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Voces: ANTIGUEDAD LABORAL ~ CONCUBINATO ~ CONVOCATORIA A PLENARIO ~ CONYUGE ~

CONYUGE SUPERSTITE ~ INDEMNIZACION ~ INDEMNIZACION POR FALLECIMIENTO ~


INDEMNIZACION POR FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR ~ JURISPRUDENCIA ~
LEGITIMACION ACTIVA ~ MATRIMONIO ~ MUERTE DEL TRABAJADOR ~ PLENARIO ~
PROCEDIMIENTO LABORAL ~ SEPARACION DE HECHO ~ SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO
Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala IV(CNTrab)(SalaIV)
Fecha: 11/09/2009
Partes: A., M. C. c. Consorcio de Propietarios del Edificio Garay 1294/98
Publicado en: DFyP 2010 (septiembre) , 132, con nota de Nstor E. Solari;
Cita Online: AR/JUR/40321/2009
Hechos:
La sentencia de grado hizo lugar en lo principal a la demanda incoada por la esposa de un trabajador a fin de
reclamar la indemnizacin por su fallecimiento. Ante dicho decisorio, ambas partes interpusieron recurso de
apelacin. La Cmara de Apelaciones modifica el monto de condena y difiere el pronunciamiento respecto a la
inclusin del Sueldo Anual Complementario en la base de clculo de la indemnizacin del art. 245 de la LCT
hasta tanto se dicte el fallo plenario convocado sobre la cuestin.
Sumarios:
1. La esposa de un trabajador que se encontraba separada de hecho de ste al momento de su fallecimiento
posee legitimacin para reclamar la indemnizacin prevista en el art. 248 de la ley de contrato de trabajo, pues
dicha circunstancia slo tendra relevancia si hubiera mediado controversia entre la viuda y la concubina,
contienda que no pudo darse en el caso debido a que esta ltima falleci junto con l. (Del voto del Dr.
Guisado)
Jurisprudencia Relacionada(*)
Ver Tambien
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A, "Abella, Anala s/inc. de rev. en
Compaa Esteban S.A. s/conc. prev.", 11/04/2005, DT 20005 (agosto), 1123 - DJ 2005-2, 1004 IMP 2005-15, 2115; Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala II, "Sociedad del Estado
Casa de Moneda c. P., M. R. y otro", 01/04/2009, LA LEY 16/09/2009, 7; LA LEY 2009-E, 453; LA
LEY 18/11/2009, 8.
(*) Informacin a la poca del fallo
2. Debe diferirse el tratamiento de la cuestin relativa a la inclusin del Sueldo Anual Complementario en la
base del clculo de la indemnizacin por antigedad prevista en el art. 245 de la ley de contrato de trabajo y
analizar el resto de los temas sometidos a revisin de la Alzada, hasta tanto se resuelva la convocatoria a
plenario efectuada a fin de resolver dicho punto. (Del voto del Dr. Guisado)
Jurisprudencia Relacionada(*)
Ver Tambien
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E, "Montalbetti, Carlos F. y otros c. Micromnibus
Sur S.A.C. y otros", 26/05/2006, DJ 30/08/2006, 1265.
(*) Informacin a la poca del fallo
3. Atento la existencia de una convocatoria a plenario con motivo de la existencia de doctrina contradictora
respecto a la inclusin del Sueldo Anual Complementario en la base del clculo de la indemnizacin por
antigedad prevista en el art. 245 de la ley de contrato de trabajo, corresponde diferir el tratamiento de dicha
cuestin hasta que se dicte el fallo plenario y analizar el resto de los temas sometidos a revisin de la Alzada,
ello en virtud de los principios de celeridad y economa procesal. (Del voto de la Dra. Fontana).
Jurisprudencia Relacionada(*)
Ver Tambien
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E, "Montalbetti, Carlos F. y otros c. Micromnibus
Sur S.A.C. y otros", 26/05/2006, DJ 30/08/2006, 1265.
(*) Informacin a la poca del fallo
4. En virtud de lo previsto por el art. 301 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, es procedente paralizar el
procedimiento hasta tanto se resuelva la convocatoria a plenario efectuada ante la existencia de doctrina
contradictora respecto a la inclusin del Sueldo Anual Complementario en la base del clculo de la
indemnizacin por antigedad prevista en el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo (Del voto en disidencia
de la Dra. Ferreirs)
Texto Completo:
2 Instancia. Buenos Aires, setiembre 11 de 2009.

Thomson La Ley

El doctor Hctor C. Guisado dijo:


I) Contra la sentencia de primera instancia de fs. 448/455 que hizo lugar a la demanda en lo principal, se
alzan la parte actora (fs. 464/468) y la demandada (fs. 458/462).
II) La demandada se queja, en primer lugar, porque entiende que la magistrada no tuvo en cuenta que, al
momento de iniciar la demanda, la actora (M. C. A., viuda del trabajador fallecido) careca de legitimidad para
iniciar la accin, pues, con anterioridad al cierre de la etapa de conciliacin obligatoria, haba cedido sus
derechos litigiosos y hereditarios a su sobrino (. D. F.), "lo que equivale a decir que el nico que tena esa
legitimacin... era el cesionario, su sobrino F., por haber desplazado de tal posicin a la cedente...". En
consecuencia, estima que el fallo es arbitrario en cuanto otorg la indemnizacin a la hermana (y sucesora) de la
actora M. D. A. "ignorando aqu tambin que sta a su vez ha cedido a su hijo, F., sus derechos".
La queja no merece trato favorable, pues, como lo ha sealado la jurisprudencia, es principio recibido que
entre las partes la cesin es perfecta por el solo consentimiento o acuerdo constitutivo del contrato, pero con
relacin a los terceros entre los que se halla el propio deudor cedido (en el caso: el consorcio demandado) la
cesin es como inexistente y sin fuerza coercitiva mientras no se haya cumplido con el requisito de la
notificacin o de la aceptacin (conf. Rezznico, "Estudio de los contratos", t. I, p. 651). En consecuencia, el
cedente puede efectuar todos los actos conservatorios de su crdito (art. 1473, Cd. Civil) pero "puede adems,
lo que es mucho ms importante, reclamar del deudor el pago mismo del crdito, o celebrar con ese deudor
algn otro acto extintivo...", lo cual es reconocido unnimemente por la doctrina (ver op. cit., nota n 103)
derecho que segn lo seala el mismo autor- "surge en nuestro Cdigo del art. 1468, en cuanto autoriza al
deudor a pagar vlidamente al cedente mientras no se le haya notificado la cesin o no la haya aceptado"
(CNCiv., Sala K, 16/9/96, "Chebe Kdjan, Jorge c/ Municipalidad de Buenos Aires", LL 1997-C-569 y DJ
1997-2-399).
En el caso de autos, dicha notificacin al deudor cedido (la ahora apelante) no se haba verificado (la propia
recurrente admite que no tuvo conocimiento de ella hasta la presentacin del cesionario a fs. 212/215) y
tampoco surte tal efecto el traslado de la presente demanda, por cuanto iniciada la accin por el cedente contra
el deudor cedido, no tiene sta el efecto de la notificacin expresa que permitiera al deudor excepcionar, por
cuanto resultara paradjico y contradictorio que la propia demanda que el accionante est facultado a incoar
sirva para repeler la accin por falta de legitimacin (CNACiv., causa "Chebe Kdjan" citada).
III) Tambin se agravia la demandada de la desestimacin de su defensa de falta de legitimacin fundada en
la presunta carencia de derecho de la viuda del trabajador fallecido (M. C. A.) para reclamar la indemnizacin
por muerte del 248 de la LCT "en virtud de la prolongada separacin de hecho, el abandono que ella haba
realizado del hogar conyugal en forma voluntaria, la falta de dependencia econmica y, principalmente, la
renuncia voluntaria a percibir no slo esta indemnizacin sino todo otro bien o beneficio que derivara de la
sucesin de Astuno, cuando cedi 'gratuitamente' sus derechos litigiosos y hereditarios al Sr. F....".
La queja no puede prosperar, pues la hipottica separacin de hecho de los cnyuges slo podra haber
tenido relevancia si hubiera mediado una controversia entre la viuda y la concubina del trabajador fallecido,
contienda que no se dio (ni pudo darse) en el caso de autos, pues la conviviente del causante falleci junto con
ste. En ese orden de ideas se ha dicho, en trminos que suscribo, que, salvo que se presente una concubina a
discutir su derecho (supuesto que, reitero, no se verifica en el sub lite) a la viuda del trabajador le corresponde la
indemnizacin prevista en el art. 248 de la LCT, sin que el empleador pueda alegar para excepcionarse la
existencia de una separacin de hecho sin voluntad de unirse (CNAT, Sala VII, 31/3/82, "Maydana, Elsa Nlida
c/ Genarsir Hnos. S.R.L."; Fernndez Madrid, Juan C., "Tratado prctico de derecho del trabajo", La Ley, Bs.
As., 2007, t. II, p. 2015).
Con respecto a los efectos de la cesin, me remito a lo expresado en el considerando anterior de este voto.
Por todo lo hasta aqu expresado, corresponde confirmar la sentencia apelada en cuanto admite el reclamo de
la indemnizacin del art. 248 de la LCT.
IV) La demandada se agravia tambin de la condena por ciertos rubros (vacaciones de 2001 y 2002 con la
incidencia del SAC-, salarios de los 8 das trabajados en agosto de 2002, y SAC proporcional del segundo
semestre -julio y agosto- de 2002), pues entiende que esos conceptos "no fueron incluidos en debida y legal
forma" en la demanda y "en consecuencia otorgarlos es fallar extrapetita y en contra del derecho de defensa y el
debido proceso, adems de atacar el derecho de propiedad de mi mandante" (sic).
La queja no resulta atendible, pues todos y cada uno de esos rubros fueron expresamente reclamados en la
demanda (cfr. fs. 11 vta.). Asimismo se indic que el primero de ellos corresponda a nueve das de vacaciones
no gozadas pendientes del ao 2001 y se fund en derecho la procedencia de las vacaciones y el SAC
proporcionales (cfr. fs. 11 vta.). Por lo dems, estos ltimos crditos (al igual que los haberes de los das

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trabajados en el ltimo perodo de pago) son debidos en cualquier hiptesis de extincin, por lo que no
ameritaban mayores explicaciones.
Tampoco procede el agravio subsidiario de fs. 461 vta., apartado "b", pues la demandada no opuso
oportunamente la defensa de pago (cfr. fs. 68/76) y tampoco surge de los recibos a los que alude la recurrente
que los salarios vacacionales abonados en los meses de enero y febrero de 2002 correspondan ntegramente a las
vacaciones de 2001 (y comprendan asimismo el remanente de nueve das que motiva el reclamo).
V) Es tambin motivo de queja para la demandada la condena a la entrega del certificado de trabajo, y
estimo que le asiste razn, pues ms all de que la actora retir oportunamente del expediente el ejemplar
acompaado juntamente con el responde (ver fs. 148 vta.), el fallecimiento de la demandante durante la
sustanciacin del pleito torna inoficiosa la confeccin de un nuevo certificado, pues no se advierte qu utilidad
representara esa constancia para la hermana de aqulla.
VI) Sin perjuicio de ello, resulta fundado el agravio de la parte actora referente a la multa del art. 80 de la
LCT, pues cuando la viuda intim fehacientemente la entrega del certificado de trabajo (mediante telegrama del
11/10/02, fs. 20/21), la demandada se neg a suministrarle ese instrumento hasta que acreditara "en forma
fehaciente la vigencia del vnculo" (sic, telegrama del 17/10/02, cfr. fs. 22), exigencia ciertamente injustificada,
pues como dije antes- no exista otro causahabiente que controvirtiera el derecho de M. C. A.. La demandada
recin ofreci entregar el certificado varios meses despus, pero en forma defectuosa, dado que lo ofrecido era
un instrumento confeccionado con datos a partir de octubre de 1994 (cfr. fs. 24), mientras que la antigedad del
causante se remontaba al ao 1973.
Propongo entonces modificar el fallo en este aspecto adicionando al monto de condena la suma de $
3713,70.
Cabe aclarar que si bien la apelante aduce tangencialmente que corresponde hacer lugar tambin a "un
monto adicional por el dao producido por la falta de obtencin de la pensin...", pero no refuta, mediante una
crtica concreta y razonada (art. 116 de la L.O.) el fundamento expuesto por la Sra. Jueza a quo para desestimar
ese "monto adicional": que la parte actora no ha demostrado los perjuicios aducidos (fs. 454).
VII) Con respecto al agravio del actor referente a la inclusin del SAC en la base de clculo de la
indemnizacin del art. 245 de la LCT, dada la convocatoria a plenario sobre se tema in re "Tulosai, Alberto
Pascual c/ Banco Central de la Repblica Argentina s/ ley 25.561" (expte. N 8448/2006), sugiero diferir el
pronunciamiento sobre esa cuestin hasta el dictado del fallo respectivo.
VIII) La queja de la demandada respecto de las costas no puede prosperar, pues la parte actora result
vencedora en lo sustancial, y no advierto razones que justifiquen el apartamiento del principio objetivo del
vencimiento que consagra el art. 68 del Cdigo Procesal.
IX) En sntesis, voto por: 1) Modificar la sentencia apelada, adicionando al monto de condena la suma de $
3713,70 con ms sus intereses en la forma establecida en origen. Y dejando sin efecto la condena a adjuntar un
nuevo certificado del art. 80 de la LCT. 2) Diferir el pronunciamiento sobre la inclusin del SAC en la base de
clculo de la indemnizacin del art. 245 de la LCT, hasta tanto se dicte el fallo plenario convocado in re
"Tulosai, Alberto Pascual c/ Banco Central de la Repblica Argentina s/ ley 25.561" (expte. N 8448/2006). 3)
Confirmar el fallo en lo dems que ha sido motivo de recurso.
La doctora Estela M. Ferreirs dijo:
Disiento con la postura de mi distinguido colega Dr. Hctor C. Guisado, en cuanto decide tratar los recursos
interpuestos en la causa, an existiendo convocatoria a plenario en uno de los temas que all se controvierten.
En efecto, con fecha 2 de diciembre de 2008, se ha convocado a Acuerdo Plenario en los autos "Tulosai,
Alberto Pascual c/ Banco Central de la Republica Argentina S/ LEY 25.561" (expte. N 8448/2006 de esta Sala
VII), al existir doctrina contradictoria acerca de la procedencia de la inclusin de la parte proporcional del
sueldo anual complementario en la base del clculo de la indemnizacin establecida en el artculo 245 de la Ley
de Contrato de Trabajo, adems de la gratificacin bonus anual (que en el caso no se debate).
El art. 301 del Cdigo Procesal, Civil y Comercial, dispone que, declarada la admisibilidad del recurso el
presidente del tribunal notificar a las salas para que suspendan el pronunciamiento definitivo en las causas en
que se debaten las mismas cuestiones de derecho; el plazo para dictar sentencia se reanudar cuando recaiga el
fallo plenario (...). Tambin establece que "Si la mayora de las salas de la cmara hubiere sentado doctrina
coincidente sobre la cuestin de derecho objeto del plenario, no se suspender el pronunciamiento y se dictar
sentencia de conformidad a esta doctrina".
La ltima parte de la norma describe la situacin que se ha dado en llamar "Plenario Virtual"; cuya finalidad

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apunta a lograr celeridad en los procesos, soslayando la suspensin de las sentencias definitivas cuando existe
una mayora previa de Salas, lo que tornara de un formulismo excesivo no dictar las sentencias pendientes
cuando el sentido del plenario puede anticiparse en orden a los posicionamientos ya existentes al momento de la
convocatoria.
Sin embargo, el procedimiento que se establece para el caso de existir mayora de Salas con doctrina
coincidente, parece desconocer el funcionamiento de un tribunal colegiado, donde la decisin no siempre es
idntica a la suma de opiniones vertidas individualmente, antes de conocer los argumentos y fundamentos de los
dems jueces, el tribunal puede establecer una doctrina distinta a la de la mayora de las Salas. Y an cuando se
mantengan opiniones individuales, stas pueden sumar una mayora distinta a la que se obtiene computando
cada sala.
Al decir de Elena I. Highton- Beatriz A. Aren; en "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin",
Concordado con los cdigos provinciales. Anlisis doctrinal y jurisprudencial. Tomo 5; Artculos 254/318;
Hammurabi; pg. 557, comentario al art. 301); el sistema que prev el artculo no tiene en cuenta la dinmica
decisoria de un tribunal colegiado; y, en todo caso, tendra que haber aludido a la mayora de Salas "por
unanimidad".
Adems, tal como lo sealan las autoras, ha ocurrido en ms de una oportunidad, que la riqueza del debate
que se desarrolla en el acuerdo previsto por el art. 298 del Cdigo Procesal, determina cambios en las posturas
individuales de los jueces de la Cmara, modificando el criterio anteriormente sostenido, lo que habla a las
claras acerca de la inconveniencia del sistema consagrado en el artculo en cuestin.
Considero entonces, que en la cuestin controvertida (reitero, sujeta a plenario) no puede hablarse de
mayora de Salas, cuando en la actualidad sabido es la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo no se
encuentra integrada en su totalidad (slo existen 20 Jueces en funciones, de los 30 correspondientes).
Voto en consecuencia por que se paralicen las actuaciones con arreglo a lo previsto en el art. 301; 1 pte. del
Cdigo Procesal.
La doctora Beatriz Ins Fontana dijo:
Ante la discrepancia surgida entre los distinguidos colegas preopinantes, vienen estos autos a mi
conocimiento y en atento las posiciones planteadas en los votos precedentes, corresponde que comience por
expedirme sobre los efectos del plenario convocado en autos "Tulosai, Alberto Pascual c/Banco Central de la
Repblica Argentina" respecto del sub examen.
Ante el planteo de la parte actora que pretende se compute el sueldo anual complementario para conformar
la base de clculo del art. 245 LCT, y ante la convocatoria a plenario sobre ese punto, el Dr. Hctor Guisado
sugiere que el pronunciamiento sobre este punto se difiera hasta el dictado del fallo respectivo.
Por su parte, la Dra. Estela Ferreirs, por los fundamentos que desarrolla, considera que corresponde
paralizar las actuaciones por no estar dadas las condiciones para que sea aplicable al caso el ltimo prrafo del
art. 301 CPCCN.
En el caso en estudio advierto que la postura del Dr. Guisado no implica en modo alguno expedirse sobre el
rubro mencionado, sino por el contrario, postergar el tratamiento del mismo hasta que exista doctrina fijada por
el plenario convocado.
Es decir que, no se parte de considerar que exista criterio mayoritario de las salas que pueda resultar
aplicable, pero por otro lado, en consonancia con los principios de celeridad y economa procesal, tampoco se
paraliza el expediente en el resto de las cuestiones debatidas.
En consecuencia, he de adherir en este caso a la propuesta del Dr. Guisado, y por ello considero que
corresponde analizar entonces el resto de los temas sometidos a revisin en esta alzada, difiriendo el tratamiento
del punto relativo a la base de clculo de la indemnizacin establecida en el art. 245 LCT hasta el dictado del
fallo plenario antes mencionado.
En cuanto a las dems cuestiones que fueron materia de recurso y agravios, adhiero por sus fundamentos al
voto del Dr. Hctor Guisado.
Por ello, el Tribunal resuelve: 1) Modificar la sentencia apelada, adicionando al monto de condena la suma
de $ 3.713,70 con ms sus intereses en la forma establecida en origen. y dejando sin efecto la condena a
adjuntar un nuevo certificado del art. 80 de la LCT. 2) Diferir el pronunciamiento sobre la inclusin del SAC en
la base de clculo de la indemnizacin del art. 245 de la LCT, hasta tanto se dicte el fallo plenario convocado in
re "Tulosai, Alberto Pascual c/ Banco Central de la Repblica Argentina s/ ley 25561" (expte. N 8448/2006).

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3) Confirmar el fallo en lo dems que ha sido motivo de recurso.


Cpiese, regstrese, notifquese y oportunamente devulvase. Estela M. Ferreirs. Hctor C. Guisado.
Beatriz Ins Fontana.

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