no a receber (art.
319, CC22 ) ou mesmo consignar o pagamento perante a recusa do credor, figura
que ser analisada adiante.
20 Art. 478, Cdigo Civil. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se
tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios
e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro
data da citao.
21 Art. 610, Cdigo Civil. O empreiteiro de uma obra pode contribuir para ela s com seu trabalho ou com ele e
os materiais.
1o. A obrigao de fornecer os materiais no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
2o. O contrato para elaborao de um projeto no implica a obrigao de execut-lo, ou de fiscalizar-lhe a execuo.
22 Art. 319, Cdigo Civil. O devedor que paga tem direito quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto
no lhe seja dada.
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A validade da quitao depende da observncia ao art. 320, CC: a quitao, que sempre
poder ser dada por instrumento particular, designar o valor e a espcie da dvida quitada, o
nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor ou do seu representante. Portanto, mesmo que o contrato tenha sido celebrado
por escritura pblica (pense na compra e venda de imvel de valor superior a trinta vezes o
salrio mnimo), a quitao poder ser dada por instrumento particular.
Todavia, nos termos do enunciado 18 da I Jornada de Direito Civil do CJF, a quitao
regular referida no art. 319 do novo Cdigo Civil engloba a quitao dada por meios eletrnicos ou por quaisquer formas de comunicao a distncia, assim entendida aquela que
permite ajustar negcios jurdicos e praticar atos jurdicos sem a presena corprea simultnea das partes ou de seus representantes. o Direito adaptando-se aos meios atuais de
contratao e comunicao.
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podendo ocorrer, e.g., em situaes de calamidade pblica, catstrofes naturais, violncia extrema etc.
Por ltimo, o art. 330, CC36 , constitui concretizao do princpio da boa-f
objetiva (artigos 113, 187 e 422, CC), ao prever que o pagamento reiteradamente
feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto
no contrato. Se, por diversas vezes, o devedor paga em local diverso do pactuado, sem qualquer oposio do credor, cria-se naquele a expectativa de que poder manter o comportamento nos pagamentos futuros.
Quanto ao tempo do pagamento, se nada for ajustado em sentido diverso
ou se inexistir disposio legal em sentido contrrio, pode o credor exigi-lo
imediatamente, a teor do art. 331, CC, no entanto, a possibilidade de cobrana
imediata igualmente pode encontrar bice na natureza da obrigao ou das circunstncias negociais.
Imagine, quanto ltima situao, que determinada pessoa tenha sido contratada para realizar as instalaes eltricas de prdio ainda na planta. Nessa hiptese, o credor s poder exigir o pagamento (a instalao) quando o prdio estiver em
etapa avanada de construo. As circunstncias do negcio ditam essa soluo.
No que diz respeito s obrigaes condicionais, o pagamento exigvel pelo
credor na data do implemento da condio, cabendo-lhe a prova da cincia do
devedor, como prescreve o art. 332, CC. A regra diz respeito s obrigaes sujeitas condio suspensiva. A condio resolutiva permite ao credor desde logo
o exerccio do direito, ou seja, pode o accipiens exigir o imediato pagamento.
Imagine que uma empresa se comprometeu a pagar ao empregado que
atingisse determinada meta o valor X (condio suspensiva). Atingida a meta, o
obreiro poder desde logo exigir o pagamento.
O art. 333, CC, enumera situaes que autorizam o credor a exigir desde logo
o pagamento, considerando vencida antecipadamente a dvida. So hipteses
que sugerem a diminuio da possibilidade de recebimento, caso o accipiens
precisasse aguardar o momento previsto para o pagamento.
Nessa linha, ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido
o prazo estipulado no contrato ou marcado na lei apenas nas seguintes hipteses (art. 333, CC): I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo
36 Art. 330, Cdigo Civil. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor
relativamente ao previsto no contrato.
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Costuma-se distinguir as obrigaes pecunirias em dvidas de dinheiro e dvidas de valor. As
primeiras levariam em considerao a moeda em seu valor nominal como no exemplo de um
ttulo (e.g., nota promissria) que indique R$ 1.000,00 em favor do credor. J as dvidas de
valor, em que pese pagas em dinheiro, buscam guardar relao com o verdadeiro valor objeto
da prestao, incluindo variaes que venha a sofrer, por exemplo, as dvidas decorrentes de
obrigao de indenizar danos morais.
As dvidas de dinheiro admitem a clusula de escala mvel, ou seja, a estipulao que prev o acrscimo ou decrscimo no valor objeto da prestao
segundo, dentre outros critrios, os ndices do custo de vida, sendo estipulao
expressamente autorizada pelo art. 316, CC38 .
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VARELA. Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. I. 10. ed. Coimbra: Almedina, 2000, p. 845.
Art. 316, Cdigo Civil. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.
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O art. 316, CC, permite, de maneira ampla, que os envolvidos pactuem o aumento progressivo das prestaes nas obrigaes de trato sucessivo. Imagine
um contrato de financiamento, que prev o pagamento de parcelas em valores progressivos, ms a ms. As possibilidades de estipulao de clusulas
de reajuste so extremamente amplas. Deve ser lembrado, contudo, que a
Constituio da Repblica veda a utilizao do salrio mnimo como critrio
de reajuste de dvidas em geral39 .
De todo modo, tanto as dvidas em dinheiro quanto as dvidas em valor comportam atualizao pela correo monetria, pois a figura visa apenas manter
o valor real da dvida face o decurso do tempo, tendo em vista o fenmeno da
inflao, que corri o poder aquisitivo da moeda.
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Como ensina Orlando Gomes, a doutrina italiana classifica os modos de extino das obrigaes em satisfatrios (diretos ou indiretos) e no-satisfatrios. O pagamento o modo
de extino satisfatrio direto por excelncia (GOMES, Orlando. Obrigaes. 15. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2002, pp. 122-123).
39 Art. 7, CRFB. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social:
(...)
IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s
de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social,
com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim;
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Contudo, h situaes nas quais existe satisfao indireta, pois o credor, embora no
receba a prestao, se desobriga de outra prestao que contrara em relao ao devedor,
como ocorre com a compensao. Os modos no-satisfatrios liberam o devedor sem que o
credor receba, direta ou indiretamente, a prestao, como sucede com a remisso de dvidas.
Passemos a estudar as formas especiais de pagamento, ou os modos de extino das obrigaes distintos do pagamento direto.
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Cabe referir que o pagamento em consignao, presentes os pressupostos legais, ter eficcia liberatria do devedor (art. 337, CC43 e art. 540, CPC/1544 ). Contudo, se este utiliza o
instrumento fora das hipteses legais, no haver pagamento, sofrendo o consignante todas
as consequncias de sua conduta, sendo considerado inadimplente. Portanto, a consignao
deve observar a todos os requisitos relativos a tempo, modo e lugar do pagamento direto (art.
336, CC), com a ressalva de que no realizada diretamente ao credor, mas sim por meio de
depsito, judicial ou extrajudicial (instituio financeira).
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Levantar um bem significa resgat-lo. Assim, quando o devedor requer o levantamento, ele
pretende reaver aquilo que foi depositado. Este ato dever ser autorizado pelo juiz, que determinar a expedio de alvar para autorizar o resgate do bem depositado.
Por fora do art. 340, CC, o credor que, depois de apresentar contestao ou
aceitar o depsito, concordar com o levantamento perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito coisa consignada, ficando para logo
desobrigados os codevedores e fiadores que no tenham anudo. Aqui, diversamente do art. 339, CC, que regra situao posterior extino da obrigao, a
norma versa o curso da ao consignatria.
Pode ocorrer de, pela natureza do objeto da prestao, a exemplo de imvel
ou corpo certo, que deva ser entregue no lugar onde est, lcito ao devedor intimar (citar, na expresso legal) o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena
de posterior depsito pela via da consignao (art. 341, CC). A intimao servir
para caracterizar a mora accipiendi.
Imagine que Reinaldo tenha adquirido uma aeronave de Lcio. Este poder notificar (por qualquer meio que garanta a cincia do destinatrio) o credor
para que venha receber a coisa, assinalando prazo para tanto. Caso reste desatendido o chamado, haver mora do credor (salvo a existncia de motivo justo),
autorizando-se a via do pagamento por consignao.
captulo 6
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Se a obrigao tem por objeto a entrega de coisa indeterminada, competindo a escolha ao credor, ser ele citado para que exera a sua faculdade, sob pena
de perder esse direito, sendo depositada a coisa que o devedor escolher (art.
342, CC). A regra aplicvel s obrigaes de dar coisa incerta e s obrigaes
alternativas, j estudadas.
Imagine que o depsito da coisa envolve custos, como no depsito de animais (estalagem, alimentao, produtos veterinrios) ou de produtos de lavoura (armazenagem). Quem deve arcar com esses custos? Tudo depender do
resultado da ao de consignao (art. 343, CC). Se julgada procedente, sero
suportados pelo credor. Do contrrio, competiro ao devedor.
Normalmente, so legitimados para requerer a consignao o devedor e
eventual terceiro interessado. Como exceo, todavia, vencida a dvida e existindo litgio entre credores que buscam excluir-se mutuamente, cada um afirmando ser o nico titular do crdito, poder qualquer deles requerer a consignao,
sendo o devedor citado para depositar a coisa em juzo (art. 345, CC).
Quanto a obrigaes de trato sucessivo, ressalve-se o estatudo pelo art. 541,
CPC/2015: tratando-se de prestaes sucessivas, consignada uma delas, pode o
devedor continuar a depositar, no mesmo processo e sem mais formalidades,
as que se forem vencendo, desde que o faa em at 5 (cinco) dias contados da
data do respectivo vencimento.
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TELLES, Inocncio Galvo. Direito das obrigaes. 7 ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1997, p. 280.
DINIZ, Maria Helena. Op. cit. p. 275.
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A sub-rogao pode ser legal, quando opera por fora de lei (art. 346, CC), ou
convencional, quando resulta de acordo de vontades (art. 347, CC). Classificase ainda a sub-rogao em total, quando abrange a integralidade da dvida, e
parcial, se atinge apenas uma parte da dvida, detendo o credor originrio preferncia sobre o credor sub-rogado (art. 351, CC).
Nos termos do art. 346, CC, a sub-rogao opera-se, de pleno direito, em
favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum; II - do adquirente do
imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que
efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo
ou em parte.
Na situao prevista no art. 346, I, CC, o credor paga a dvida que seu devedor
possui para com terceiro, buscando evitar que o seu crdito originrio (do credor) seja posto em risco por eventual execuo do crdito do terceiro. Imagine
que Pedro tenha um crdito de R$ 20.000,00 contra Joo, que est sendo executado por Rui por uma dvida de R$ 5.000,00. A execuo poder recair sobre
bens do patrimnio de Joo que serviriam para garantir o crdito de Pedro, autorizando esse ltimo a efetuar o pagamento da dvida de Joo perante Rui.
A hiptese regulada no art. 346, II, CC. envolve a aquisio de imvel sujeito
a hipoteca (direito real de garantia). Para assegurar seu direito sobre o bem, o
adquirente paga ao credor hipotecrio, remindo a hipoteca e evitando a execuo, sub-rogando-se no crdito como credor quirografrio.
Tambm h sub-rogao legal quando o terceiro interessado paga a dvida
pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte (art. 346, III, CC).
pensar na situao do fiador, que paga a dvida para no ser executado, sub-rogando-se nos direitos creditcios e podendo exigir os valores desembolsados do
devedor afianado.
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As hipteses de sub-rogao legal no se esgotam nos incisos do art. 346, CC, existindo
outras situaes previstas em lei, como a prevista no art. 259, pargrafo nico, CC, que prev
a sub-rogao do devedor de obrigao com prestao indivisvel que paga a integralidade
da dvida, com relao aos outros coobrigados.
captulo 6
185
Cumpre referir que, nos moldes do art. 350, CC, na sub-rogao legal o sub
-rogado no poder exercer os direitos e as aes do credor, seno at a soma
que tiver desembolsado para desobrigar o devedor. Portanto, se Joo devia a
Pedro R$ 100.000,00 e este aceita de Tiago R$ 80.000,00 pelo pagamento da dvida, dando quitao integral e liberando Joo, Tiago s poder exigir de Joo
R$ 80.000,00.
A sub-rogao convencional ocorre quando o credor recebe o pagamento de
terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos (art. 347, I, CC),
ou quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a
dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do
credor satisfeito (art. 347, II, CC).
Uma vez efetuado o pagamento por terceiro, o credor estar satisfeito,
nada mais podendo reclamar do devedor. Todavia, e por fora do art. 349, CC,
a sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e
garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores. Nessa linha, no haver extino da obrigao, mas alterao subjetiva
no vnculo, com a substituio do credor, posio que passar a ser ocupada
pelo terceiro.
186
captulo 6
6.7.5 Novao
Para Joo de Matos Antunes Varela a novao consiste na conveno pela qual
as partes extinguem uma obrigao, mediante a criao de uma nova obrigao
em lugar dela49 . Nessa linha, a novao consiste na modificao ou substituio de uma obrigao por outra, sendo esta (a obrigao anterior) a causa
daquela. A novao no ocorre, por exemplo, quando o credor apenas prorroga
o prazo para que o devedor cumpra.
O art. 361, CC, exige das partes a inteno inequvoca de novar (animus novandi), que pode ser expressa ou tcita. Se inexiste animus novandi, deve-se
considerar que a segunda obrigao simplesmente confirma a primeira.
48 Art. 357, Cdigo Civil. Determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes entre as partes regularse-o pelas normas do contrato de compra e venda.
49 VARELA. Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. I. 10. ed. Coimbra: Almedina, 2000, p. 230.
captulo 6
187
ATENO
Apenas obrigaes vlidas e existentes podem ser objeto de novao. Imagine que houve pagamento prvio da dvida. Esse fato extinguiu a obrigao, no havendo espao para
novao, pois s pode ser novado aquilo que existe. De todo modo, art. 367, CC, admite a
novao de obrigao proveniente de negcio jurdico anulvel (v. art. 171), [...] seja porque
a anulabilidade comporta a ratificao (v. art. 172), seja porque a invalidade, nesta hiptese,
estabelecida pela lei no interesse privado e a sua invocao pode ser renunciada pela parte a
quem aproveite. (TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina
Bodin de. Cdigo civil interpretado: conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. 2. ed. Rio de
Janeiro: Renovar, 2007, p. 670).
188
captulo 6
ativa, quando se substitui a obrigao por outra, com diferente credor, podendo
ser imaginada a situao de Carlos, credor de Tiago, que substitudo (Carlos)
por Renato na condio de titular do crdito, deixando de possuir vnculo com
Tiago. J o art. 360, II, CC, versa sobre a novao subjetiva passiva, ou seja, a
nova obrigao substitui o devedor, podendo se dar por meio de delegao (o
devedor da primeira obrigao participa do ato, indicando terceira pessoa para
assumir o dbito) ou de expromisso (excluso do devedor originrio, sem a
sua participao ou consentimento, por novo devedor que realiza negcio diretamente com o credor originrio); art. 362, CC52 ). pensar na situao de um
sujeito que adquire imvel financiado e assume a dvida do devedor originrio
junto instituio financeira.
Na novao passiva, o devedor primitivo no se responsabiliza pela insolvncia do novo devedor, salvo na hiptese de m-f (art. 363, CC53 ). Imagine
que o novo devedor era insolvente no momento da novao, situao conhecida
pelo devedor originrio, porm ignorada pelo credor. Nessa hiptese, poder o
credor demandar o solvens primitivo.
A novao no pode vincular quem dela no participou, portanto, se o credor celebra novao com um dos devedores solidrios, os demais so liberados
do vnculo obrigacional, conforme prescreve o art. 365, CC.
captulo 6
189
6.7.7 Confuso
Na confuso, as posies jurdicas de credor e devedor so concentradas em
uma nica pessoa, tornando intil o deslocamento de fundos do patrimnio
do devedor55 . a dico do art. 381, CC. Pense no pai que detm crdito contra
o filho, seu nico herdeiro. Vindo aquele a falecer, o crdito passar a ser titularizado pelo filho (sucesso causa mortis), que ser simultaneamente credor e
devedor, ocasionando a extino da obrigao.
Nos termos do art. 382, CC, a confuso pode verificar-se a respeito de toda
a dvida (confuso total) ou s de parte dela (confuso parcial). No exemplo
anterior haveria confuso total. Todavia, se o devedor no for herdeiro nico
55 NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Op. cit. p. 326.
190
captulo 6
do credor, a confuso ser meramente parcial, limitando-se sua parte do quinho hereditrio.
Como prescreve o art. 383, CC, a confuso operada na pessoa do credor ou
devedor solidrio s extingue a obrigao at a concorrncia da respectiva parte
no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade. No exemplo desenvolvido por Gustavo Tepedino se A, B e C so devedores solidrios
de D, pela quantia de R$ 600 e A falece, deixando D como herdeiro nico, B
e C passaro a responder perante D solidariamente pela quantia de R$ 400. A
solidariedade se mantm viva, portanto, e a confuso no exonera os demais
devedores da totalidade da dvida, liberando-os to somente quanto parte da
dvida relativa ao devedor que foi alcanada por ela56 .
ATENO
A confuso persiste enquanto persistirem os seus motivos, ou seja, enquanto houver concentrao das posies de credor e devedor na mesma pessoa. Cessando sua causa, o crdito
restabelecido com todos os seus acessrios, como prev o art. 384, CC. Retornando ideia
de sucesso mortis causa, imagine que o devedor recebeu o crdito do falecido accipiens
por fora de testamento. Posteriormente, se algum outro herdeiro obtiver a declarao de
nulidade ou anulao do testamento, o crdito ser restaurado, pois desapareceu a confuso.
6.7.8 Compensao
Como ensina Orlando Gomes as pessoas podem ter dvidas recprocas. O fato
no teria maior significado se a lei no determinasse, ou permitisse, o encontro dessas dvidas, com o fim de extingui-las, at a concernente quantia. A esse
modo de extino dos crditos chama-se compensao57 .
Essa a ideia por trs do art. 368, CC: se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se
compensarem. Com a compensao, evitam-se trocas desnecessrias de bens e
valores entre os patrimnios dos envolvidos.
56 TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo civil interpretado:
conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 690.
57 GOMES, Orlando. Op. cit. p. 130.
captulo 6
191
ATENO
Enunciado n. 19, da I Jornada de Direito Civil, CJF: A matria da compensao no que
concerne s dvidas fiscais e parafiscais de Estados, do Distrito Federal e de Municpios no
regida pelo art. 374 do Cdigo Civil.
Imagine que A deve R$ 100.000,00 a B, que por sua vez devedor daquele em
R$ 90.000,00. O dinheiro bem fungvel por natureza. Assim, se ambas as dvidas forem lquidas (como so, no exemplo) e estiverem vencidas, sero extintas
at onde se compensarem, restando crdito de R$ 10.000,00 em favor de B.
Nas palavras de Rosa Nery e Nelson Nery Junior no sistema jurdico brasileiro, o exerccio do poder de compensar opera-se mediante a alegao de uma
das partes, e que deve ser feita a quem caiba receber o pagamento, constituindo
comunicao de fato de exerccio de direito58 .
ATENO
So requisitos da compensao legal: a) a reciprocidade; b) a liquidez; c) a exigibilidade e d)
a fungibilidade das dvidas.
192
captulo 6
CONCEITO
Vocabulrio
Prazo de Favor: Aquele concedido ao devedor pelo credor, por tolerncia ou graciosamente, aps o vencimento do tempo avenado para o adimplemento da obrigao (DINIZ.
Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 671).
O ltimo requisito da compensao a fungibilidade, que pode ser definida como a homogeneidade entre as prestaes. Exemplificando, dinheiro
fungvel com dinheiro. Arroz, com arroz. Mas gado no fungvel com soja,
para fins de compensao legal. Em reforo, prescreve o art. 370, CC: embora
sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se
compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando especificada
no contrato. Retornando, arroz tipo A no compensvel com arroz tipo B,
desde que a qualidade do bem tenha sido especificada no ttulo que origina
a obrigao.
Segundo Daniel Peracchi uma vez alegada a compensao, se posteriormente verifica-se que lhe faltou algum dos requisitos previstos em lei, a hiptese ser de reconhecimento de sua inexistncia com efeitos retroativos, ou
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193
60 PERACCHI, Daniel. A compensao no direito civil e tributrio em Portugal e no Brasil. Coimbra: Almedina,
2007, p. 96.
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captulo 6
ATENO
Discute-se na doutrina se a remisso consiste em ato unilateral do credor ou se necessita de
acordo de vontades, com a aceitao do devedor. A segunda opo a que prevalece, diante
do texto do art. 385, CC: a remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao,
mas sem prejuzo de terceiro. Sempre deve ser considerado que ao devedor pode no ser
interessante a remisso, da a exigncia legal.
A remisso no pode prejudicar terceiros, diz o art. 385, CC, parte final.
Imagine que Roberto deve a Jonas R$ 50.000,00. Gergia, credora de Jonas, em
ao de execuo, obtm a penhora do crdito. Com isso, Jonas no poder remitir a dvida de Roberto, pois isso prejudicaria terceiro (Gergia).
Fala-se em remisso expressa, quando consta de declarao do credor, ou
tcita, se resulta do comportamento daquele, como no exemplo da devoluo
do ttulo da obrigao ao devedor (art. 386, CC). Imagine que Lvio contraiu dvida de R$ 700,00 com Flvio, emitindo nota promissria pela quantia. Se Flvio
61 LOBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 238.
captulo 6
195
CONCEITO
Vocabulario
Penhor: Direito real que consiste na tradio de uma coisa mvel ou mobilizvel, suscetvel de alienao, realizada pelo devedor ou por terceiro ao credor, a fim de garantir o
pagamento do dbito (DINIZ. Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 3. So Paulo: Saraiva,
1998, p. 559).
Por ltimo, a remisso concedida em favor de um dos codevedores extinguir a dvida apenas na parte a ele correspondente. O credor poder cobrar dos
demais, desde que deduza a parte remitida (art. 388, CC). Exemplificando, se
A credor de B, C e D em R$ 30.000,00, em regime de solidariedade passiva, a
remisso com relao a C liberar a este codevedor. Contudo, A ainda poder
cobrar de B e D a dvida, desde que deduza R$ 10.000,00 (a parte remitida).
ATIVIDADES
Imagine a seguinte situao hipottica:
Rui era credor de Lus em R$ 80.000,00 (oitenta mil reais). Aps o vencimento da dvida,
Paulo, pai de Lus e fiador da obrigao, pactua com Rui a sua novao, passando Paulo a
figurar como devedor.
196
captulo 6
REFLEXO
Encerrado o captulo, voc consegue visualizar e compreender o ciclo vital das obrigaes e
sua natural tendncia extino? Considera-se apto a definir, no caso concreto, se a extino ocorreu com ou sem a satisfao do credor?
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. Vol. IV. 3. ed. So Paulo:
Malheiros, 2009
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 1998.
DINIZ. Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 1998.
GOMES, Orlando. Obrigaes. 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito privado. Vol. 2. So Paulo:
Saraiva, 2015.
NONATO, Orosimbo. Curso de obrigaes. 3 parte. So Paulo: Editora Jurdica e Universitria, 1971.
PERACCHI, Daniel. A compensao no direito civil e tributrio em Portugal e no Brasil. Coimbra:
Almedina, 2007.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Vol. 2. Teoria geral das Obrigaes. 27 ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2015.
ROSENVALD, Nelson e FARIAS, Cristiano Chaves. Curso de direito civil. Vol. 2. 9. ed. So Paulo:
Atlas, 2015.
captulo 6
197
TELLES, Inocncio Galvo. Direito das obrigaes. 7 ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1997.
TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo civil
interpretado: conforme a Constituio da Repblica. Vol. I. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007.
VARELA. Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. I. 10. ed. Coimbra: Almedina, 2000.
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captulo 6
7
Inadimplemento e
suas Consequncias
OBJETIVOS
Compreender o fenmeno do inadimplemento como situao anmala no ciclo vital
das obrigaes;
Identificar as vrias modalidades de inadimplemento;
Diferenciar o inadimplemento absoluto do inadimplemento relativo;
Compreender as consequncias do inadimplemento.
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201
ATENO
Os ndices de atualizao monetria, tais como INPC, IGP-M, TR, dentre outros, podem ser
estabelecidos pelas partes e podem tambm variar conforme a obrigao. Para os contratos
do Sistema Financeiro de Habitao, por exemplo, o a Smula n. 454 do STJ assim estabelece: Pactuada a correo monetria nos contratos do SFH pelo mesmo ndice aplicvel caderneta de poupana, incide a taxa referencial (TR) a partir da vigncia da Lei n. 8.177/1991
(Smula 454, CORTE ESPECIAL, julgado em 18/08/2010, DJe 24/08/2010).
Para os crditos tributrios, o STJ entende que a Taxa Selic legtima como ndice de
correo monetria e de juros de mora, na atualizao dos dbitos tributrios pagos em atraso, ex vi do disposto no artigo 13, da Lei 9.065/95 (REsp 1073846/SP, Rel. Ministro LUIZ
FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/11/2009, DJe 18/12/2009).
Como ltimo exemplo, podemos referir Smula n. 459 do STJ: A Taxa Referencial (TR)
o ndice aplicvel, a ttulo de correo monetria, aos dbitos com o FGTS recolhidos pelo
empregador, mas no repassados ao fundo (Smula 459, PRIMEIRA SEO, julgado em
25/08/2010, DJe 08/09/2010).
202
captulo 7
cumprimento da obrigao (art. 391, CC8), salvo, claro, as restries legais que
visam tutelar o patrimnio mnimo da pessoa (e.g. o bem de famlia).
O cumprimento da obrigao deve ser feito no momento, local e forma estabelecidos. No instante em que o devedor deixa de observar um desses elementos, ocorre o inadimplemento em sentido amplo. Nas obrigaes de no fazer,
considera-se inadimplente o devedor no dia em que ele praticou o ato de que
deveria abster-se (art. 390, CC) .
A responsabilidade prevista no art. 389, CC, subjetiva, ou seja, alm do dano
indenizvel, da conduta do agente e do nexo de causalidade, faz-se necessria a
demonstrao de culpa (em sentido amplo) do devedor pelo no cumprimento
da prestao (inadimplemento culposo). Fica, salvo excees legais ou estipulao dos contratantes em sentido contrrio, afastada a responsabilidade decorrente de prejuzos causados por caso fortuito e fora maior (art. 393, CC) 9.
COMENTRIO
A jurisprudncia do STJ diferencia o fortuito interno do fortuito externo. O critrio para a
distino reside em uma das caractersticas do caso fortuito: a imprevisibilidade. O risco
inerente a algumas atividades e, por isso, o fortuito no chega a ser improvvel - nesses
casos, fala-se em fortuito interno, que no capaz de afastar a responsabilidade do devedor
nos casos de responsabilidade objetiva (muito comum nas relaes de consumo).
Nesse sentido, o STJ, no julgamento do Recurso Especial repetitivo n. REsp 1199782/
PR, entendeu que as instituies bancrias respondem objetivamente pelos danos causados
por fraudes ou delitos praticados por terceiros - como, por exemplo, abertura de conta-corrente ou recebimento de emprstimos mediante fraude ou utilizao de documentos falsos, porquanto tal responsabilidade decorre do risco do empreendimento, caracterizando-se
como fortuito interno10 .
H ainda o enunciado n. 479 da Smula do STJ que diz: as instituies financeiras respondem objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e delitos
praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias.
8 Art. 390, Cdigo Civil. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o dia em que
executou o ato de que se devia abster.
9 Art. 393, Cdigo Civil. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se
expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar
ou impedir.
10 REsp 1199782/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 24/08/2011, DJe
12/09/2011.
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203
J o fortuito externo aquele que escapa aos riscos inerentes atividade, constituindo
verdadeira hiptese de excluso da responsabilidade por conta do rompimento do nexo causal. O roubo de mercadorias transportadas, por exemplo, fortuito externo que afasta a responsabilidade do transportador. Em julgamento de situao semelhante ao exemplo, o STJ
decidiu que a fora maior deve ser entendida, atualmente, como espcie do gnero fortuito
externo, do qual faz parte tambm a culpa exclusiva de terceiros, os quais se contrapem ao
chamado fortuito interno. O roubo, mediante uso de arma de fogo, em regra fato de terceiro
equiparvel fora maior, que deve excluir o dever de indenizar, mesmo no sistema de responsabilidade civil objetiva11 .
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poste. O motorista responder pelos danos causados pessoa que estava de carona porque agiu com culpa grave.
J nos contratos onerosos ambos os contraentes respondem pelo inadimplemento se agiram com culpa em sentido amplo (art. 393, CC). Esse dispositivo est em harmonia com as regras atinentes responsabilidade pela perda
ou deteriorao culposa da coisa nas obrigaes de dar coisa certa e da impossibilidade culposa de cumprimento da prestao nas obrigaes de fazer e no
fazer j estudadas ao longo deste livro.
Assim, se um fotgrafo se obriga a fazer a cobertura fotogrfica de um evento e no dia no comparece porque simplesmente esqueceu, ter que reparar o
credor pelo prejuzo decorrente do descumprimento, mais juros, correo monetria e honorrios de advogado.
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205
Suponha que um nibus de transporte interestadual de passageiros envolva-se na estrada em um acidente provocado exclusivamente pelo caminho que
com ele colidiu. Ainda assim a empresa de transporte ter que indenizar os passageiros pelos prejuzos causados, resguardado o direito de regresso contra o
terceiro que causou o dano.
7.2.1.2 Imputvel ao devedor
O inadimplemento imputvel ao devedor quando este age culposamente (inadimplemento culposo). A culpa deve ser entendida como a imputao de um
ato ilcito ao seu autor, traduzida no juzo segundo o qual este devia ter-se abstido desse ato15 . Inocncio Telles demonstra ainda que o devedor procede culposamente quando, em face das circunstncias, pode-se afirmar que deveria
ter realizado pontualmente a prestao16 . A culpa, em sentido amplo, abrange
tanto o dolo quanto a culpa em sentido estrito.
H inadimplemento imputvel ao devedor, por exemplo: quando o mdico,
por descuido, deixa um material cirrgico dentro do corpo do paciente; quando
o advogado perde prazo para um recurso porque no conferiu corretamente a
data da intimao da deciso; quando uma grfica deixou de entregar no prazo
os convites encomendados porque, por falha na conferncia do estoque, faltou
o papel necessrio para confeccion-los.
As consequncias do inadimplemento culposo sero estudadas ao longo
deste captulo.
15
16
TELLES, Inocncio Galvo. Direito das obrigaes. 7. ed. Coimbra: Coimbra editora, 1997. p. 346.
TELLES, Inocncio Galvo. Op. cit. p. 346.
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CURIOSIDADE
Na doutrina portuguesa, o descumprimento fortuito de prestao realizvel tardiamente
chamada de retardamento casual e tambm no considerado mora. Veja a lio de Inocncio Galvo Telles d-se retardamento casual quando o devedor impedido de realizar temporariamente a prestao por caso fortuito ou de fora maior. [...] No h mora propriamente
dita, <<a parte debitoris>> ou a <<parte creditoris>>, visto o obstculo ao cumprimento
no ser, como se disse, atribuvel a qualquer dos sujeitos (TELLES, Inocncio Galvo. Op.
cit. p. 324).
22
Art. 396, Cdigo Civil. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora.
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Imagine que uma pessoa emprestou uma casa a um parente, sem prazo para
devoluo. Ora, assim como no existe obrigao perptua (e por isso o credor
pode cobrar a casa de volta), o parente que reside na casa precisa ser avisado de
quando ter que desocupar o imvel. A esse aviso d-se o nome de interpelao,
que nada mais do que o ato pelo qual o credor reclama do devedor o adimplemento da obrigao, sob pena de constitu-lo em mora ou de imposio de
outras cominaes25 .
Dessa maneira, se no houver termo certo para o cumprimento da obrigao, a mora do devedor, chamada de mora ex persona, fica condicionada interpelao judicial ou extrajudicial promovida pelo credor (art. 397, pargrafo
nico, CC26 ).
ATENO
Enunciado n. 427, da V Jornada de Direito Civil: vlida a notificao extrajudicial promovida em servio de registro de ttulos e documentos de circunscrio judiciria diversa da do
domiclio do devedor.
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30 Art. 395, Cdigo Civil. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao
dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
31 Art. 399, Cdigo Civil. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa
impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar
iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
32 TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Helosa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de (org.). Cdigo civil
interpretado conforme a Constituio da Repblica. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. p. 726.
212
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33 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Vol. 2. 29. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. pp. 411-412.
34 Art. 400, Cdigo Civil. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao
da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la e sujeita-o a receb-la pela estimao
mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.
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CONCEITO
Jurisprudncia
Nos contratos de alienao fiduciria em garantia regidos pelo Decreto-lei n. 911/69, a
purgao da mora s era possvel se o devedor j tivesse pago ao menos 40% do valor da
obrigao. Com a alterao introduzida pela Lei n. 10.931/2004, no existe mais valor mnimo para a purgao. Recentemente o STJ, em julgamento de Recurso Especial repetitivo,
fixou a tese de que o devedor deve efetuar o pagamento integral da dvida em at 5 (cinco)
dias aps a execuo de liminar prolatada em ao de busca e apreenso:
ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO
DE CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. AO DE BUSCA E APREENSO. DECRETO
-LEI N. 911/1969. ALTERAO INTRODUZIDA PELA LEI N. 10.931/2004. PURGAO
DA MORA. IMPOSSIBILIDADE. NECESSIDADE DE PAGAMENTO DA INTEGRALIDADE DA
DVIDA NO PRAZO DE 5 DIAS APS A EXECUO DA LIMINAR.
1. Para fins do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil: "Nos contratos firmados na
vigncia da Lei n. 10.931/2004, compete ao devedor, no prazo de 5 (cinco) dias aps a
execuo da liminar na ao de busca e apreenso, pagar a integralidade da dvida - entendida esta como os valores apresentados e comprovados pelo credor na inicial -, sob pena de
consolidao da propriedade do bem mvel objeto de alienao fiduciria".
2. Recurso especial provido.
(REsp 1418593/MS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado
em 14/05/2014, DJe 27/05/2014)
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captulo 7
J a mora do credor purgada quando este se oferece a receber a prestao, submetendo-se aos efeitos da mora at a data do pagamento (art. 401, II).
ATENO
No se pode confundir purgao com cessao da mora. a lio de Caio Mario da Silva
Pereira: considere-se ainda purgada a mora, por parte do credor ou do devedor, quando
aquele que se julgar por ela prejudicado renunciar aos direitos que da mesma lhe possam
advir. Ocorre nesta hiptese o que mais precisamente pode designar-se como cessao da
mora, porque no h propriamente a emenda ou purgao dela, mas ao revs a sua terminao, sem que produza os seus naturais efeitos (PEREIRA, Caio Mario da Silva. Instituies de
direito civil. Vol. II. 23. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010. p. 302). Por essa razo, diz-se que
a cessao da mora, ao contrrio da purgao, produz efeitos ex tunc.
LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 275.
captulo 7
215
ATENO
Vale aqui rememorar o Enunciado n. 24, da I Jornada de Direito Civil, CJF, referido no Captulo 1: em virtude do princpio da boa-f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao
dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa.
CONCEITO
Jurisprudncia
A jurisprudncia vem acolhendo a teoria da violao positiva do contrato. Veja, a exemplo,
ementa de deciso recente do TJDF:
37
216
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217
CONCEITO
Jurisprudncia
A jurisprudncia do STJ reconhece a possibilidade de cumulao do dano material com
o dano moral, como bem elucida a Smula n. 37 do STJ: so cumulveis as indenizaes por
dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.
39 MARTINS-COSTA, Judith apud SANSEVERINO, Paulo de Tarso. Princpio da reparao integral: indenizao
no Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 257.
40 Preo da dor.
41 SANSEVERINO, Paulo de Tarso. Op. cit. p. 298.
42 SANSEVERINO, Paulo de Tarso. Op. cit. p. 300.
218
captulo 7
CONCEITO
Jurisprudncia
A jurisprudncia do STJ considera o dano esttico como um dano extrapatrimonial autnomo, cumulvel com o dano moral: lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico
e dano moral (Smula n. 387 do STJ).
captulo 7
219
220
captulo 7
CONCEITO
Jurisprudncia
A respeito da teoria da perda de uma chance, vale a leitura de notcia veiculada no Informativo n. 549 do STJ:
Direito Civil. Aplicabilidade da Teoria da Perda de Uma Chance no Caso de Descumprimento de Contrato de Coleta de Clulas-Tronco Embrionrias.
Tem direito a ser indenizada, com base na teoria da perda de uma chance, a criana
que, em razo da ausncia do preposto da empresa contratada por seus pais para coletar o
material no momento do parto, no teve recolhidas as clulas-tronco embrionrias. No caso,
a criana teve frustrada a chance de ter suas clulas embrionrias colhidas e armazenadas
para, se eventualmente fosse preciso, fazer uso delas em tratamento de sade. No se est
diante de situao de dano hipottico - o que no renderia ensejo indenizao - mas de
caso claro de aplicao da teoria da perda de uma chance, desenvolvida na Frana (la perte
d'une chance) e denominada na Inglaterra de loss-of-a-chance. No caso, a responsabilidade
por perda de uma chance por serem as clulas-tronco, cuja retirada do cordo umbilical
deve ocorrer no momento do parto, o grande trunfo da medicina moderna para o tratamento
de inmeras patologias consideradas incurveis. possvel que o dano final nunca venha a
se implementar, bastando que a pessoa recm-nascida seja plenamente saudvel, nunca
desenvolvendo qualquer doena tratvel com a utilizao das clulas-tronco retiradas do seu
cordo umbilical. O certo, porm, que perdeu, definitivamente, a chance de prevenir o tratamento dessas patologias. Essa chance perdida , portanto, o objeto da indenizao. REsp
1.291.247-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 19/8/2014.
captulo 7
221
46 Art. 406, Cdigo Civil. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada,
ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do
pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
47 Enunciado n. 20, I Jornada de Direito Civil. A taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161
1o, do Cdigo Tributrio nacional, ou seja, um por cento ao ms.
48 REsp 1102552/CE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/03/2009,
DJe 06/04/2009.
49 REsp 1102552/CE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/03/2009,
DJe 06/04/2009.
222
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223
7.5.2 Modalidades
7.5.2.1 Clusula penal compensatria
A clusula penal compensatria aquela que predetermina o quantum inenizatrio das perdas e danos na hiptese de descumprimento da obrigao. A
54 Art. 409, Cdigo Civil. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode
referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula especial ou simplesmente mora.
55 Art. 408, Cdigo Civil. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de
cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
224
captulo 7
exigibilidade da multa ocorre de pleno direito, independentemente da comprovao do efetivo prejuzo (art. 416, caput, CC56 ). Trata-se, em verdade, de
presuno absoluta (juris et de jure) de prejuzo.
compensatria, por exemplo, a multa prevista para o caso de um artista contratato para se apresentar em um concerto musical no comparecer
ao evento.
Da porque comum referir como caracterstica especfica da clusula penal compensatria a subsidiariedade, eis que o credor, diante do inadimplemento total da obrigao, poder, se no quiser mais que a prestao seja realizada, optar pela multa (art. 410, CC57 ). A obrigao, portanto, convertida
em alternativa, pois haver duas prestaes disjuntivas: ou o devedor realiza a
prestao ou paga o valor da multa. Claro que se a prestao no for mais possvel no plano ftico, no haver mais alternativa ao credor, que s poder exigir
o valor da multa.
Se o credor escolher a multa, a obrigao principal deixa de existir, sendo
exigvel apenas a clusula penal. Essa escolha, no entanto, compete exclusivamente ao credor, que poder exigir o cumprimento da obrigao (com os acrscimos decorrentes da mora) ou o pagamento da clusula penal.
A fixao do valor da multa compensatria livre pelas partes, mas a lei estabelece limite mximo: no pode exceder o valor da obrigao principal (art.
412, CC58 ), evitando, assim, o enriquecimento sem causa pelo credor.
Como a fixao dos provveis prejuzos feita antes de o inadimplemento
ocorrer, possvel que, no momento do descumprimento culposo da prestao, o valor se revele inferior ou excessivo com relao aos danos experimentados pelo credor. Se a multa for manifestamente excessiva59 ou se o contrato
houver sido cumprido em parte60 , o juiz pode, inclusive de ofcio61 , reduzir
56 Art. 416, Cdigo Civil. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo.
57 Art. 410, Cdigo Civil. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao,
esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
58 Art. 412, Cdigo Civil. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao
principal.
59 Enunciado n. 358, IV Jornada de Direito Civil, CJF: O carter manifestamente excessivo do valor da clusula
penal no se confunde com a alterao de circunstncias, a excessiva onerosidade e a frustrao do fim do negcio
jurdico, que podem incidir autonomamente e possibilitar sua reviso para mais ou para menos.
60 Enunciado n. 359, IV Jornada de Direito Civil, CJF: A redao do art. 413 do Cdigo Civil no impe que a
reduo da penalidade seja proporcionalmente idntica ao percentual adimplido.
61 Enunciado n. 356, IV Jornada de Direito Civil, CJF: Nas hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, o juiz
dever reduzir a clusula penal de ofcio.
captulo 7
225
proporcionalmente o valor da clusula penal (art. 413, CC62 ). Essa uma norma
de ordem pblica das quais as partes no podem dispor63 .
Por exemplo, se a multa pelo no comparecimento de um cantor em um
show for maior que o prprio cach do artista ou superar o lucro que o credor
teria com o show, a multa pode ser reduzida.
Perceba que a lei fala em manifestamente excessiva, ou seja, possvel que
a multa seja levemente maior que o prejuzo sofrido pelo credor (desde que no
seja superior ao valor da obrigao principal). Essa margem de liberdade deve
ser conferida s partes para, no exerccio da autonomia privada, celebrarem negcios jurdicos atraentes e condizentes com as finalidades almejadas.
E se a multa acabar revelando-se inferior ao prejuzo?
Nesse caso, somente ser devida a indenizao suplementar (diferena entre o prejuzo efetivamente percebido pelo credor e o valor da multa) se o credor
comprovar a insuficincia da clusula penal e houver disposio expressa das
partes nesse sentido (art. 416, pargrafo nico, CC64 ).
Se as partes tiverem previsto a possibilidade de indenizao suplementar,
observa Maria Helena Diniz, esta valer como mnimo de indenizao, devendo o credor demonstrar que o prejuzo excedeu clusula penal para ter direito
quela diferena, visando complementao dos valores para a obteno da
reparao integral a que faz jus65 .
Digamos que as partes tenham estabelecido multa de R$ 60.000,00 pelo
descumprimento de determinada obrigao, com previso de indenizao suplementar, caso necessrio. Se, ocorrido o inadimplemento, o credor constatar
que os prejuzos efetivamente sofridos foram de R$ 70.000,00, poder cobrar
do devedor a diferena de R$ 10.000,00.
Mais uma vez retomamos a ideia de que o valor da multa pode ser interessante ao carter especulativo do negcio que ela refora.
Se, por exemplo, a multa rescisria de um jogador de futebol for de valor
diminuto, o clube corre o risco de perd-lo no meio do campeonato; por outro
62 Art. 413, Cdigo Civil. A penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver
sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza
e a finalidade do negcio.
63 Enunciado n. 355, IV Jornada de Direito Civil, CJF: No podem as partes renunciar possibilidade de reduo
da clusula penal se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, por se tratar de preceito
de ordem pblica.
64 Art. 416, pargrafo nico, Cdigo Civil. Ainda que o prejuzo exceda o previsto na clusula penal, no pode o
credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver sido, a pena vale como mnimo da
indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente.
65 DINIZ, Maria Helena. Op. cit. p. 448.
226
captulo 7
lado, o baixo valor da multa pode ser um atrativo para que jogadores promissores defendam clubes que no tm muitas condies financeiras para arcar com
altas remuneraes, mas que podem, dada a exposio durante o campeonato,
servir de escada para clubes maiores. Esse poder de negociao importante.
Ressalva seja feita quanto aos contratos por adeso. Isso porque o poder de
negociao daquele que aceita as clusulas pr-dispostas pelo outro contratante bastante reduzido, de maneira que atrelar a possibilidade de complementar a indenizao expressa conveno das partes pode ser bastante desvantajoso ao aderente. Por isso, na V Jornada de Direito Civil, CJF, foi aprovado o
Enunciado n. 430, com a seguinte redao: no contrato de adeso, o prejuzo
comprovado do aderente que exceder ao previsto na clusula penal compensatria poder ser exigido pelo credor independentemente de conveno.
CONCEITO
Vocabulrio
Contrato de adeso: "Os contratos por adeso constituem uma oposio ideia de
contrato paritrio, por inexistir a liberdade de conveno, visto que excluem a possibilidade
de qualquer debate e transigncia entre as partes, uma vez que um dos contratantes se limita
a aceitar as clusulas e condies previamente redigidas e impressas pelo outro, aderindo a
uma situao contratual j definida em todos os seus termos". (DINIZ, Maria Helena. Curso
de direito civil brasileiro. Vol. 3. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 87).
captulo 7
227
66 DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos. Vol. 1. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, pp. 137138.
228
captulo 7
CONCEITO
Vocabulrio.
Contrato bilateral: o ajuste em que cada um dos contratantes , simultnea e reciprocamente, credor e devedor do outro, pois produz direitos e obrigaes para ambos, tendo
por caracterstica principal o sinalagma, ou seja, a dependncia recproca de obrigaes, da
ser chamado de contrato sinalagmtico. (DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. Vol. 1. So
Paulo: Saraiva, 1998, p. 839.
Do conceito extrai-se que as arras podem ser confirmatrias, quando servem para demonstrar a finalizao do contrato (artigos 417-419, CC) ou penitenciais, permitindo que qualquer das partes se arrependa do vnculo, quando
as perder ou pagar em dobro, dependendo de sua posio contratual (art.
420, CC67 ).
As arras confirmatrias tm por funo demonstrar a concluso do contrato, servindo ainda para assegurar que ser cumprido. Nessa linha, se aquele
que deu as arras deixar de executar o pactuado, poder o outro contratante ter
o contrato por desfeito, retendo-as. Se a inexecuo partiu daquele que recebeu
as arras, dever devolv-las em dobro, igualmente podendo o outro contratante
considerar desfeito o vnculo (art. 418, CC).
A parte inocente pela inexecuo do contrato poder exercer uma de duas
faculdades: optar por considerar o vnculo desfeito, permanecendo com as arras, se as recebeu, ou recebendo-as em dobro, se as entregou parte adversa;
ou, alternativamente, exigir a execuo do contrato, com perdas e danos. Em
qualquer hiptese, as arras confirmatrias servem como indenizao mnima,
sendo facultado ao lesado pedir indenizao suplementar (art. 419, CC).
67 Art. 417, Cdigo Civil. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro
ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se
do mesmo gnero da principal.
Art. 418, Cdigo Civil. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendoas; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua
devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros
e honorrios de advogado.
Art. 419, Cdigo Civil. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as
arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos,
valendo as arras como o mnimo da indenizao.
Art. 420, Cdigo Civil. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras
ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e
quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito indenizao suplementar.
captulo 7
229
ATIVIDADE
Imagine a seguinte situao hipottica:
Ricardo adquiriu um cavalo de raa de Jos. O animal, chamado Campeo dos Pampas,
havia sido diversas vezes premiado. Nos termos do contrato, Ricardo deveria retirar o cavalo
da fazenda de Jos at o dia 27/11/2015 (sexta-feira). O comprador no compareceu na
data acordada. Na quinta-feira, 03/12/2015, o Campeo dos Pampas foi picado por uma
cobra e morreu.
Com base no contedo estudado neste captulo, responda:
a) Houve mora de algum dos contratantes? De quem? Explique sua resposta.
b) Quem responder pelo perecimento do animal? Quais despesas podem ser a includas?
Explique sua resposta.
REFLEXO
A Rita (Chico Buarque)
TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Helosa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de (org.). Op. cit. p. 770.
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Arrancou-me do peito
E tem mais
Levou seu retrato, seu trapo, seu prato
Que papel!
Uma imagem de So Francisco
E um bom disco de Noel
A Rita matou nosso amor
De vingana
Nem herana deixou
No levou um tosto
Porque no tinha no
Mas causou perdas e danos
Levou os meus planos
Meus pobres enganos
Os meus vinte anos
O meu corao
E alm de tudo
Me deixou mudo
Um violo
No contexto da letra de Chico Buarque, o que quer dizer a expressao perdas e danos?
Provoque o debate em sala de aula.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
CORDEIRO, Antnio Menezes. Direito das obrigaes. Vol. 2. Lisboa: Associao Acadmica da
Faculdade de Lisboa, 2001.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Vol. 3. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
______. Dicionrio jurdico. Vol. 1 e 2. So Paulo: Saraiva, 1998.
______. Tratado terico e prtico dos contratos. Vol. 1. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. Vol. 2. 16. ed.
So Paulo: Saraiva, 2015.
GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001.
______. Obrigaes. 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
captulo 7
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captulo 7
8
Atos Unilaterais
Compreendido todo o ciclo vital da obrigao, passa-se ao estudo dos atos unilaterais como fontes de obrigao.
Voc j deve ter visto em algum lugar algum prometer recompensa por
bem perdido, j deve ter lido sobre concursos de monografias que premiam
o vencedor ou mesmo j ter pedido a devoluo de algum pagamento em duplicidade que fez. Todos esses atos so fontes de obrigaes - os chamados
atos unilaterais.
Neste captulo, estudaremos a disciplina legal dos atos unilaterais contidos
no Cdigo Civil.
OBJETIVOS
Compreender os atos unilaterais como fontes de obrigao;
Estudar a promessa de recompensa e seus efeitos;
Compreender a gesto de negcios e os seus principais reflexos jurdicos;
Analisar o pagamento indevido e seus efeitos;
Entender a vedao ao enriquecimento sem causa e as suas implicaes.
234
captulo 8
1 GOMES, Orlando. Obrigaes. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 243.
2 Art. 854, Cdigo Civil. Aquele que, por anncios pblicos, se comprometer a recompensar, ou gratificar, a quem
preencha certa condio, ou desempenhe certo servio, contrai obrigao de cumprir o prometido.
3 Art. 855, Cdigo Civil. Quem quer que, nos termos do artigo antecedente, fizer o servio, ou satisfizer a condio,
ainda que no pelo interesse da promessa, poder exigir a recompensa estipulada.
4 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Vol. 3. Teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais.
245 ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 794.
5 Vale ressaltar que o art. 1.234, CC, estabelece que a pessoa que restituir ao dono coisa perdida ter direito a
uma recompensa no inferior a 5% do valor do bem (o chamado achdego), alm de indenizao pelas despesas
com conservao e transporte da coisa. Esse artigo, no entanto, harmoniza-se perfeitamente com a promessa de
recompensa - basta pensar que o valor da recompensa maior do que o valor mnimo fixado no art. 1.234, CC; neste
caso, a quantia prometida pelo devedor prevalecer sobre a importncia de 5% referida no art. 1.234, CC, ainda que
a pessoa que devolva o bem ao dono no tenha conhecimento da promessa de recompensa.
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captulo 8
Como requisitos essenciais do concurso com promessa de recompensa, exige a lei: a) a estipulao de um prazo (art. 859, caput, CC); a indicao do juiz (ou
juzes) que avaliar (avaliaro) os trabalhos, devendo ser entendido que, na falta de designao dessa pessoa, o promitente reservou-se essa funo (art. 859,
2o, CC).
A deciso da pessoa nomeada como juiz vincula e obriga os interessados,
que devero se submeter ao resultado (art. 859, 2o, CC). Se houver mais de
um vencedor (mrito igual), sero aplicadas as regras dos artigos 857 e 858, CC,
vistas anteriormente, tudo nos termos do art. 859, 3o, CC.
Por ltimo, as obras premiadas no concurso com promessa de recompensa, como regra, pertencem aos seus autores intelectuais. Nada impede, todavia,
que a oferta estipule que ficaro pertencendo ao promitente12 .
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Importante referir que a expresso negcio deve ser tomada em uma acepo ampla, correspondendo a qualquer relao de interesse do credor. O negcio a ser gerido pode ser, por exemplo, o pagamento de alimentos ao filho do
dono do dominus negotti.
ATENO
Na doutrina de Orlando Gomes, so requisitos da gesto de negcios: 1o) negotium alienum;
2o) utiliter coeptum; 3o) animus negotia aliena geranti. Tais requisitos so necessrios ao
nascimento das obrigaes do dominus e do gestor. Indispensvel, em primeiro lugar, que o
negcio seja alheio, isto , que a gesto importe ingerncia no patrimnio de outra pessoa.
Para acentuar o requisito, dizem alguns, gesto de negcios de outrem. Em seguida, preciso que o gestor exera a atividade conforme o interesse do dominus; que a este seja til
sua ingerncia. Por fim, importa que, ao faz-lo, o gestor tenha inteno de ser til ao dono
do negcio (GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 386).
Imagine que Rita, senhora idosa, que mora sozinha com sua cadela Donzela,
tenha sentido um mal-estar sbito, necessitando de internao urgente. Nesse
mesmo dia, Donzela escapa da casa e atropelada por um veculo. Marisa, vizinha de Rita, leva a cadela ao veterinrio e arca com todas as despesas do atendimento. Nesse caso, Marisa agiu como gestora de negcios de Rita, em proveito
desta, e dever ser ressarcida das despesas para o atendimento de Donzela.
O ressarcimento, pelo beneficiado, das despesas realizadas pelo gestor
essencial, pois, do contrrio, haveria enriquecimento sem causa do dono do
negcio, figura que ser analisada adiante.
No pode ser ignorado que o gestor deve agir com diligncia, respondendo
por danos causados ao dono do negcio, desde que decorrentes de culpa (CC,
86616 ). Assim, no exemplo dado, se Marisa, dirigindo sem observar os cuidados impostos pelo Cdigo de Trnsito Brasileiro, ultrapassasse a preferencial
com seu veculo, causando um acidente que mataria Donzela, ela dever indenizar Rita.
16 Art. 866, Cdigo Civil. O gestor envidar toda sua diligncia habitual na administrao do negcio, ressarcindo
ao dono o prejuzo resultante de qualquer culpa na gesto.
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captulo 8
Comentando o art. 867, CC17 , ensina Gustavo Tepedino: O gestor, ao assumir a gesto, o faz de forma livre e espontnea, assumindo a obrigao de exerc-la pessoalmente. Entretanto, se eventualmente se fizer substituir, deve ficar
responsvel no s pelas faltas do substituto, mas permanecer, junto com este,
responsvel pela gesto18. O autor destaca que a regra possui vis extremamente patrimonialista, devendo ser analisada a convenincia de imposio de
to severa responsabilidade pessoa que age, geralmente, por generosidade19.
Retornando ao exemplo, se Marisa, por algum motivo, no pudesse se afastar de sua residncia para levar Donzela ao veterinrio, acionando seu filho
Mrio, e este se envolvesse no acidente de veculo por culpa sua, ambos responderiam solidariamente pelos prejuzos sofridos por Rita.
Como visto, em regra o gestor responde por sua atuao culposa (art. 866,
CC). Contudo, responder mesmo pelo caso fortuito quando fizer operaes
arriscadas, ainda que o dono costumasse faz-las, ou quando preterir interesse
do dono em proveito de interesses seus (art. 868, CC). Nesse caso, querendo o
dono aproveitar-se da gesto arriscada, ser obrigado a indenizar as despesas
necessrias realizadas pelo gestor e os prejuzos que este tiver sofrido em virtude da gesto (CC, 868, pargrafo nico20 ).
Imagine que Joo, fazendeiro vizinho de Castro, sabendo que este desapareceu h alguns dias sem deixar ningum para gerir sua plantao, decida proceder colheita dos frutos de Castro, que j esto maduros. De posse do maquinrio de Castro, Joo opta por iniciar a colheita em sua fazenda. Nesse dia cai uma
geada que destri a plantao de Castro. Joo dever indenizar.
da essncia da gesto de negcios a inexistncia de oposio ou proibio
da parte do dono do negcio, sendo vedada a atuao, inclusive, quando contrria vontade presumvel do interessado, conforme estatui o art. 862, CC21.
Haver, aqui, um agravamento da responsabilidade do gestor, que responder
inclusive por casos fortuitos, caso no prove que teriam ocorrido ainda que no
17 Art. 867, Cdigo Civil. Se o gestor se fizer substituir por outrem, responder pelas faltas do substituto, ainda que
seja pessoa idnea, sem prejuzo da ao que a ele, ou ao dono do negcio, contra ela possa caber.
Pargrafo nico. Havendo mais de um gestor, solidria ser a sua responsabilidade.
18 TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de. Ob. cit. p. 717.
19 TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de. Ob. cit. p. 718.
20 Art. 868, Cdigo Civil. O gestor responde pelo caso fortuito quando fizer operaes arriscadas, ainda que o dono
costumasse faz-las, ou quando preterir interesse deste em proveito de interesses seus.
Pargrafo nico. Querendo o dono aproveitar-se da gesto, ser obrigado a indenizar o gestor das despesas
necessrias que tiver feito e dos prejuzos, que por motivo da gesto, houver sofrido.
21 Art. 862, Cdigo Civil. Se a gesto foi iniciada contra a vontade manifesta ou presumvel do interessado,
responder o gestor at pelos casos fortuitos, no provando que teriam sobrevindo, ainda quando se houvesse
abatido.
captulo 8
239
houvesse atuado. De todo modo, nada impede que o dono do negcio ratifique
ou confirme a gesto, mesmo depois de t-la proibido.
ATENO
Para Caio Mrio da Silva Pereira, se tiver havido interveno contra a vontade manifesta do
dono, j no h gesto, ao contrrio do que enganosamente menciona o art. 862 do Cdigo
Civil, porm ato ilcito, com aplicao dos preceitos a este pertinente. (PEREIRA. Caio Mrio
da Silva. Instituies de direito civil. Vol. 3. Declarao unilateral de vontade. Responsabilidade civil. 14 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, p. 380).
Em complemento, na hiptese de oposio do dono do negcio ou de atuao contrria sua vontade presumvel, prev o art. 863, CC22 , caso os prejuzos
da gesto excedam o seu proveito, duas alternativas quele: exigir que o gestor
restitua as coisas ao estado anterior ou indenize-o da diferena.
O Cdigo Civil prev duas excees regra do art. 862 em seus artigos 87123
e 87224 . Na primeira, imagine que os pais se ausentaram por emergncia e um
terceiro assumiu a despesas com a alimentao de seu filho menor. Na segunda hiptese, pense no pai idoso que veio a falecer durante viagem de seu nico
filho, arcando o terceiro com os valores relativos ao funeral. Em ambas as situaes, o terceiro ter o direito de ser ressarcido de tais despesas, ainda que o
devedor no ratifique o ato.
CONCEITO
Em deciso recente, o Superior Tribunal de Justia concluiu que a me deveria ser considerada gestora de negcios do pai, nico obrigado a prestar alimentos aos filhos, nos termos
de sentena revisional de alimentos, devendo ser ressarcida dos valores que despendeu com
22 Art. 863, Cdigo Civil. No caso do artigo antecedente, se os prejuzos da gesto excederem o seu proveito,
poder o dono do negcio exigir que o gestor restitua as coisas ao estado anterior, ou o indenize da diferena.
23 Art. 871, Cdigo Civil. Quando algum, na ausncia do indivduo obrigado a alimentos, por ele os prestar a quem
se devem, poder-lhes- reaver do devedor a importncia, ainda que este no ratifique
24 Art. 872, Cdigo Civil. Nas despesas do enterro, proporcionadas aos usos locais e condio do falecido, feitas
por terceiro, podem ser cobradas da pessoa que teria a obrigao de alimentar a que veio a falecer, ainda mesmo
que esta no tenha deixado bens.
Pargrafo nico. Cessa o disposto neste artigo e no antecedente, em se provando que o gestor fez essas despesas
com o simples intento de bem-fazer.
240
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captulo 8
241
Nos termos do art. 864, CC25 , dever o gestor comunicar ao dono do negcio o incio dos atos de gesto, aguardando resposta sobre o prosseguimento e
eventuais orientaes acerta de providncias a serem adotadas, a no ser que
da demora resulte perigo. Imagine, no primeiro exemplo dado, que Rita ficou
inconsciente. Aqui Marisa no tem como comunicar-lhe que levar Donzela ao
veterinrio e aguardar resposta, existindo urgncia no atendimento cadela.
Sob outro aspecto, conforme prescreve o art. 865. CC26 , iniciada a prtica
dos atos de gesto, dever o gestor prosseguir at o final, uma vez que no tenha
recebido retorno do dono do negcios. Se este vier a falecer, dever aguardar
instrues dos herdeiros, sem deixar de praticar os atos necessrios para o resguardo do interesse em jogo.
Nos termos do art. 869, CC27 , se o negcio for utilmente administrado, cumprir ao dono as obrigaes contradas em seu nome, devendo reembolsar as
despesas necessrias ou teis feitas pelo gestor, com juros legais, desde o desembolso, alm dos prejuzos por este sofridos.
Imagine, retornando ao primeiro exemplo, que Marisa precisou desembolsar R$ 50,00 para abastecer de gasolina seu carro, ao levar Donzela para o veterinrio. Por outro lado, a cadela vomitou no assento do veculo, exigindo R$
30,00 para lavagem. Pois bem. A obrigao relativa ao atendimento veterinrio
assumida por Rita, que dever ainda ressarcir Marisa pelas despesas realizadas (R$ 50,00; combustvel) e prejuzos sofridos (R$ 30,00; lavagem do veculo).
Conforme o art. 869, 1o, CC, a utilidade ou necessidade da despesa deve
ser apreciada no pelo resultado obtido, mas segundo as circunstncias da ocasio em que foram efetuadas. Pense que, mesmo com todo o esforo e diligncia de Marisa, Donzela no resistiu e morreu no consultrio veterinrio. Ora,
no foi possvel salvar a cadela, mas Rita dever ressarcir Marisa ainda assim
pelas despesas e prejuzos.
25 Art. 864, Cdigo Civil. Tanto que se possa, comunicar o gestor ao dono do negcio a gesto que assumiu,
aguardando-lhe a resposta, se da espera no resultar perigo.
26 Art. 865, Cdigo Civil. Enquanto o dono no providenciar, velar o gestor pelo negcio, at o levar a cabo,
esperando, se aquele falecer durante a gesto, as instrues dos herdeiros, sem se descuidar, entretanto, das
medidas que o caso reclame.
27 Art. 869, Cdigo Civil. Se o negcio for utilmente administrado, cumprir ao dono as obrigaes contradas em
seu nome, reembolsando ao gestor as despesas necessrias ou teis que houver feito, com os juros legais, desde o
desembolso, respondendo ainda pelos prejuzos que este houver sofrido por causa da gesto.
1o A utilidade, ou necessidade, da despesa, apreciar-se- no pelo resultado obtido, mas segundo as circunstncias
da ocasio em que se fizerem.
2o Vigora o disposto neste artigo, ainda quando o gestor, em erro quanto ao dono do negcio, der a outra pessoa
as contas da gesto.
242
captulo 8
Por ltimo, por fora do art. 869, 2o, CC, vigora a regra em comento, ou
seja, a vinculao do dono do negcio obrigao contrada e o dever de ressarcir despesas e prejuzos ainda quando o gestor, em erro quanto ao dono do
negcio, der a outra pessoa as contas da gesto. Assim, pouco importa que o
gestor desconhea o verdadeiro dono do negcio.
A regra do art. 869, CC, ou seja, o dever de o dono do negcio reembolsar
despesas e ressarcir prejuzos incidir sempre que a gesto se proponha a evitar
prejuzos iminentes, ou redunde em proveito do dono do negcio ou da coisa.
Nessas duas hipteses, existe presuno legal de que a gesto se deu no interesse do dono do negcio, ficando obrigado naquelas parcelas. De todo modo, a
indenizao ao gestor no exceder, em importncia, as vantagens obtidas com
a gesto. a regra do art. 870, CC28 .
Nos termos estatudos pelo art. 873, CC29 , a ratificao pura e simples do
dono do negcio retroage ao dia do comeo da gesto e produz todos os efeitos do mandato. Ratificar confirmar. Ao ratificar os atos praticados pelo gestor, o dono do negcio os confirma com eficcia retroativa (ao dia do comeo
da gesto). Ao afirmar que sero produzidos todos os efeitos do contrato de
mandato (CC, arts. 653-666), contudo, o legislador no equiparou as figuras.
Basta recordar que a gesto de negcios pressupe a ausncia de habilitao
jurdica, como visto no conceito de Antnio Menezes Cordeiro exposto no incio do tema.
Do contrrio, se o dono do negcio ou da coisa desaprovar a gesto, considerando-a contrria aos seus interesses, sero aplicadas as regras j analisadas dos arts. 862 e 863, ressalvado o disposto nos arts. 869 e 870, todos do
Cdigo Civil.
Por fim, conforme o art. 875, CC30 , existindo conexo entre os negcios
alheios e aqueles do gestor, de tal maneira que no se possam gerir separadamente, o gestor ser reputado scio daquele cujos interesses gerir em conjunto
com os seus. Contudo, nesse caso, aquele em cujo benefcio interveio o gestor
s obrigado na razo das vantagens que obtiver.
28 Art. 870, Cdigo Civil. Aplica-se a disposio do artigo antecedente, quando a gesto se proponha a acudir
a prejuzos iminentes, ou redunde em proveito do dono do negcio ou da coisa; mas a indenizao ao gestor no
exceder, em importncia, as vantagens obtidas com a gesto.
29 Art. 873, Cdigo Civil. A ratificao pura e simples do dono do negcio retroage ao dia do comeo da gesto
e produz todos os efeitos do mandato.
30 Art. 875, Cdigo Civil. Se os negcios alheios forem conexos ao do gestor, de tal arte que se no possam gerir
separadamente, haver-se- o gestor por scio daquele cujos interesses agenciar de envolta com os seus.
Pargrafo nico. No caso deste artigo, aquele em cujo benefcio interveio o gestor s obrigado na razo das
vantagens que lograr.
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243
31 LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 299.
32 Art. 884, Cdigo Civil. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir
o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.
Pargrafo nico. Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e,
se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido.
33 TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de (org). Op. cit. pp. 733-734.
34 Art. 882, Cdigo Civil. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao
judicialmente inexigvel.
244
captulo 8
ATENO
Para Gustavo Tepedino no se deve conferir a todo e qualquer erro o mesmo efeito. Para
fins de repetio do indbito considera-se o erro capaz de anular um negcio jurdico, ou seja,
nos termos do art. 138 do CC, o erro substancial. Entendimento diverso levaria instabilidade
das relaes jurdicas, pois privilegiaria o descuido e o descaso. De qualquer forma, o erro
pode ser de fato ou de direito, pode versar sobre a causa do pagamento, sobre as pessoas
envolvidas ou sobre o objeto da obrigao. TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena
e MORAES, Maria Celina Bodin de (org). Op. cit. p. 737.
A boa-f ou a m-f daquele que recebeu o pagamento indevido pode determinar distintas consequncias no dever de restituio. Assim, se o pagamento
consistiu na entrega de bem imvel, aos frutos, acesses, benfeitorias e deterioraes sobrevindas coisa dada em pagamento indevido deve-se aplicar a
disciplina reservada ao possuidor de boa-f ou de m-f, conforme o caso (CC,
1.210-1.222)38 .
Exemplificando, se Renato recebeu imvel rural por erro de Anzio, que
imaginava estar realizando pagamento, tendo Renato perfeita cincia de no
ser o verdadeiro credor, no momento de restituir dever indenizar o devedor
35 Art. 883, Cdigo Civil. No ter direito repetio aquele que deu alguma coisa para obter fim ilcito, imoral,
ou proibido por lei.
Pargrafo nico. No caso deste artigo, o que se deu reverter em favor de estabelecimento local de beneficncia,
a critrio do juiz.
36 TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de (org). Op. cit., p. 734.
37 Art. 877, Cdigo Civil. quele que voluntariamente pagou o indevido incumbe a prova de t-lo feito por erro.
38 Art. 878, Cdigo Civil. Aos frutos, acesses, benfeitorias e deterioraes sobrevindas coisa dada em
pagamento indevido, aplica-se o disposto neste Cdigo sobre o possuidor de boa-f ou de m-f, conforme o caso.
captulo 8
245
por todos os frutos colhidos, na dico do CC, 1.216. Se, no entanto, agiu de
boa-f, no precisar indenizar Anzio pelos frutos.
Ainda na situao de pagamento indevido envolvendo imvel, caso aquele
que indevidamente recebeu tenha alienado o bem a terceiro a ttulo oneroso
(e.g., por meio de contrato de compra e venda), estando aquele de boa-f, dever restituir ao devedor apenas a quantia paga. Se agiu de m-f, alm da quantia
paga, indenizar ao solvens perdas e danos (art. 879, caput, CC). A situao do
terceiro adquirente de boa-f , como regra, preservada. Contudo, se a alienao se deu a ttulo gratuito (por exemplo, por meio de doao), ou se o terceiro
agiu de m-f, caber ao que pagou por erro o direito de reivindicar o bem (art.
879, pargrafo nico, CC39 ).
A teor do art. 880, CC, fica isento de restituir pagamento indevido aquele
que, recebendo-o como parte de dvida verdadeira, inutilizou o ttulo, deixou
prescrever a pretenso ou abriu mo das garantias que asseguravam seu direito; mas aquele que pagou dispe de ao regressiva contra o verdadeiro devedor e seu fiador. A regra em questo disciplina a situao do terceiro que paga
acreditando tratar-se de dvida prpria. Aqui, tendo o credor recebido de boa-f
e tendo a convico de estar pago, eventualmente descuidar de seu crdito.
Nessas condies, no ser obrigado a restituir, podendo o terceiro que pagou
indevidamente, todavia, propor ao regressiva contra o verdadeiro devedor e
seu fiador. A situao muda se o credor recebeu de m-f, sendo obrigado a restituir ao terceiro que acreditou ser o devedor.
O art. 881, CC40 , disciplina o pagamento indevido nas obrigaes de fazer e
de no fazer. Considerando que nessas situaes, a prestao daquele que pagou indevidamente, o esforo fsico que despendeu, como regra, no podero
ser restitudos, a questo resolvida por meio de perdas e danos.
39 Art. 879, Cdigo Civil. Se aquele que indevidamente recebeu um imvel o tiver alienado em boa-f, por ttulo
oneroso, responde somente pela quantia recebida; mas, se agiu de m-f, alm do valor do imvel, responde por
perdas e danos.
Pargrafo nico. Se o imvel foi alienado por ttulo gratuito, ou se, alienado por ttulo oneroso, o terceiro adquirente
agiu de m-f, cabe ao que pagou por erro o direito de reivindicao.
40 Art. 881, Cdigo Civil. Se o pagamento indevido tiver consistido no desempenho de obrigao de fazer ou para
eximir-se da obrigao de no fazer, aquele que recebeu a prestao fica na obrigao de indenizar o que a cumpriu,
na medida do lucro obtido.
246
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captulo 8
247
CONCEITO
Jurisprudncia
Imagine a situao de um servidor pblico que exercia suas atividades com desvio de
funo, por ordem da Administrao Pblica, que passou a se locupletar desse desvio (enriquecimento sem causa). No caso posto, deve o servidor receber as diferenas de vencimentos entre o cargo que ocupa e aquele objeto do desvio, como j decidiu o Superior Tribunal
de Justia:
Administrativo. Agravo Regimental no Recurso Especial. Diferenas Vencimentais de
Acordo com O Padro que se Enquadraria O Servidor se Fosse Ocupante do Cargo de Professor Classe B. Observncia ao Princpio Constitucional da Isonomia. Vedao ao Enriquecimento sem Causa. Embargos de Declarao. Majorao de Honorrios Advocatcios.
Acolhimento.
I. O servidor tem direito s diferenas vencimentais decorrentes do exerccio desviado,
restando assegurada a percepo dos valores correspondentes aos padres que, por fora
da progresso funcional, estaria enquadrado se fosse servidor daquela classe.
II. Agravo regimental do Estado do Amap improvido. Embargos de declarao de Marize
Viana da Silva Freire acolhidos para majorar os honorrios advocatcios, fixando-os em R$
1.800,00.
(AgRg no REsp 1081391/AP, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, SEXTA TURMA, julgado
em 17/09/2015, DJe 20/10/2015)
No exemplo exposto, a restituio ocorreu por meio do pagamento de quantia em dinheiro. Contudo, se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir,
a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido (art. 884,
pargrafo nico, CC). Gustavo Tepedino45 , com base na lio de Jlio Manuel
Vieira Gomes, ressalva que a regra do art. 884, pargrafo nico, CC, deve ser
aplicada com cautela, devendo ser perquirido se subsiste o enriquecimento, e
em que medida subsiste, para que se defina a extenso da restituio, sob pena
de impor quele que inicialmente enriquecera sem causa, mas de boa-f, empobrecimento injusto.
45
TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de (org). Op. cit. p. 754.
248
captulo 8
ATENO
Para Fernando Noronha as obrigaes de enriquecimento sem causa tm uma finalidade
que, num sentido, tambm parece esttica, de defesa da esfera jurdica de cada pessoa; noutro sentido, porm, a sua funo dinmica, pois elas no procuram repor o patrimnio na
situao em que estava anteriormente, antes visam transferir para ele acrscimos que esto
num patrimnio, quando deveriam estar noutro, por terem sido transferidos desde sem uma
razo (causa) justificativa, ou por representarem vantagens conseguidas atravs do aproveitamento de bens ou direitos de outrem, tambm aqui sem uma razo justifica.
Assim, estas obrigaes de enriquecimento sem causa tutelam um interesse do credor
apropriao de tudo aquilo que represente aproveitamento de bens ou outros valores da
sua esfera jurdica e desempenham uma funo que se pode chamar de restitutria de restituio ao patrimnio do credor de acrscimos que indevidamente esto noutro patrimnio.
O autor ilustra o tema com o exemplo do escultor que transforma em obra de arte (estatueta) um bloco de mrmore, do qual se julgava ser dono. A estatueta do artista, desde
que tenha agido de boa-f, mas o valor do bloco dever ser reintegrado ao patrimnio do
proprietrio (CC, 1.270-1.271). (NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. Vol. 1. 2. ed.
So Paulo: Saraiva, 2007, pp. 419-420).
captulo 8
249
ATENO
O pagamento indevido e o enriquecimento sem causa so figuras prximas. Na lio de Rosa
Nery e Nelson Nery Junior, Na hiptese de pagamento indevido (CC 876 e ss.), o fato fundamental de sua caracterizao ter o credor, por consequncia de prestao que exigiu do
devedor, recebido deste uma coisa ou valor, uma prestao em geral, que no poderia ter sido
exigida, ou, que ainda no poderia ter sido exigida. A consequncia disso o beneficiado com
o pagamento indevido obrigar-se restituio da coisa ou do valor indevidamente recebido.
A hiptese legal do enriquecimento sem causa (CC 884 e ss.) algo diversa e
mais abrangente.
No se tem em conta, exatamente, o objeto da coisa indevidamente dada como prestao a outrem, mas o espectro geral de uma situao jurdica criada por vontade de algum,
ou no em que algum se beneficiou de uma vantagem s custas da desvantagem de
outrem, vantagens e desvantagens essas que no encontram no sistema de direito sua caus.
(NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito privado. Vol. 2. So
Paulo: Saraiva, 2015, p. 318).
ATIVIDADE
Imagine a seguinte situao hipottica:
Fabrcio e Jonas eram proprietrios de imveis rurais vizinhos. Pouco antes do perodo
de colheita da soja (cultura de ambos os fazendeiros), Fabrcio viajou de frias. Jonas soube,
pelo noticirio da TV, que Fabrcio estava em local atingido por desastre natural, impedido de
retornar ao Brasil. Ciente da necessidade de colher a lavoura de soja do vizinho, sob pena
de vir Fabrcio a perder todo o produto, Jonas utilizou seu maquinrio para esse fim, dando
250
captulo 8
a destinao adequada soja. Contudo, por negligncia de Jonas, duas toneladas, das vinte
colhidas, se perderam.
Com base no contedo estudado neste captulo, responda:
a) Qual a modalidade de ato unilateral aplicvel espcie? Explique sua resposta.
b) Quem responder pela perda das duas toneladas de soja? Explique sua resposta.
REFLEXO
Qual a importncia do princpio da vedao ao enriquecimento sem causa para a manuteno do equilbrio nas relaes privadas? Provoque o debate em sala de aula.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
CORDEIRO, Antnio Menezes. Direito das obrigaes. Vol. 2. Lisboa: Associao Acadmica da
Faculdade de Direito de Lisboa, 1980.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Vol. 3. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
GOMES, Orlando. Obrigaes. 17. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
LBO, Paulo. Direito civil: obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
NERY, Rosa Maria de Andrade e NERY, Nelson. Instituies de direito privado. Vol. 2. So Paulo:
Saraiva, 2015.
NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes. Vol. 1. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
TEPEDINO, Gustavo, BARBOZA, Heloisa Helena e MORAES, Maria Celina Bodin de (org). Cdigo
civil interpretado: conforme a Constituio da Repblica. Vol. II. 1. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.
TELLES, Inocncio Galvo. Direito das obrigaes. 7 ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1997.
VARELA. Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. I. 10. ed. Coimbra: Almedina, 2000.
GABARITO
Captulo1
a) Pelo que foi estudado at aqui, possvel afirmar que se trata de uma relao jurdica obrigacional, eis que os deveres jurdicos decorrentes tm natureza prestacional:
a loja tem que entregar o bem a Rebeca (prestao consistente em dar) que, por
captulo 8
251
sua vez, tem o dever de pagar o preo (tambm obrigao de dar). Alm disso, a
relao transitria e tem contedo econmico.
b) A possibilidade de estabelecer livremente a forma de pagamento decorre da autonomia privada, que consiste, como visto, na possibilidade de os sujeitos do negcio
autorregulamentarem os seus interesses.
c) A questo do cheque ps-datado foi bastante discutida na doutrina e na jurisprudncia. Por corresponder a uma ordem de pagamento vista, alguns entendiam
que o portador do cheque poderia, a qualquer tempo, descontar o ttulo, j que a
legislao no prev expressamente a possibilidade de emisso de cheque psdatado. A boa-f objetiva, no entanto, impe que os sujeitos de uma relao obrigacional ajam com lealdade e confiana, colaborando para a consecuo da finalidade
ltima da obrigao, qual seja a satisfao do credor. Ao descontar cheque antes
da data pactuada, o vendedor rompeu com a confiana nele depositada e agiu em
desconformidade com a boa-f objetiva. Ainda que o cheque ps-datado no tenha
previso na legislao cambiria (e justamente por isso o estabelecimento bancrio
pode descont-lo), amplamente aceito pelos costumes negociais (funo interpretativa da boa-f objetiva) e sua apresentao antes da data caracteriza abuso
de direito (funo proibitiva do exerccio abusivo de posies jurdicas). Ressalte-se
que em 2009 o STJ sumulou o entendimento de que a apresentao antecipada de
cheque pr-datado caracteriza dano moral (enunciado n. 370 da Smula do STJ).
Captulo2
A liberdade associativa direito fundamental previsto no art. 5o, XX, CRFB. Voc, portanto,
no pode ser obrigado a fazer parte de associao.
A fonte da obrigao de pagar a taxa de manuteno da associao de moradores um
ato negocial do qual voc no fez parte. Ora, sabendo que as obrigaes tm eficcia relativa,
apenas entre as partes, se voc no associado, muito menos concordou com a criao da
taxa, voc no pode ser obrigado a integrar a relao jurdica. Os direitos obrigacionais so
direitos pessoais que vinculam apenas credor e devedor, que, no caso da taxa de manuteno, so a associao e os associados.
Demais disso, as obrigaes apresentam, como regra, eficcia relativa, de modo que os
moradores do seu bairro no podem exigir que voc, que no anuiu com a criao da taxa,
seja obrigado a pag-la. Vale referir que a obrigao aqui discutida propter personam.
A jurisprudncia do STJ, embora tenha oscilado sobre o tema durante algum tempo,
atualmente pacfica quanto impossibilidade de a associao de moradores exigir contri-
252
captulo 8
buio a morador no associado. H, nesse sentido, precedente recente firmado no rito dos
recursos especiais repetitivos:
Recurso Especial Representativo da Controvrsia - Art. 543-C do Cpc - Associao de
Moradores - Condomnio de Fato - Cobrana de Taxa de Manuteno de no Associado ou
que a ela no Anuiu - Impossibilidade.
01. Para efeitos do art. 543-C do CPC, firma-se a seguinte tese: "As taxas de manuteno criadas por associaes de moradores no obrigam os no associados ou que a elas
no anuram".
02. No caso concreto, recurso especial provido para julgar improcedente a ao de cobrana.
(REsp 1280871/SP, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA,
Rel. p/ Acrdo Ministro MARCO BUZZI, SEGUNDA SEO,
julgado em 11/03/2015, DJe 22/05/2015).
Captulo3
Para compreender a situao, primeiro necessrio identificar que se trata de uma obrigao de fazer (prestao do servio sade previsto no art. 196, CRFB, especificamente
a realizao de hemodilise) em que credor o cidado e devedores solidrios a Unio, o
Estado e o Municpio (a solidariedade aqui foi introduzida para j despertar o seu interesse
no estudo das obrigaes solidrias, um dos objetos do prximo captulo). A obrigao, nesse
caso, no personalssima, eis que pode ser realizada por qualquer hospital credenciado que
realize hemodilise.
Assim, ao solicitar, caso os hospitais do Estado e do Municpio no possam atender
o cidado,, que o procedimento seja efetuado por algum hospital particular credenciado, o
autor fundamentou-se no art. 249, CC, que autoriza que "se o fato puder ser executado por
terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora
deste, sem prejuzo da indenizao cabvel".
A multa est inserida no contexto da tutela especfica das obrigaes de fazer (art. 537,
CPC/15) e no tem carter indenizatrio, mas sim coercitivo (astreintes), na tentativa de
persuadir os devedores a realizar a prestao imediatamente.
Por derradeiro, trata-se de obrigao de meio, eis que a cura do paciente no pode ser
exigida. A obrigao aqui cumprida mediante o empreendimento diligente de todos os
esforos para resguardar o direito fundamental sade do cidado.
captulo 8
253
Captulo4
a) Nos termos do art. 814, CC, as dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento. Assim, a situao caracterizaria obrigao natural, sendo inexigvel, uma vez
que tenha se constitudo em territrio brasileiro.
b) Nos termos do art. 9o, primeira parte, da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro, para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se
constiturem. Nessa linha, sendo o jogo lcito nas Bahamas, a obrigao exigvel
no Brasil, aplicando-se a lei civil do pas de sua constituio. Nesse sentido, decidiu
o STJ no julgamento do REsp 307.104-DF.
Captulo5
a) Nos termos do art. 290, CC, a cesso do crdito no tem eficcia em relao ao
devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que,
em escrito pblico ou particular, declarou-se ciente da cesso feita. Assim, a cesso, no caso concreto, vlida, porm ineficaz com relao ao devedor, pois no
houve notificao.
b) Nos termos do art. 292, primeira parte, CC, fica desobrigado o devedor que, antes
de ter conhecimento da cesso, paga ao credor primitivo. Portanto, o pagamento
vlido e o devedor est liberado da obrigao, devendo o credor primitivo que recebeu o pagamento repass-lo ao cessionrio.
Captulo6
a) Nos termos do art. 360, II, CC, d-se a novao quando novo devedor sucede ao
antigo, ficando este quite com o credor. Trata-se de novao subjetiva passiva.
b) Nos termos do art. 362, CC, a novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente do consentimento deste (expromisso). Portanto, a novao
vlida e eficaz e no necessita do consentimento do devedor originrio, que est
liberado da obrigao.
Nos termos do art. 364, primeira parte, CC, a novao extingue os acessrios e garantias
da dvida, sempre que no houver estipulao em contrrio. De resto, no haveria sentido em
uma pessoa (Paulo) garantir dvida prpria.
Captulo7
254
captulo 8
a) Nos termos do art. 394, parte final, CC, considera-se em mora o credor que no
quiser receber o pagamento no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer. a denominada mora creditoris.
b) Nos termos do art. 400, CC, a mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas
empregadas em conserv-la e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel
ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da
sua efetivao. Assim, Ricardo suportar o perecimento do animal, devendo ressarcir Jos dos valores gastos com a sua conservao aps 27/11/2015.
Captulo8
a) Nos termos do art. 861, CC, aquele que, sem autorizao do interessado, intervm
na gesto de negcio alheio, dirigi-lo- segundo o interesse e a vontade presumvel
de seu dono, ficando responsvel a este e s pessoas com que tratar. Portanto,
Jonas, no caso concreto, gestor de negcios de Fabrcio.
b) Nos termos do art. 866, CC, O gestor envidar toda sua diligncia habitual na administrao do negcio, ressarcindo ao dono o prejuzo resultante de qualquer culpa
na gesto. Nessa linha, Jonas dever ressarcir Fabrcio pelas duas toneladas de
soja perdidas em decorrncia de sua negligncia.
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