Derecho Civil III: Contratos

UNIDAD I

Concepto. En clase
Contrato es la especie del gnero acto jurdico (art. 944 Cd. Civil, art. 915 Digesto)
Todos los contratos son actos jurdicos pero no todos los actos jurdicos son contratos.
Se diferencia de los otros actos jurdicos porque su objeto es patrimonial.
Tiene funcin econmica (permite el acceso a bienes y servicios) y social. Siempre dentro del mbito de lo
permitido ya que no todo es negociable.
Evolucin histrica. Rinessi
La doctrina moderna identifica el contrato como un acto jurdico bilateral que tiene por fin
inmediato, constituir, regular o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales. Este concepto no ha variado en
mucho lo que ha entendido la doctrina actual acerca del contrato, aun con la redaccin del art. 1137 del
Cd. Civil (art. 1107 Digesto), porque en definitiva ha sido la interpretacin que aquella ha extrado de la
norma legal.
Casi todas las legislaciones mantienen conceptos similares con relacin al contrato, su funcin econmica
jurdica ha variado, cayendo los postulados de la voluntad como constitutivos.
La declaracin de voluntad comn que surge del acuerdo de las partes se entendi tradicionalmente como
la nica fuente de obligaciones que nace del contrato. La tesis voluntarista que impregna estas ideas parte
del principio de que la voluntad es autnoma y no puede ser modificada.
Sin embrago, se afirma que el contrato es un concepto normativo, porque es el derecho el que le da vida, y
le atribuye distintos efectos tambin le adiciona efectos que nunca fueron previstos por la voluntad, y
adems existen estadios en que la voluntad no interviene. Al final queda muy poco de la originaria
voluntad, y si algo perdura, es siempre siga los lineamientos que la norma legal ha determinado.
Los sujetos intervinientes en la declaracin de voluntad son los nicos sujetos del acto. El sujeto emisor
puede no resultar obligado, en virtud del fenmeno de la representacin.
En otros casos puede resultar del abuso de la personalidad jurdica; o cuando se presume la existencia de
la sociedad por la sola actuacin conjunto. Es frecuente que en el derecho contractual moderno se
extienda la legitimacin pasiva por el incumplimiento de obligaciones contractuales.
Lorenzetti pone en duda si el contrato es fuente de obligaciones surgidas de la voluntad de las partes,
como tambin si las partes deciden verdaderamente la entrada y salida del contrato, o si es solo un
acuerdo destinado a reglar los derechos de las partes.
Todos estos interrogantes son resultado de la crisis de la tesis voluntarista. Para aquellas ideologas el
contrato se asentaba en la negociacin libre de las partes, que actuaban en el mismo nivel, y con idnticas
posibilidades, creando un sector netamente privado, inexpugnable a las vicisitudes de los dems para el
cual deban someterse en razn de la palabra empeada.
Alrededor de esta negociacin, para esta concepcin no haba nada ms. As se concibi al contrato y as
se desarroll el principio consensualista en medio del transcurrir de siglos.
Esto no va ms, y lo que consista el modo normal de contratar se convirti en la excepcin. Al contrato del
Cdigo Civil se lo denomina ahora contrato individual, para oponerlo o distinguirlo de las maneras
corrientes de contratar, que son los contratos de consumo, de contenido predispuesto o de masa, llamados
tambin contratos de adhesin y los contratos tipos o contratos formularios.

Definicin legal- Crticas al art. 1137 del Cdigo Civil. (En clase)
Art. 1137 (art. 1107 Digesto) Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
Crticas
Extensa amplitud en la definicin.
Es impropio incorporar al Cd. Civil una definicin, esto debe ser dejado a la doctrina.
El sector ortodoxo entiende que el contrato slo crea obligaciones pero no las extingue.
Convencin, pacto y contrato. (Mosset Iturraspe)
La voz contrato proviene de contractus, expresin latina que significa unir, estrechar, contraer. Convencin,
conventio, viene etimolgicamente de cum venire, venir juntos. Pacto, pactum o pactio, viene de pacis si,
tratar reunidos, ponerse de acuerdo.

En el Derecho Romano convencin y pacto eran conceptos equivalentes, significaban el acuerdo de dos o
ms personas sobre un objeto determinado. La palabra contractus en este Derecho signific la relacin
jurdica o el vnculo obligacional. Fue en el Derecho Justiniano que el acuerdo de voluntades,
consentimiento, adquiri significado y fue llamado pactum o conventio. El contrato en Roma se trataba del
intercambio justo, equilibrado; la relacin jurdica bilateral ya formada.
El simple acuerdo, convencin o pacto no bastaba para crear una obligacin exigible. Esa era la regla
antigua que dominaba en la poca clsica y que subsista aun en tiempos de Justiniano. Se deca: nuda
pacto obligationem non parit (la simple promesa no engendra obligacin)
Slo se reconoca efecto creador de obligaciones exigibles a las convenciones acompaadas de ciertas
formalidades. Los romanos no conceban el contrato como tal, como categora genrica; conocan
solamente figuras de contratos singulares, sistema denominado del numerus clausus o serie cerrada.
Fue la influencia del Derecho oriental o de la escuela griega la que llev a Justiniano a dar prevalencia al
elemento subjetivo, identificando el contrato con la convencin.
En la poca imperial existan cuatro categoras de contratos: reales o re, verbales o verbis, escritos o
litteris y consensuales.
Los contratos reales o re eran aquellos en los cuales el consentimiento se integraba con la tradicin de la
cosa, que el acreedor efectuaba a favor del deudor, quedando obligado quien la reciba a su restitucin.
Los contratos verbales o verbis eran los formados con ayuda de palabras solemnes que deban emplear
las partes para expresar su consentimiento. El principal era la estipulacin, en el cual las partes
cambiaban, oferta y contestacin. En los ltimos tiempos la estipulacin se redujo a la forma escrita traditio
cartae.
Los contratos escritos o litteris se perfeccionaban por medio de una inscripcin en el registro del acreedor,
con el acuerdo del deudor. Tenan su base en la regular tenedura de libros de cuentas, en la familia
romana, el nomen trancripticium era el contrato literal clsico.
Los contratos consensuales, formados por el solo acuerdo de voluntades, primeras excepciones al
principio que restaba validez al mero acuerdo para dar vida al vnculo contractual.
La distincin entre los varios conceptos casi desapareci en el mismo Derecho Justiniano, perdindose
verdaderamente en el Derecho Medieval.
El Derecho Germnico, es menos avanzado que el Derecho Romano y est dominado, en la materia de
los contratos, por el simbolismo. No conocen otros contratos que los formales y los reales y para obligarse
es necesario un ritual.
En las prcticas medievales evoluciona y se transforma la stipulatio romana en su expresin ltima, traditio
cartae, entrega del documento, en el que consta el contrato, a los fines de su constitucin.
Con la Escuela del Derecho Natural y con la Escuela Holandesa se reconoce, en el siglo XVII, la
obligatoriedad de los pactos y convenciones, asimilndolos al contrato.
Ambas escuelas perfilan el concepto de causa, elemento necesario para que el pacto sea obligatorio y la
hacen fincar en al finalidad perseguida con la convencin o en la funcin prctica.
Ocurre que el contrato actual no es un asunto exclusivamente individual sino que ha pasado a ser una
institucin social. Importa al estado, como representante de la sociedad civil, que haya buenos
contratantes, que obren bien y ello configura un nuevo espritu contractual que puede denominarse
principio de solidaridad o de socialidad.
El consensualismo presupone la autonoma de la voluntad y esta descansa en la igualdad de los hombres.
Admitido que el poder de negociacin o de contratar es muy diverso, se impone como consecuencia del
ajuste de los contratos al orden jurdico; al lado del objeto-fin social.
La Doctrina moderna distingue entre contrato, convencin y pacto. La convencin es el gnero, aplicable a
toda especie de acto o negocio jurdico bilateral que las partes tengan en mira, ya sea que se trate de
negocios patrimoniales o familiares.
El contrato en nuestro Derecho acta exclusivamente, aunque con amplitud, en el campo de las relaciones
jurdicas creditorias u obligacionales.
El pacto, alude a las clausulas accesorias que modifican los efectos normales o naturales de los contratos
tpicos.
Metodologa del Cd. Civil. (Mosset Iturraspe)
Vlez al crear el Cdigo Civil se inspir en el mtodo de Freitas, que a su vez tom de Savigny la
clasificacin de los derechos que es la base de su plan.
Dentro de la Seccin III del Libro II, Vlez ubic a la materia especfica de los contratos (arts. 1137 a 2310
Cd. Civil; arts. 1107 a 2284 Digesto), en el Ttulo I De los contratos en general, formula la teora general
del contrato, expuesta en seis captulos que tratan sucesivamente del consentimiento, la capacidad, del
objeto, de la forma, de la prueba y del efecto de los contratos, despus de haberlos definido y clasificado.

Luego del Ttulo I trae el Cdigo en diecisiete ttulos, la parte especial dedicada a la regulacin de los
contratos en particular.
Crticas
La presencia de dos cuasicontratos constituye un grave error de mtodo, ni la gestin de negocios ni el
empleo til son contratos.
Hay un exceso de definiciones.
Incluir en el Ttulo II de la Seccin III, De la sociedad conyugal, dentro de la reglamentacin de los
contratos en particular afea la concepcin metodolgica del Cdigo; el sitio apropiado para el tratamiento
del tema se encuentra a continuacin del matrimonio.
Existe equivocacin en el mtodo que significa ubicar a las garantas por saneamiento, comprensivas de la
eviccin y los vicios redhibitorios, junto a las figuras contractuales tpicas cuando se aconseja su
tratamiento dentro de los efectos de los contratos o de los contratos onerosos.
Autonoma de la voluntad. (Mosset Iturraspe)
Segn Mosset es el poder jurignetico que el ordenamiento jurdico el reconoce a los particulares para que
puedan autoreglar sus derechos.
Art. 1197 (art. 1168 Digesto) Las convenciones forman para las partes una regla a la cual deben
someterse como a la ley misma
Fuerza vinculante. Distintas teoras. (Mosset Iturraspe)
La discrepancia que se observa en doctrina acerca de cul es el fundamento de la fuerza vinculatoria se
origina en la variedad de criterios con que se enfoca la cuestin.
Para los autores del Derecho Cannico, quien falta a su palabra viola una regla de moral trascendente.
Ripert, permanece fiel a ese criterio, afirmando que la sola nocin de obligacin implica ya una creencia
en el ideal moral. El respeto de la promesa empeada es una de las bases del orden social.
Fue Grocio quien, al secularizar el Derecho natural, busc apoyo en la sola razn humana. Pufendorf
consideraba que la obligatoriedad de los contratos se fundara en un supuesto convenio, primitivo y tcito,
otorgado contemporneamente a la constitucin de la vida social y por el cual los hombres se habran
obligado a ser fieles a sus promesas.
Para Kant y su escuela filosfica del Derecho el hombre dicta su propia ley; a la coaccin exterior se
sustituye la interior.
El Derecho natural tiene gran importancia para nosotros pues en el ambiente creado por ellas se form
nuestra legislacin civil.
Los utilitarios transportan a esta cuestin la tesis del inters positivo. Para Bentham y su escuela interesa
ms al hombre la observancia de los acuerdos que llega a celebrar que su inobservancia.
Otros autores buscan fundamento en las ideas de utilidad y seguridad social. Para Demogue los pactos
son aceptados por la ley en cuanto implican una colaboracin a la realizacin de los intereses colectivos y
son irrevocables porque as lo exige la seguridad social.
Desde el campo estrictamente jurdico, apunta Messineo, la obligatoriedad del contrato, es decir la
sujecin a sus efectos, surge del hecho de que las partes han aceptado libremente el contenido del mismo,
aceptando as tambin la limitacin de las respectivas voluntades que de l deriva, y surge adems de la
confianza suscitada por cada contratante en el otro con la promesa que le ha hecho.
Creemos que la regla jurdica que impone la obligatoriedad de los contratos tiene su fundamento en la
regla moral que hace al hombre sirviente de su propia palabra.
Evolucin (Rinessi)
Versin Tradicional
La autonoma de la voluntad fue considerada una atribucin del sujeto. Todo dependa de la voluntad
privada. Esta tenia poder suficiente para crear el negocio jurdico, con todos sus efectos.
Se entroniza el principio de que la voluntad individual crea derechos, pero debe respetar principios de
orden pblico que estn por encima de la voluntad individual.
A esta tesis se le hicieron crticas por cuanto resultaba egosta, atenida exclusivamente a los interese de
los particulares, desentendindose de toda cuestin ajena.
Versin Moderna
Paulatinamente se ha ido socializando el negocio jurdico, y para ello muchas veces el propio legislador
acudi con leyes a revertir estas situaciones, corrigiendo los alcances del contrato con el propsito de
armonizarlos con las vicisitudes de la propia sociedad.
Esta intervencin del legislador se llam dirigismo contractual a travs de la legislacin. Pero tambin
hubo un dirigismo contractual, a travs de la intervencin de los jueces, cuando a peticin de parte
revisaban los trminos del contrato, en los supuestos excepcionalmente establecidos en la ley. Esto ocurri
con la reforma del Cdigo Civil por la ley 17711, que introdujo el abuso del derecho, la teora de la
imprevisin y la lesin subjetiva. Antes de la reforma la voluntad era la nica creadora del negocio jurdico.

Poco a poco el contrato se ha ido abriendo a las necesidades de la propia sociedad donde el negocio se
realiza. El negocio fue paulatinamente impregnndose de las vicisitudes de la propia sociedad.
La teora clsica entenda el contrato como fenmeno econmico neutro. Esto no es as, porque el
contrato tiene un impacto que trasciende la privacidad.
Las normas actuales de la contratacin prevn la regulacin particular, su incidencia en determinados
sectores, como son aquellos que se vinculan con el mercado. A su vez, como fenmeno global, se lo
regula impregnndolo de solidaridad.
Orden Jurdico (En clase)
Est compuesto por:
Principios generales: directrices que dan sustento filosfico al sistema a la hora de crear normas, el
legislador los debe tener en cuenta: legalidad, igualdad, buena fe, la moral y buenas costumbres, justicia
social, etc.
Normas: mandatos de conducta que el derecho impone a la sociedad. Pueden ser: supletorias,
consuetudinarias, de orden pblico.
BENJAMN PABLO PIN
Orden pblico. Concepto.
En el IX Encuentro de Abogados Civilistas (Paran 1.995), Benjamn Pablo PIN conceptualizo al orden
pbico diciendo: El principio de orden pblico tiene un contenido elstico y variable en el tiempo, su
concepto no es unvoco y, en sentido amplio, comprende las bases esenciales del ordenamiento jurdico,
social y econmico de un pas en un momento de su evolucin histrica.
Puede tener dos fuentes: una positiva, la declaracin expresa de la ley, y otra extra positiva, la
jurisprudencia.
No es posible dar un concepto global de orden pblico pues, con particularidades propias, existe en el
Derecho Civil, Comercial, Laboral, Tributario, Econmico, Internacional, Penal, Administrativo, Aeronutico,
de la Navegacin y, por sobre ellos, en el Constitucional.
El orden pblico constituye un lmite a la autonoma de la voluntad, a la aplicacin de la ley extranjera y
establece excepciones al principio de irretroactividad de la ley.
Tiende a salvaguardar las esencias fundamentales de las instituciones jurdicas.
Orden pblico en la ley.
El orden pblico en la ley nos obliga a enfrentar dos problemas complejos en este estudio: Leyes de orden
pblico y leyes imperativas o no disponibles, y orden pblico e inters pblico. Habr que determinar si son
conceptos equivalentes o si se deben diferenciar.
Los principios de orden pblico y buenas costumbres se incorporan al Derecho positivo a travs de leyes
imperativas.
Ley de orden pblico. Ley imperativa.
Ley imperativa (indisponible) es aquella de cumplimiento forzoso, cualquiera sea la voluntad de las partes
de una relacin.
Frente a ellas tenemos las leyes supletorias (disponibles) que pueden ser excluidas por las partes de una
relacin jurdica. Pero si no se lo hace son tan obligatorias como las imperativas.
Ley imperativa no es sinnimo de ley de orden pblico (IX Encuentro de Abogados Civilistas, Paran
1.995). Si bien toda ley de orden pblico es imperativa, no toda ley imperativa es de orden pblico (Julio
Csar RIVERA).
Las leyes imperativas tienen en mira el inters pblico y tambin protegen los intereses privados. Cuando
ocurre que protege a stos ltimos pasa a integrar, para muchos, la idea de orden pblico en sentido
amplio.
Es un principio que pude interpretarse en forma amplia o restringida, de contenido elstico, de goma
segn los alemanes, y por eso prefieren hablar slo de ley imperativa y de buenas costumbres.
Si lo interpretamos en forma amplia, el concepto de orden pblico comprende a las leyes interpretativas, si
es en forma restringida, no.
Orden pblico. Inters pblico.
Inters es una aspiracin que puede ser o no patrimonial y puede ser pblico o privado.
El inters pblico es el que interesa a la sociedad toda, el privado slo a una o un grupo de personas.
El inters pblico es la sumatoria de los intereses particulares, formando una mayora. Ese inters debe
prevalecer sobre el individual pero sin lesionar sus derechos y garantas constitucionales.
CAMPAGNUCCHI DE CASO
Concepto e ideas.
Orden pblico es una expresin imprecisa que la ley no define.
Para Arauz CASTEX es: el conjunto de principios eminentes, religiosos, morales, polticos y econmicos,
a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organizacin social establecida.

a)
b)
c)
d)

Roberto BREBBIA lo define como: El conjunto de los principios fundamentales del ordenamiento jurdico.
DEZ-PICAZO: El orden pblico es una organizacin social de la comunidad o sus principios
fundamentales y rectores que quedan sustrados a la disponibilidad de los particulares.
Es posible sealar que el orden pblico (art. 14, inc. 2 del C.C.), se encuentra en el espritu de la
legislacin, siendo una especie de techo y unidad que conforma el plexo normativo. Sumo el sentimiento
social general que se verifica en los comportamientos corrientes, los que a su vez, y de manera mediata,
sostienen el fundamento del orden normativo.
CAPITAINT confirma que el orden pblico es el orden en el Estado, la manera de acomodar a las
instituciones, la organizacin de las reglas indispensables para el funcionamiento del propio Estado.
Caracteres.
constituye una cualidad de ciertas leyes;
resulta ser de excepcin y no una regla constante, y
se lo encuentra siempre dentro de un gnero mayor constituido por las leyes imperativas.
Es una cualidad de algunas normas porque se lo impone cuando se encuentran interesados los intereses
de la comunidad toda, o los del Estado, o bien cuando se entiende que es necesario proteger instituciones
bsicas.
Vinculacin entre las leyes imperativas y el orden pblico: las leyes imperativas, tienen una eficacia
incondicionada y excluyen o suprimen la voluntad privada. Es decir que los particulares no pueden
apartarse, modificarlas o sustraerse a sus consecuencias.
Las normas supletorias o dispositivas son las que las partes pueden cambiar y modificar mediante
acuerdos, y el principio de autonoma privada reina en plenitud. Claro est que si nada se dice o se
establece, rigen la relacin y producen sus propias consecuencias.
Las normas supletorias tienen un campo de accin en el Derecho de las Obligaciones y los Contratos, y
las reglas imperativas rigen en los Derechos de las Personas, Familia y Reales.
Leyes imperativas y de orden pblico.
Las leyes imperativas inciden e impiden que los particulares prescindan de ellas ya que les son
obligatorias, las de orden pblico tienen una especie de cualidad por las motivaciones y fundamentos
otorgados por el legislador en consideracin a intereses superiores. El orden pblico apunta a la razn,
fundamento y causa que da origen a esa categora, en cambio, en la imperatividad se anota el efecto de
imponer la aplicacin normativa.
No toda norma imperativa resulta siempre ser de orden pblico (Julio Csar RIVERA).
La ley imperativa constituye el gnero, el orden pblico se ubica en la especie. Pueden existir leyes
imperativas que no tengan la cualidad de ser de orden pblico.
Algunos autores han asimilado ambas categorizaciones e identifican a las normas de orden pblico con las
imperativas. Uno de ellos, el argentino Guillermo BORDA: Toda ley imperativa es de orden pblico, en
razn a la funcin que cumple y la consiguiente irrenunciabilidad e imposicin a los particulares.
La constitucionalizacin del derecho civil. Los fundamentos constitucionales del contrato.
(Lorenzetti)
Existe un proceso de constitucionalizacin del Derecho Civil y una comunicacin creciente de las esferas
de lo pblico y lo privado, y dentro de este fenmeno hay una clara relacin entre Constitucin y contrato.
Este nexo presenta varios campos:
1. Intervencin de orden pblico por razones de emergencia econmica: el legislador modifica, directa o
indirectamente, lo dispuesto por las partes, en razn de una situacin de emergencia econmica, lo cual
plantea el problema de determinar hasta qu punto el contrato puede ser intervenido.
2. Influencia de los derechos fundamentales sobre el contrato: los derechos individuales como la
discriminacin, el derecho a las prestaciones de salud, tienen influencia en los contratos, lo que se revela
en la aplicacin jurisprudencial.
3. Influencia sobre el objeto y la causa: el texto constitucional consagra valores y principios que tienen una
clara influencia sobre la consideracin del objeto y la causa.
4. Proteccin de la capacidad y voluntad: este tema resuena a partir de la aprobacin de tratados sobre
derechos humanos que se refieren a los nios, personas con incapacidad mental, etc.
5. Proteccin constitucional al consumidor: nuestra Constitucin recepta los derechos de los consumidores
y varios de ellos se refieren a los contratos.
6. Contratos sobre bienes colectivos: la Constitucin recepta los bienes de incidencia colectiva,
estableciendo una prioridad de la esfera social, lo cual influye sobre los contratos que tienen por objeto
estos bienes.
7. La argumentacin constitucional en casos contractuales: se asiente a un proceso de materializacin de
la regla contractual, que la coloca en el contexto de principios y valores de rango constitucional, de gran
importancia para el razonamiento legal.

La Constitucin argentina protege expresamente el derecho de trabajar, de ejercer toda industria lcita
(art.14 C.N.), la propiedad (art. 17 C.N.), el derecho de concertar convenios colectivos de trabajo (art. 14
bis C.N.), la privacidad y la autonoma personal (art. 19 C.N.), la relacin de consumo (art. 42 C.N.).
La ubicacin del contrato en la teora general del derecho (Mosset)
La teora general del contrato sufre en los tiempos que corren el embate de la teora o negocio jurdico en
franca expansin. Como consecuencia existen 3 posturas, dos extremas y una intermedia:
a) Aquella que legisla de un modo exclusivo sobre los contratos en general, abarcando disposiciones que
son comunes a los actos o negocios jurdicos genricamente considerados.
b) En sentido contrario a la anterior, se ha sostenido que para armonizar con la evolucin social y
econmica y evitar el riesgo de estampar frmulas vacas de sentido y sustancia, dada la importancia que
tiene hoy en da el acto jurdico, debe invertirse la frmula precedentemente expuesta y declararse que las
reglas generales concernientes a la formacin, ejecucin y extincin de los actos jurdicos se aplican a los
contratos, a menos que lo contrario surja de la voluntad de las partes o de disposiciones de la ley. Esta
tesis no ha recibido consagracin legislativa.
c) La postura intermedia parte del reconocimiento de la utilidad y conveniencia de ambas teoras.
Quienes participan de esta postura intermedia (que juzgamos la ms acertada) disienten acerca de cmo
dividir el material que, en buena medida, es comn a los actos o negocios jurdicos y al contrato. Mientras
algunos (como nuestro Codificador) ubica en la teora del acto o negocio jurdico un nmero exiguo de
preceptos, otros prefieren extender hasta donde sea posible el alcance de dicha teora.
Segn Messineo: existen principios comunes a todos y cada uno de los contratos en cuanto cada figura
de contrato concreto, aun teniendo su contenido peculiar, participa de una comn naturaleza y estructura,
a las que corresponden siempre las mismas normas, y este es el aspecto por el cual todo contrato resulta
de elementos formales constantes, si bien puede ser distinta, en cada caso, la sustancia de cada una de
las figuras singulares.
Naturaleza Jurdica del Contrato (Rinessi)
El contrato dentro del campo de los actos jurdicos tiene, siempre, su objeto patrimonial. Se lo ha
caracterizado como un acto jurdico bilateral, o sea, en el que intervienen dos voluntades.
Creemos que sufri algunas adaptaciones, en primer lugar no es nicamente un acto jurdico bilateral,
tambin se visualiza el acto jurdico plurilateral, que es el que da origen a una persona jurdica, aunque
intervengan dos voluntades. Tambin pueden intervenir ms de dos voluntades.
Es necesario advertir que los efectos no derivan solamente de la voluntad de las partes, sino que est
destinado a ser una operacin econmica de produccin, distribucin y acceso a los bienes. Por lo tanto
est sujeta a diversos ordenes jurdicos econmicos, que difieren de los que pueden recaer en el acto
jurdico.
Naturaleza econmica del Contrato (Mosset Iturraspe)
El contrato, afirma Messineo, es el instrumento prctico que realiza las ms variadas finalidades de la vida
econmica, sirviendo para satisfacer las necesidades humanas, cualesquiera que sean ellas. Todas las
personas estn comprendidas en la red econmica del contrato, aunque carezcan de bienes, pues an
quien mendiga irrumpe en ella, bajo la forma de la donacin manual.
Es indudable que el contrato desenvuelve al mximo su poder vinculante dentro de una economa
capitalista liberal. Los principios fundamentales que caracterizan esta concepcin son:
a) La propiedad privada de todos los bienes, que otorga a su titular el mximum de facultades que puede
tener el sujeto sobre los bienes y,
b) La libertad econmica ms absoluta, que se manifiesta en los principios de la libre empresa, de la libre
competencia y de la libertad de trabajo. La autonoma plena de la voluntad, en sus dos aspectos: libertad
de contratar y libertad contractual y la fuerza vinculante del contrato as celebrado.
Estos principios corresponden, segn algunos economistas, a la primera etapa de la concepcin liberal
capitalista, pues en la segunda etapa admitiran un cierto intervencionismo estatal.
El contrato, como instrumento o herramienta para la satisfaccin de las necesidades humanas, en armona
con el bien comn o funcin social, contina desempeando su rol preponderante, aunque ajustado a los
nuevos tiempos.
La proyeccin econmica del contrato est, en buena medida, condicionada al mantenimiento de la
propiedad privada y de la organizacin econmica que se asienta sobre ella. La legislacin patrimonial
marxista, limita la propiedad individual a los muebles no productivos, a la vestimenta y a un derecho de
edificacin, empequeece la figura del contrato.

El contrato tiene, su lugar en el rgimen socialista. Existen, los contratos concluidos entre empresas del
Estado para la ejecucin de planes econmicos y los contratos celebrados entre particulares o entre un
particular y un negocio del Estado, teniendo por objeto bienes de consumo.
La funcin del contrato vara en cada uno de los sectores en que se divide la vida social sovitica: el de la
propiedad personal y el de la propiedad socialista.

1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)

El contrato como fuente de obligaciones (Mosset Iturraspe)

Lo que hace del contrato una categora del Derecho comn es su carcter de fuente principalsima de las
obligaciones.
Ha quedado ya muy lejos la confusin entre obligacin y contrato patentizada en la inscripcin al tratar de
las obligaciones: De los contratos o de las obligaciones convencionales, imitando al Cdigo francs.
La existencia de un ttulo dedicado a la doctrina general de las obligaciones, permite una exposicin
sistemtica de la materia.
Al lado del contrato encontramos, como fuente de obligaciones, otros hechos, actos o relaciones
jurdicas.
Esas fuentes son, en nuestra opinin, las siguientes:
La ley, cuando acta de modo inmediato.
La costumbre. (Art. 17 Cd. Civil, art. 15 Digesto)
La equidad. (ej. Art. 907 Cd. Civil, art. 878 Digesto)
El ejercicio abusivo de los derechos. (Art. 1071, art. 1043 Digesto)
El contrato.
La declaracin unilateral de voluntad. (ej. Art. 1150, art.1120 Digesto)
La gestin de negocios ajenos. (Arts. 2288 y ss., art. 2262 Digesto)
El enriquecimiento sin causa. (Arts. 2306 y ss., art. 2280 Digesto)
Los actos ilcitos aquilianos o violaciones al deber jurdico de no daar. (Arts.1066 y ss., art.1038 Digesto)
En cuanto a las relaciones contractuales de hecho, tambin denominadas conducta social tpica, no
constituyen una nueva fuente de obligaciones, encuadran dentro de la figura del contrato. El Tribunal
Supremo alemn ha declarado que el contrato no solo surge de la perfeccin jurdica negocial sino
tambin, segn el principio de buena fe, por hechos reales.
La doctrina alemana insiste en la peculiaridad de ciertos servicios cuya utilizacin hace nacer obligaciones
como las contractuales.
En el campo de las relaciones creditorias u obligacionales el rol del contrato no se limita en crear o
constituir tales relaciones, puede transmitir la relacin creditoria, tanto en su aspecto activo (cesin de
crditos) como en el pasivo (cesin de deudas) y, asimismo, como un conjunto de crditos y deudas
reunidos, que es lo que acontece cuando se cede un contrato o mejor una posicin contractual.
El contrato puede modificar esas relaciones ya existentes, como ocurre con la novacin por acuerdo entre
acreedor y deudor, o bien extinguirlas.
El Proyecto de 1936 ubic a la transaccin en la seccin de los contratos. Llambas objeta este mtodo por
entender que la transaccin no constituye un figura contractual especfica, sino una forma convencional
aplicable a cualesquiera derechos. El Proyecto del Ejecutivo de 1993 la mantiene entre los medios
extintivos de las obligaciones, aunque afirma que la transaccin es el acuerdo.
La amplitud acordada al concepto de contrato en el mbito de lo obligacional, encuentra fundamentacin
en el Derecho argentino en la definicin del articulo 1137 (art. 1107 Digesto) cuando habla con toda latitud
de reglar derechos y en el alcance que el artculo 944 (art. 915 Digesto) otorga al acto jurdico en
general: crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Ha dicho la Corte Suprema: por contrato se entiende el acto jurdico bilateral y patrimonial en el cual estn
en presencia dos partes, que formulan una declaracin de voluntad comn en directa atinencia a
relaciones patrimoniales y que se traduce en crear, modificar, transferir o extinguir obligaciones.
Para una reciente orientacin doctrinal el concepto de contrato debe restringirse, aun dentro del mbito de
las relaciones creditorias, viendo la caracterstica de l en el acuerdo de intereses contrapuestos, de
donde no existira contrato sino un mero acuerdo o un acto colectivo cuando los intereses son
coincidentes, por perseguir un fin comn.
Para concluir, sin perjuicio de las obligaciones que asuman las partes, el contrato puede tener por objeto
crear un sujeto jurdico: la sociedad civil, la asociacin.
El contrato y los derechos reales (Mosset Iturraspe)
El contrato resulta insuficiente, por s solo, para producir la adquisicin o constitucin de derechos reales.
En nuestro ordenamiento jurdico es productor de efectos obligacionales, pero carece de eficiencia real o
de derecho real.

Existe entre el contrato y los derechos reales una estrecha vinculacin que resulta de numerosas
situaciones, la de mayor significacin es la que se concreta diciendo que el contrato sirve de ttulo al
derecho real.
Son contratos que sirven de ttulo para el derecho real los siguientes: compraventa, permuta, cesin de
derechos y acciones, donacin, futura constitucin de usufructo, futura constitucin de uso, futura
constitucin de habitacin, futura constitucin de servidumbre real, hipoteca, prenda y anticresis.
Pero este ttulo resulta insuficiente para producir la adquisicin o constitucin del derecho real pues es
menester que sea seguido, en nuestro Derecho, de dos modos que persiguen fundamentalmente fines
de publicidad:
a) La tradicin (Arts. 577, 2377 y 3265, arts. 547, 2351 y 3238 Digesto)
b) La inscripcin registral (Art. 2505, art. 2479 Digesto)
La propiedad se transfiere por el contrato. Ese efecto se logra, en nuestro Derecho, en un momento
posterior a la formacin del contrato mediante el cumplimiento de una de las obligaciones por l
engendradas: la de entregar la cosa.
La inscripcin del ttulo en el registro se requiere, respecto de la transferencia de inmuebles, para que el
acto se perfeccione y se haga oponible a terceros.
Tratndose de ciertos derechos reales, es suficiente el modo de inscripcin registral.
El contrato y los derechos personalsimos o de la personalidad (Mosset Iturraspe)
Los derechos de la personalidad no son, en principio, objeto de la contratacin. La doctrina seala, entre
sus caracteres, la no patrimonialidad, intransmisibilidad, imprescriptibilidad e irrenunciabilidad. El objeto no
es exterior al sujeto pero tampoco se identifica con el sujeto. El cdigo civil prohbe los actos de
disposicin sobre el propio cuerpo, cuando ocasionen una disminucin permanente de la integridad fsica.
Solo por excepcin pueden ser algunos objeto de un contrato, los actos de disposicin de propio cuerpo,
que no importan una disminucin permanente de la integridad fsica: enajenacin de la sangre o de la
leche de la madre (contrato de nodrizaje), la disposicin mortis causa de residuos corporales, etc.
El contrato y los actos jurdicos familiares (Mosset Iturraspe)
De la comparacin del contrato y el acto jurdico familiar se desprenden diferencias: en cuanto a su
naturaleza, pertenecen a zonas jurdicas separadas y en cuanto a su objeto, uno persigue como fin
inmediato el emplazamiento en el estado de familia o la regulacin de las facultades emergentes de los
derechos subjetivos familiares, mientras que el contrato tiene como fin inmediato la creacin de una
relacin patrimonial.

a)
b)
c)
d)

El contrato y los derechos hereditarios (Mosset Iturraspe)

El testamento, como fuente de reglas sucesorias, dentro y fuera de la rbita patrimonial, no implica un
contrato entre el testador y los sucesores. La mayor parte de la doctrina rechaza la tipificacin del
testamento como oferta y sostiene su carcter de negocio jurdico unilateral y autnomo.
Los pactos sucesorios, denominacin abreviada de los pactos sobre herencia futura, aluden a todo
contrato referido a la transmisin mortis causa y a la organizacin o divisin de la sucesin antes de la
apertura de la misma, es decir con anticipacin a la muerte del causante. Tales pactos pueden clasificarse
desde distintos puntos de vista, respecto del contenido, la clasificacin ms corriente los divide en:
(En clase)
Pactos institutivos: el causante, titular del patrimonio que se va a suceder, conviene con otro convertirlo en
heredero sin afectar el rgimen sucesorio.
Pactos renunciativos: el heredero renuncia a su derecho sin cederlo.
Pactos dispositivos: el presunto heredero contrata en nombre de otro que no falleci.
Pactos distributivos: reflejan una asignacin de los bienes, quienes son herederos, luego del fallecimiento.
No sera alcanzado sobre pactar por herencia. (Art.1175)

El contrato en el Derecho Comparado (Mosset Iturraspe)

El Derecho Comparado nos muestra un buen nmero de cdigos que evitan definir el contrato, sin
perjuicio de sealar su alcance en una o ms disposiciones. En esa tesitura se ubican:
a) El Cdigo Civil alemn: para la formacin de un negocio obligacional por actos jurdicos, como para toda
modificacin del contenido de un negocio obligacional se exige un contrato celebrado entre las partes,
salvo que la ley disponga de otro modo.
b) El Cdigo suizo: Hay contrato si las partes manifiestan de una manera concordante su voluntad recproca;
esta manifestacin puede ser expresa o tcita.
c) El Cdigo Civil sovitico: los actos jurdicos, esto es, los actos que tienden a establecer, modificar o
extinguir relaciones de Derecho Civil, pueden ser unilaterales o bilaterales (contratos)

d) El Cdigo de Portugal y otros.

El Proyecto argentino de 1936 en el art. 788 estableca la siguiente regla general: salvo precepto expreso
de la ley, la constitucin o modificacin de obligaciones por actos jurdicos entre vivos, slo puede tener
lugar mediante el contrato.
El Proyecto de 1987 seala en el art. 850: el contrato es el acto jurdico bilateral que tiene por fin
inmediato constituir, regular o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
Otros cdigos definen el contrato. La mayora de ellos siguen los lineamientos del Cdigo Civil francs
cuyo art. 1110 expresa: el contrato es la convencin por la cual una o ms personas se obligan, con otras
u otras, a dar, hacer o no hacer alguna cosa. As, el Cdigo de Espaa. Una variante se encuentra en el
Cdigo de Mxico que en el art. 1793 expresa: los convenios que producen o transfieren las obligaciones
y derechos toman el nombre de contratos.
El Cdigo Civil italiano en su art. 1098 dispone: el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para
constituir, regular o extinguir entre s una relacin jurdica patrimonial.
El Cdigo del Per, de 1984, define en el art. 1315: el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para
crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
La concepcin del contrato en el Derecho anglosajn muestra algunas analogas con la del Derecho
Romano, con distinta tcnica, trasunta la escasa fuerza de la voluntad para crear, por s sola, obligaciones
jurdicas sancionadas.
El contrato en el MERCOSUR (Rinessi)
El contrato en la Argentina
La autonoma de la voluntad es un principio jurdico que se lo ha hecho derivar del derecho a la libertad. La
voluntad es un principio del derecho natural, previo al del Estado, que como lo expresaba Rousseau debe
ser una forma de organizacin que defienda y proteja con toda la fuerza comn la persona y los bienes de
cada asociado, por lo cual cada uno, unindose a todos, no obedezca sino a s mismo y permanezca tan
libre como antes, lo que equivaldra a afirmar los derechos de libertad e igualdad que el hombre posee por
naturaleza.
El art. 1137 del Cd. Civil seala importantes limitaciones al principio, basadas en prohibiciones de la ley,
del orden pblico y de las buenas costumbres.
Bases sustentadoras:
1) Libertad e Igualdad. En las XVI Jornadas Nacionales, se reconoci que la autonoma de la voluntad es
un principio general del derecho de fuente constitucional, en el que est tambin comprometido el principio
de igualdad que sirve de fundamento para establecer una base protectora de la parte dbil.
2) La buena fe. Con respecto a la buena fe como base sustentadora de la autonoma de la voluntad, en las
XVI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, se rescat este principio, afirmando que integra el derecho
objetivo con amplitud jurgena propia, con independencia de su funcin interpretativa.
La ley 17711 le ha dado carta de ciudadana en todo el Cdigo. La buena fe es como el eje sobre el cual
se mueve la reforma.
3) La igualdad real. A pesar de haberse reconocido al igualdad como base sustentadora del principio de la
autonoma de la voluntad, nuestra Constitucin ha avanzado ms, en el inc. 23 del art. 75.
Como dice Bidart Campos exige una base real igualitaria que elimine, por debajo de su nivel, cuanto bice
de toda naturaleza empece a que muchos consigan disfrutar y ejercitar una equivalente libertad real y
efectiva.
4) Encuadramiento de la autonoma de la voluntad. La Argentina se coloca en el mbito del Mercosur
como uno de los pases que ha consagrado en su estructura jurdica alcances progresistas por cuanto ha
reconocido principios sustentadores de la solidaridad y del acceso a los derechos. Se insina un propsito
orientado a asegurar que el principio de la autonoma de la voluntad no sea un simple resplandor que
encandila pero que no se alcanza.
5) Ubicacin del contrato individual y del contrato masivo. El contrato individual o cara a cara, el celebrado
entre las partes con la consiguiente dosis de libertad de configuracin, se instala en la normativa del
Cdigo Civil argentino dentro de la teora general de contrato y de las figuras especficas desarrolladas en
la parte especial del mismo Cdigo.
A comienzos de ese siglo aparece otra estructura de contrato que comienza a coexistir con la anterior
hasta desplazarla como regla.
La circulacin de bienes y servicios, con otra forma de produccin y estructura del consumo, hija de la
revolucin industrial. Su caracterstica fundamental es el comportamiento econmico jurdico de las
empresas que diagraman sistemas de produccin seriados y una metodologa de consumo masivo que
necesita tambin una estructura legal distinta (contrato de adhesin, contrato estndar)

6) La autonoma privada. El voluntarismo, que ha sido el pilar acerca del cual se construy la teora
general del acto jurdico, y por ende del contrato, ya no da respuestas a los problemas que suscita
modernamente el contrato.
Lorenzetti afirma que el contrato dista de ser solamente la expresin de la autonoma privada. La
regulacin privada expresa lo que las partes quieren hacer; la regulacin legal lo que la colectividad
pretenden que hagan. Sostiene que el estado requiere un derecho privado, no un derecho de los
particulares. Se trata de evitar que la autonoma privada imponga sus valoraciones particulares a la
sociedad.
En definitiva, el contrato es una obra individual y social. Es el instrumento apto para la produccin,
distribucin y acceso de bienes.
7) Los principios generales y la solidaridad. Las XI Jornadas Nacionales De Derecho Civil se ha
pronunciado diciendo que los principios generales son normas axiolgicas que, aun no expresadas, tienen
funcin similar a las de otras y valen para toda una materia, para toda una rama del derecho o
directamente para toda la esfera de las relaciones jurdicas.
En la concepcin solidarista, afirma Betti que cuando la ley habla de buena fe se refiere a un concepto y a
un criterio valorativo que no est forjado por el derecho, sino que el derecho lo asume y recibe de la
conciencia social, de la conciencia tica de la sociedad, para la que est llamado a valer.
8) Las normas de orden pblico. Lorenzetti encuentra que las normas de orden pblico pueden versar
acerca de la intervencin del Estado como garanta procesal al consentimiento pleno, como normas de
coordinacin dirigidas a compatibilizar los propsitos individuales manifestados en los contratos con los
valores colectivos, como normas de proteccin y de direccin.
Las normas de garanta subjetiva del consentimiento pleno son todas aquellas que recaen sobre la
voluntad. Las normas de orden pblico d coordinacin, se vinculan con el objeto y los contratos.
Las normas de orden pblico de proteccin han tenido un amplio desarrollo, se trata de la configuracin
externa del contrato.
El orden pblico de direccin vincula la contratacin con las directrices de la economa, en razn de la
perspectiva macroeconmica.
9) El contrato individual o paritario. En las IV Jornadas Sanjuaninas De Derecho Civil, se interpret que si
bien el contrato en su redaccin originaria responda a la orientacin voluntarista, en la realidad presente
se destaca como instrumento econmico, como un elemento objetivo y funcional en la operacin de los
mercados. Y tambin recomend la armonizacin de lo jurdico con lo econmico.
10) El dirigismo contractual. Se ha entendido esta postura como al interpretacin directa del Estado en la
materia contractual, produciendo cambios en la relacin contractual vigente en atencin a situaciones que
eran estimadas de emergencia.
Lo cierto ha sido que cada vez que el Estado intervena modificando la relacin contractual para aliviar el
peso a la parte que se pretenda proteger, se trasladaba ese exceso de peso a la otra parte.
En lo relativo al dirigismo contractual, la intervencin directa e inmediata del Estado en la relacin
contractual ha perdido el predicamento que otrora se le otorgaba, y solamente cabe esa intervencin
cuando est comprometida la macroeconoma, como poltica econmica de un Estado.
Considerado el contrato como instrumento econmico de la distribucin, produccin y acceso a los bienes,
actualmente existen previsiones constitucionales que se orientan en el sentido de asegurar la igualdad real
de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos.
11) El orden pblico de coordinacin. El contrato actual no es un asunto ya individual, sino que ha pasado
a trascender en el contexto social.
12) El orden pblico de proteccin. Lo que se pretende con este orden pblico es proteger a una de las
partes restablecen el equilibrio contractual.
13) El orden pblico de direccin. Siempre dentro del contrato paritario regulado por el Cdigo Civil, la ley
23928 constituye una normativa del orden pblico de direccin porque impuso la normatividad del signo
monetario, que ya exista en nuestro Cdigo, pero que fue desvirtuado por los criterios de indexacin que
se aplicaron durante el proceso inflacionario de la economa, que nuestro pas vivi por largo tiempo.
El contrato en Brasil
Brasil es el campen en proteccin del consumidor, con un Cdigo progresista, donde se han puesto en
vigencia principios como el de la buena fe, la equidad, la revisin negocial, el arrepentimiento, la
responsabilidad solidaria por los productos elaborados, el in dubio pro consumidor, etc., en cambio su
Cdigo Civil se ha mantenido en la lnea del individualismo decinmico, y sigue siendo para este sector de
la contratacin un negocio netamente voluntario.
1) El posible dirigismo contractual: la doctrina brasilea sostiene que el Estado debe intervenir en la vida
del contrato mediante aplicaciones de leyes de orden pblico que establecen restricciones al principio de la
autonoma de la voluntad en beneficio de intereses colectivos.

El dirigismo contractual se ha concretado en leyes como la 1521. Pero la legislacin brasilea no ha

recepcionado instituciones de adecuacin del equilibrio contractual, como el abuso del derecho, la lesin
subjetiva, la teora de la imprevisin y el principio de buena fe.
Madeiros de Fonseca hace descansar la aplicacin de la teora de la imprevisin, en defecto de norma
especfica en el art. 1059: el deudor, que no pago en tiempo y forma lo debido, solo responde por los
daos producidos que podan ser previstos por el hecho de su obligacin.
2) La condicin resolutoria: el Cdigo Civil brasileo no legisla sobre la resolucin por incumplimiento
contractual, pero si regla la condicin resolutoria en el art. 119.
En este Cdigo se afirma que la condicin resolutoria en la obligacin puede ser expresa o tcita,
operndose en el primer caso de pleno derecho y por interpelacin judicial la segunda.
La misma legislacin brasilea en el art. 114 establece que la condicin es la clusula que subordina el
efecto de un acto jurdico a un hecho futuro e incierto.
La doctrina brasilea apoya que la resolucin solamente se opera por resolucin judicial, argumentando en
su favor que ello posibilita la estabilidad de los negocios.
3) Excepcin de incumplimiento: la excetio non adimpleti contractus esta consagrada en el Cdigo Civil
brasileo en la primera parte del art. 1092, en forma casi idntica a nuestro art. 1201.
En la segunda parte de dicho artculo, se consagra un supuesto que se desprendera del mismo principio,
por el cual sin despus de concluido el contrato sobreviene a una de las partes contratantes disminucin
en su patrimonio, capaz de comprometer o tornar dudosa la prestacin a que se oblig, cabe a la parte
que deba realizar la prestacin, en primer lugar, exigir a la otra la garanta suficiente de que va a cumplir la
prestacin o retener hasta tanto satisfaga la misma.
El Cdigo Civil brasileo no se ha apoyado suficientemente en el principio de buena fe, para resolver las
cuestiones contractuales, y ello en esta materia es de fundamental importancia por cuanto la invocacin de
la excepcin de incumplimiento tiene que ser gradualmente tan importante como la que se espera que
cumpla la otra parte.
4) Responsabilidad contractual: en el Cdigo Civil brasileo permanece inalterable el criterio subjetivo de
responsabilidad, descansando esta en la culpa y el dolo. En su art. 1057, expresa que en los contratos
unilaterales responden por simple culpa el contratante que se ha aprovechado del contrato, y por solo
aquel que se ha visto favorecido por el mismo. En los contratos bilaterales responden cada una de las
partes por su culpa.
5) Los contratos de empresa: el respeto por la palabra empeada con menosprecio de las circunstancias
sociales econmicas sociales que acompaaron al contrato tendr plena vigencia en Brasil. Ser el
apartamiento de soluciones extracontrato que tengan en cuenta las dificultades econmicas que incidieron
o acompaaron al contrato, o aquellas que no alcanzaron a identificarse con la finalidad del mismo, o que
por razn de esas circunstancias perdieron inters para el acreedor, o que nacieron mal para un exceso de
poder o gravitacin en el contrato, o constituyeron un abuso del derecho.
Distintos enfoques de un mismo negocio no pueden facilitar su prctica sino dificultarla en el rea regional
del Mercosur.
6) El alejamiento de los cdigos: mientras la Argentina cambio la filosofa de su Cdigo Civil de 1871, de
liberal individualista a solidaria o con sentido social, sobre la base de unas pocas reformas, en los dems
pases del Mercosur y de Latinoamrica casi sin exageraciones, no se ha producido el cambio, con la
nica excepcin del Per, con su Cdigo, de 1984.
Mosset Iturraspe refirindose a los pases de Mercosur seala que en tales cdigos, inspirados por
filosofas opuestas y contradictorias, de las que se desprenden soluciones prcticas diversas. Se trata de
un debate jurdico y tambin econmico.
La responsabilidad por daos en el Cdigo Civil brasileo se mantiene con exclusividad la responsabilidad
basada en la culpa o dolo del agente.
7) El contrato de consumo: Brasil ha sancionado por ley 8078 en 1990, el Cdigo de Defensa del
Consumidor representando una considerable modificacin en el espritu del ordenamiento brasileo. Con
el advenimiento del Cdigo de Defensa del Consumidor se reconoce la vigencia de valores superiores del
dogma de la voluntad, como ser la equidad contractual, la buena fe, que permiten al Poder Judicial un
nuevo y efectivo control del contenido de los contratos de consumo.
8) Responsabilidad por vicios de los productos: el Cdigo de Defensa del Consumidor del Brasil establece
claramente la responsabilidad solidaria del fabricante, productor, constructor, nacional o extranjero e
importador por defectos corrientes del proyecto, fabricacin, construccin, montaje, utilizacin de frmulas,
manipulacin en la prestacin y/o acondicionamientos de sus productos, o por formaciones insuficientes o
inadecuadas sobre su utilizacin y riesgos.
9) Responsabilidad de los profesionales: la ley brasilea incorpora en sus normas la responsabilidad de los
profesionales liberales, hacindola descansar en la culpa.

10) Descorrimiento del velo de la persona jurdica: la facultad que tienen los jueces de descorrer el velo de
la personalidad jurdica cuando esta acta en detrimento del consumidor mediante el ejercicio abusivo de
los derechos, o el exceso de poder, o de infraccin a la ley o en violacin de los estatutos de las
sociedades, tambin se extiende esta medida ante su falencia, cuando tales situaciones sean provocadas
por su mala administracin.
Descorrer el velo de la persona jurdica significa penetrar en su estructura jurdica econmica, y poder
evaluar las verdaderas razones de actuar.
11) Convencin colectiva de consumo: la ley brasilea ha introducido en su regulacin la institucin de la
convencin colectiva, como un medio idneo para que las asociaciones de consumidores establezcan con
los empresarios, mediante convencin escrita, las relaciones de consumo que tengan por objeto
establecer condiciones relativas al precio, calidad, cantidad, garantas y caractersticas de los productos o
servicios, como una manera de solucionar pasiva y consensualmente sus diferencias o conflictos. Tales
convenios se tornan obligatorios a partir de su registro.
El contrato en Paraguay
En el Cdigo Civil de este pas, en art. 669: los interesados pueden reglar libremente sus derechos
mediante contratos observando las normas imperativas de la ley, y en particular, las contenidas en este
ttulo y en lo relativo a los actos jurdicos.
Tiene solo como limitaciones a la lesin subjetiva, la teora de la imprevisin y la institucin de la negativa
a cumplir el contrato si sobreviniera una disminucin de su patrimonio a la otra parte.
No existe legislacin protectora de los consumidores, por lo que estos deben regirse por normas que no
tiene en cuenta la posicin econmico social de los contratantes.
Rene en un mismo Cdigo los contratos civiles y comerciales, y se produce de esta manera la unificacin
del derecho privado sobre la base del Cdigo Civil.
La responsabilidad civil, materia estructurada con sencillez y claridad, siguiendo el principio de la
unificacin de la responsabilidad y arbitrando las pautas para discernir acerca de los factores de atribucin
de la reparacin, tanto dejando al criterio de los jueces la seleccin de los mismos, as como la estimacin
y liquidacin de los daos.
El contrato en Uruguay
El Cdigo Civil uruguayo no condice con la moderna regulacin del contrato, ni con la insercin de la
moderna contratacin.
La legislacin uruguaya carece de normas de interpretacin de los contratos, porque hace mucho ms
profundo el divorcio con las condiciones actuales de contratacin, tanto en el nivel de la contratacin
individual, como la sujeta a condiciones generales o de los contenidos predispuestos.
Existe carencia absoluta de toda legislacin protectora de los consumidores. Esto hace anacrnico que la
contratacin en el mbito del Mercosur se torne no solamente despareja, sino desprolija y desequilibrada,
no teniendo, sus operadores, reglas claras y uniformes para un desenvolvimiento de la actividad privada
en aras a una circulacin y distribucin de bienes sin obstculos.
El contrato comercial. (Rinessi)
Los contratos comerciales se encuentran legislados en el Cdigo de Comercio, Libro II de los contratos
del comercio El Art. 207 dispone: el derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es
aplicable a las materias y negocios comerciales. All se regulan expresamente los siguientes contratos:
Mandato, Comisin, Transporte, Compraventa, Fianza, Prstamo, Depsito, Prenda, Cuanta Corriente
Mercantil, Cuenta Corriente Bancaria.
Razones para la unificacin de los contratos civiles y comerciales. (Lorenzetti)
El Derecho Comercial naci como norma de excepcin para los comerciantes, reenviando al derecho
comn en lo regulado. En los ltimos aos hubo una fuerte interrelacin entre el Derecho Civil y el
Comercial, llegndose a hablar de una comercializacin de las normas civiles, porque estas han recibido
una gran cantidad de reglas y principios generados en el comercio. Tambin se ha producido un
crecimiento del Derecho Comercial que hizo colapsar sus tcnicas, pensadas para la excepcin y no para
la regla: as, la nocin de comerciante y de acto de comercio, que son definidas por excepcin debieron
ser ampliadas.
El Derecho Civil, por otra parte, siendo Derecho comn, se constitucionaliz al consagrar derechos
fundamentales del ciudadano, entre los cuales se encuentran muchos que influyen sobre la organizacin
del mercado y la economa. De all que haya superado una fuerte pretensin de participar en la regulacin
del mercado, ya que lo considera un presupuesto esencial de su funcionamiento efectivo.
Por estas razones se comenz a producir la unificacin del Derecho Privado, en el preciso sentido de
deteriorar progresivamente la barrera entre el Derecho Civil y el Comercial. En el Derecho Comparado

hubo numerosos cdigos que unificaron los contratos civiles y comerciales. En la doctrina argentina desde
1889 se propone la unificacin en todos los proyectos de reforma.
Mercado. Sociedad y Estado. Solidaridad (Rinessi)
Es el ambiente donde se desarrollan las diferentes transacciones y que inciden sobre las mismas, as
como estas inciden sobre el mercado, produciendo una influencia recproca.
Este espacio proyecta influencias o efectos en la contratacin, que en la tesis voluntarista no han sido
considerados.
Hoy, los estudios economicistas del contrato lo consideran y la contratacin tambin. La ley de defensa del
consumidor es un resultado de este enfoque.
La vida econmica ejerce una influencia prctica sobre las relaciones sociales en general, y sobre la
formacin y estructuracin del derecho positivo de un Estado. As como tambin en la mentalidad, en el
contexto cultural y en las concepciones jurdico polticas del hombre social.
El mercado no es una estructura perfecta, sino con grandes fallas que la juricidad debe corregir.
En el pensamiento de Reich, la socializacin de las potencias capitalistas industriales se realiza a travs
del mercado. Una parte importante de las necesidades colectivas e individuales se efecta mediante el
mecanismo del mercado. Tambin el Estado sirve para la satisfaccin de sus necesidades, de mecanismos
directos o indirectos de distribucin de mercado.
La principal forma de asignar los factores de produccin se obtiene a travs del mercado, a travs de este
se regula la utilizacin del capital y de trabajo para la obtencin de determinados resultados. El mercado
tiene tambin por funcin el crecimiento y desarrollo de una sociedad.
Determina en forma esencial el reparto y distribucin de la renta y es el responsable del nivel de
estabilidad de los precios.
Tendramos tres tipos de mercado:
1) Mercado de trabajo;
2) Mercado de capitales, y
3) Mercado de bienes de consumo.
El ltimo es el que incide particularmente en la contratacin.
Siguiendo el pensamiento de Mosset Iturraspe, la solidaridad tiene que ver con las actividades humanas
socializadas con la normacin de conductas compartidas, con la conciencia colectiva, con lo inmoral por
antisocial.
La persona tiene el deber social de cooperar con la consecucin del bien comn. La vivencia de los
valores de solidaridad y de cooperacin, generalmente olvidada por los juristas debe presidir su actividad,
signar su cotidiano quehacer.
El contrato de consumo en la ley 24240 (Rinessi)
La ley de defensa del consumidor se desglosa de la siguiente manera: Ttulo I: Normas de proteccin y
defensa de los consumidores; compuesto por 10 captulos. Ttulo II: Autoridad de aplicacin,
procedimiento y sanciones; compuesto por 5 captulos. Ttulo III: Disposiciones finales
Wayar afirma que el predominio de la contratacin en masa es una consecuencia de la estructura
econmica en la que se basa la produccin, circulacin, distribucin, uso y consumo de bienes y servicios.
La actividad econmica se caracteriza por la realizacin de actos jurdicos en masa, requiere una
organizacin adecuada llamada empresa, que no se concibe sino con referencia a los consumidores. La
empresa debe dictar clausulas o condiciones generales a las cuales cada uno de aquellos tendr que
adherir si desea el producto o servicio. Por lo que el campo normal y corriente de desenvolvimiento de este
contrato se debe encontrar en el consumo. Pueden existir otros campos pero lo sern excepcionalmente.
Las normas de la ley de proteccin al consumidor alcanzan a los profesionales mdicos, no obstante haber
la misma normativa excluido a los profesionales liberales (art.2)
Tambin tendrn influencia en esta contratacin las leyes de defensa de la competencia (ley 22262) y de
lealtad comercial (ley 22802), porque ambas estn regulando y controlando el mercado.
El principio de buena fe: es una norma legal obligatoria en esta contratacin, ya que el oferente debe
observar estrictamente este principio, art. 37, ltimo apartado del inc. c de la ley 24240.
La propia ley en defensa del consumidor otorga a este el derecho de reclamar la nulidad del contrato o de
una o ms de sus clusulas.
El consumidor no puede quedar exento de tal obligacin, pero es indudable que la presuncin del
incumplimiento pesa sobre el oferente, por lo que, en caso de reclamo, recaer sobre este probar que su
conducta ha sido correcta y no ha violado el principio.
El deber de informar: el art. 4 de la ley exige que se brinde a los consumidores, en forma cierta y objetiva,
informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de las cosas o
servicios que se ofrecen.

Se infringe este deber de informacin cuando una parte impide a la otra adquirir un correcto conocimiento
de la realidad, falsificando u ocultndola, induciendo a concluir un contrato que no es el que hubiera
querido realizar.
La informacin no es veraz cuando su contenido es engaoso, particularmente cuando silencia datos
esenciales o crea en el destinatario expectativas que no son factibles de ser satisfechas, cuando se induce
a error por omisin de circunstancias relativas a la empresa, producto o servicio anunciado.
En cuanto a ser detallada lo es a los fines de que al consumidor disponga de la mayor cantidad de datos
relevantes.
El nuevo rol de las normas supletorias: las normas supletorias que completan las distintas configuraciones
contractuales, son interpretadas como las que regulan con propiedad y equidad el principio de la
reciprocidad de los intereses, y que preserva el principio de equivalencia de las prestaciones.
Conforme la regulacin diseada en el art. 37 de la ley 24240, no bastara apartarse de las normas
reglamentarias de las figuras contractuales cuando los intereses particulares as lo determinen, sino que
ser necesario examinar si este apartamiento afecta la relacin de equivalencia, porque de ser as, se
tendrn por no convenidas.
Vinculacin de la publicidad con el contrato: el art. 8 de la ley 24240 dispone: las precisiones formuladas
en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se
tienen por incluidos en el contrato con el consumidor. El art. 19 de la ley reitera, con respecto a los
servicios, la obligacin de respetar las condiciones que hayan sido publicitadas.
Clusulas abusivas: son clusulas que entraan en el contrato un desequilibrio de los derechos y
obligaciones en perjuicio de los consumidores.
El art. 37 de la ley, sanciona con nulidad total o parcial el contrato comprometido, autorizando al juez a
integrar el mismo, cuando la nulidad sea parcial, con clusula que idneamente se corresponda con el
equilibrio que se quiere restablecer.
Modalidades especiales: la ley de defensa del consumidor 24240 tambin ha introducido ciertas
modalidades contractuales cuando el negocio se realiza en el domicilio, residencia o lugar del trabajo del
consumidor, como tambin el realizado por correspondencia u otros medios (arts. 32 y 33, ley 24240). El
negocio no queda concluido hasta despus de transcurridos cinco das, a partir de la entrega de la cosa no
de celebracin del contrato, porque se le otorga al consumidor u usuario un derecho de revocacin del
mismo. Si el consumidor no ha ejercido este derecho, queda firme el negocio transcurrido los cinco das.
Caso contrario, se revoca el contrato.
Segn el art.36, el contrato incluira:
a) las operaciones de crdito que otorga el propio proveedor del bien o servicio;
b) el que puede otorgar, con igual fin, cualquier tercero, y
c) el que conceden las entidades financieras, especialmente a travs de las tarjetas de crdito.
Farina, opina que la nulidad se refiere al instrumento, siendo nula toda pretensin en contrario que plantee
el dador del crdito.
(En clase)
Dentro de las normas de orden pblico en 1985 surge el rgimen del consumidor y usuario que son
Derechos Humanos de 3ra Generacin. Se lo recepta en la ley 24240 en 1993 y adquiere validez
constitucional cuando se plasman en el art. 42, de la norma fundamental, en 1994.
Dentro de este artculo, en la primera parte se consagran los principios fundamentales dentro del mbito
de consumo:
1. Proveer informacin adecuada y veraz: el incumplimiento genera responsabilidad al proveedor, el
consumidor puede reclamar.
2. Libre eleccin.
3. Recibir trato digno y equitativo: igual trato para todos.
4. Proteccin de la salud del usuario: mantener bienestar fsico y psquico.
5. Deber de seguridad: se traduce en un deber que la ley le pone al proveedor. Los bienes y servicios que
son utilizados debidamente no deben ocasionar dao al consumidor.
6. Proteccin de intereses econmicos: no se debe menoscabar los intereses del consumidor.
7. Educacin para el consumo.
Interpretacin de la ley:
Art.1: 1ra parte: tiempos compartidos, se refiere a la multipropiedad. 2da parte: y a quien de cualquier
manera est expuesto a una relacin de consumo. 3ro circunstancial, consumidor equiparado. (Caso
Mosca)
Art. 2: Proveedor. Se los excluye del mbito de la ley, a los profesionales liberales.
Art. 3: Definicin de la relacin de consumo.
Art. 4: Informacin.
Art. 5: Proteccin a su salud. Deber de seguridad.

Art. 6: Cosas y servicios riesgosos. Deber de salud.

Art. 7: Oferta. Dirigida a personas indeterminadas.
Art. 8: Efectos de la publicidad. Vinculacin de la publicidad con el contrato.
Clasificacin de los contratos del Cdigo Civil
Artculo 1138 (Art. 1108 Digesto): Los contratos se denominan en este Cdigo unilaterales, o bilaterales.
Los primeros son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que sta le quede
obligada. Los segundos, cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.
Artculo 1139 (Art. 1109 Digesto): Se dice tambin en este Cdigo, que los contratos son a ttulo oneroso,
o a ttulo gratuito: son a ttulo oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les
es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle: son a ttulo gratuito,
cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestacin por su
parte.
Artculo 1140 (Art. 1110 Digesto): Los contratos son consensuales o reales. Los contratos consensuales,
sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas de los contratos, quedan concluidos para producir
sus efectos propios, desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento.
Artculo 1141 (Art. 1111 Digesto): Los contratos reales, para producir sus efectos propios, quedan
concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de las cosas sobre que versare el
contrato.
Artculo 1142 (Art. 1112 Digesto): Forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el comodato, el
contrato de depsito, y la constitucin de prenda y de anticresis.
Artculo 1143 (Art. 1113 Digesto): Los contratos son nominados o innominados, segn que la ley los
designa o no, bajo una denominacin especial.
Clasificacin de los contratos de la doctrina
a) Unilaterales, Bilaterales y Plurilaterales (Mosset Iturraspe)
BILATERALES: o con prestaciones reciprocas, son aquellos contratos que al momento de su
perfeccionamiento engendran obligaciones reciprocas, o sea para todas las partes intervinientes, son
bilaterales dentro de la serie de contratos tpicos: la compraventa, la cesin onerosa de derechos, la
permuta, la locacin de cosas, de servicio y de obra, la sociedad, la donacin onerosa, el mandato
oneroso, la fianza onerosa, el juego y la apuesta.
UNILATERALES: los que en idntico momento solo hacen nacer obligaciones para una sola de las partes
intervinientes. Son unilaterales: la donacin, el mandato gratuito, la fianza, el depsito, el mutuo oneroso o
gratuito, el comodato y la renta vitalicia.
En los contratos bilaterales las obligaciones a cargo de cada una de las partes estn ligadas entre s,
apunta Messineo, por un nexo lgico que se llama reciprocidad.
En los unilaterales el peso del contrato est de un lado y del otro se encuentra toda la ventaja.
La distincin entre una y otra categora es tanto de forma como de fondo. Anotamos en el primer aspecto
(adjetivo) el requisito del doble ejemplar o tantos ejemplares como partes haya con un inters distinto
(arts. 1021 y correlativos; art. 992 Digesto), tratndose de unilaterales bastar con un solo ejemplar que
quedar en manos del acreedor. En el segundo aspecto (sustantivo) una de las partes no podr
demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin
es a plazo (art. 1201; art. 1172 Digesto); es la exceptio non adimpleti contractus que funciona nicamente
en los contratos bilaterales. En los casos de extincin de la obligacin por imposibilidad de pago (art. 895;
art. 866 Digesto) se extingue tambin, en el negocio bilateral, la obligacin correspectiva. El
funcionamiento del pacto comisorio (art. 1203; art. 1174 Digesto) procede, en los contratos con
prestaciones recprocas (art. 1204; art. 1175 Digesto). La excesiva onerosidad sobreviniente (art. 1198;
art. 1164 Digesto) encuentra la aplicacin bilaterales y unilaterales onerosos. La cesin del contrato, es
decir, la transferencia negocial a un tercero del conjunto de posiciones contractuales, slo es posible en los
contratos bilaterales. La lesin objetiva-subjetiva del art. 954 (art. 925 Digesto) requiere una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada.
PLURILATERALES: en el campo de la dogmtica jurdica se lo considera como una subespecie de los
contratos bilaterales o bien como una tercera categora.
La nota distintiva del contrato plurilateral est dada por la proveniencia de la manifestacin negocial de dos
o ms partes. Esa pluralidad es puramente eventual, dado que el mismo tipo de contrato puede subsistir
con dos partes, o sea como bilateral.
Ascarelli destaca las diferencias entre contratos bilaterales y plurilaterales:
1) En los primeros surgen obligaciones correlativas para las partes; en los segundos cada parte adquiere
derechos y obligaciones respecto a todos los dems.

2) En los bilaterales la conclusin del negocio se produce tan pronto las partes declaran su mutuo
asentimiento; en los plurilaterales es preciso establecer a quin y en qu forma se deben manifestar las
diversas voluntades.
3) En los bilaterales el dolo, la fuerza y el temor vician el consentimiento; en los plurilaterales el vicio del
consentimiento de uno de los contratantes anular su adhesin al negocio; pero el contrato sigue siendo
vlido en tanto sea posible lograr el cumplimiento del objeto o finalidad comn.
4) Los bilaterales son generalmente de ejecucin instantnea; los plurilaterales son, en cambio, de tracto
sucesivo o de ejecucin demorada.
5) En los contratos bilaterales las obligaciones de las partes presentan un contenido tpicamente constante;
en los plurilaterales las obligaciones de las diversas partes pueden tener un objeto diferente.
6) Los bilaterales estn limitados a las partes originarias; los plurilaterales admiten el ingreso, o la posibilidad,
de nuevas partes, as como el retiro de las originarias.
7) En los bilaterales el incumplimiento de una de las partes autoriza a la otra a pedir la resolucin o a
declararla, previa intimacin; en los plurilaterales el incumplimiento lleva a una resolucin limitada, con
relacin a la parte incumplidora.
8) En los bilaterales rige, la exceptio non adimpleti contractus en los plurilaterales dicha excepcin no se
aplica, al menos con el alcance y la forma tradicional.
b) Onerosos y Gratuitos (Mosset Iturraspe)
La ONEROSIDAD est dada, desde un punto de vista positivo, por la contraprestacin que sigue a la
prestacin, por la ventaja que deviene al sacrificio, sin que sea preciso una relacin de equilibrio o
equivalencia entre ambos extremos.
La GRATUIDAD es una liberalidad o beneficio; se da algo por nada, sin contrapartida. Podemos agrupar
en esta categora al depsito, mutuo gratuito, comodato, mandato gratuito, fianza gratuita y donacin.
Quien realiza negocios gratuitos, disminuye su patrimonio, puesto que salen de l bienes sin
compensacin alguna, y esta merma puede llegar a atacar la legtima de los herederos forzosos,
perjudicar a los acreedores y an conducir a la indigencia al propio autor de tales negocios,
transformndolo en una carga para el Estado; de all el disfavor con que el legislador, ve tales contratos,
actitud que se traduce en preceptos que:
Imponen formalidades (art. 1810; art. 1784 Digesto);
Requieren la entrega como elemento constitutivo (arts. 2200 depsito, 2244 mutuo y 2263 comodato;
arts. 2174, 2218, 2237 Digesto)
Necesitan prueba por escrito (art. 2006; art. 1980 Digesto)
Privan al adquirente de la garanta por eviccin (arts. 2089 y 2145; arts. 2063 y 2119 Digesto)
La persona del beneficiario es en los contratos gratuitos principalsima, de all la figura de la reversin en la
donacin (arts. 1841 y ss. Art. 1815 Digesto) y la calificacin del error en la persona como esencial (art.
925; art. 896 Digesto).
c) Consensuales y Reales (Mosset Iturraspe)
CONSENSUALES: son los que se perfeccionan meramente con el consentimiento de las partes (art.1140;
art. 1110 Digesto) ej. Locacin
REALES: son los que adems de requerir del consentimiento de las partes, debe haber entrega de la cosa
para que los mismos se perfeccionen. (art.1142; art. 1112 Digesto) ej. Mutuo- Comodato-Anticresis.
La distincin entre consensuales y reales fue expresamente reconocida por Vlez, quien dedic al tema
los arts. 1140, 1141 y 1142 del Cdigo Civil (arts. 1110, 1111 y 1112 Digesto).
En cuanto a la promesa de contrato real (contrato preliminar o precontrato) a su admisibilidad como
acuerdo consensual previo al contrato real, las opiniones se encuentran divididas. Para Vlez, segn se
lee en la nota a los arts. 1141 y 1142 (arts. 1111 y 1112 Digesto), tales promesas no tienen valor.
Para la mayora de los autores es innegable la plena validez y eficacia de las promesas de contrato real;
aun cuando defiendan la existencia de contratos que se perfeccionan re, les choca negar la fuerza
vinculatoria de esos precontratos, que ira contra el principio de la obligatoriedad a mrito del solo
consentimiento.
Para otros la admisin de promesas consensuales que acuerdan derecho a la ejecucin especfica es
inadmisible, puesto que la promesa equivaldra al contrato definitivo consensualizado, creando una eficaz
relacin obligacional, con prescindencia de la entrega.
Admitimos tales promesas como contratos preliminares de un contrato definitivo de depsito consensual,
mutuo consensual, etc., pero no como preliminares de un contrato real.
d) Tpicos y Atpicos (Rinessi)

TPICOS: Spota los define diciendo, que son aquellos que encajan dentro de un tipo legal, es decir que ya
tienen su regulacin en la ley, que han sido precisados, disciplinados en cuanto a su contenido, sus
efectos, sus exigencias formativas.
ATPICOS: aquellos que no encuentran su sede dentro de la ley, que surgidos de la vida jurdica y en
razn de la libertad contractual no han merecido aun recepcin mediante una disciplina particular.
e) Conmutativos y Aleatorios (Mosset Iturraspe)
CONMUTATIVOS: se producen cuando las partes pueden conocer, al momento de su perfeccionamiento,
las ventajas y sacrificios que el negocio comportar.
ALEATORIOS: segn Messineo son aquellos en los cuales la entidad del sacrificio, puesta en relacin con
la entidad de la ventaja, no puede ser conocida y apreciada en el acto de la formacin del contrato, sino
que se revelar a continuacin, segn el curso de los acontecimientos. Para cada una de las partes es
objetivamente incierta si la atribucin patrimonial ser proporcionada al sacrificio.
El contrato aleatorio debe ser separado del contrato sujeto a condicin. Se han enunciado varios aspectos
distintivos cuya mencin servir para precisar el concepto de contrato aleatorio: el acontecimiento incierto
es, en los condicionales, sean bajo condicin suspensiva o resolutoria, un obstculo arbitrario puesto por
las partes al nacimiento o a la resolucin del negocio (art. 528, Cd. Civil; art. 498 Digesto); en los
aleatorios constituye un requisito que afecta slo a su resultado.
La incertidumbre est nsita en la estipulacin aleatoria, mientras que en la condicionada el hecho puede o
no realizarse.
La doctrina moderna clasifica a los contratos aleatorios.
Son aleatorios por su naturaleza:
a) el contrato de juego (art. 2052; art. 2026 Digesto)
b) el contrato de apuesta (art. 2053; art. 2027 Digesto)
c) el contrato de lotera (art. 2069; art. 2043 Digesto)
d) el contrato de rifa (art. 2069; art. 2043 Digesto)
e) el contrato de renta vitalicia (art. 2070; art. 2044 Digesto)
Son aleatorios por voluntad de las partes:
a) la compraventa de la esperanza, de la cosa esperada y de la cosa sometida a riesgo (arts. 1404, 1405
primera parte y 1332; arts. 1374, 1375 y 1302 Digesto)
b) la compraventa a todo riesgo, con renuncia de las garantas de eviccin o por vicios redhibitorios (arts.
2098 y ss. Arts. 2072 Digesto)
c) el contra de cesin de herencia efectuada como dudosa o incierta (arts. 2161 a 2163; arts. 2135 a 2137
Digesto)
f) Formales y No formales (Mosset Iturraspe)
FORMALES: son aquellos cuya solemnidad es taxativamente prefijada por la ley (forma dispuesta o
tasada)
NO FORMALES: aquellos cuya exteriorizacin es libre y pueden realizarse en cualquiera de las que el
uso social considera instrumento de manifestacin admisible e inequvoca.
Cuando no se designa forma para algn acto jurdico estamos frente a un acto no formal, susceptible de
ser realizado de la manera que los interesados juzgaren conveniente (art. 974; art. 945 Digesto)
Los contratos formales se subdividen en formales para su validez (cuando la forma es constitutiva o
sustancial) denominados ad solemnitatem y formales para su prueba (o no constitutiva) ad probationem,
que solo la requieren para ser demostrados en juicio.
Los formales contitutivos a su vez, se subdividen en solemnes absolutos, cuando no respetada la forma
prescripta acarrea nulidad del contrato y solemnes relativos, en los cuales la omisin de la forma vuelve a
la declaracin incapaz para dar vida al negocio intentado y sus efectos especficos, pero idnea, para
realizar otro negocio con efectos parcialmente distintos.
Es dable que los contratantes creen formalidades all donde la ley no las exige. (arts. 1145 y 1186; arts.
1115 y 1157 Digesto)
g) Principales y Accesorios (Mosset Iturraspe)
Un contrato es PRINCIPAL cuando no depende jurdicamente de otro contrato.
Es ACCESORIO cuando depende jurdicamente de otro, que es la razn de su existencia. Ejemplo: el
contrato de fianza (art. 1986; art. 1960 Digesto)
h) Constituivos y Declarativos (Mosset Iturraspe)

CONSTITUTIVOS: crean situaciones jurdicas nuevas, de manera que sus efectos se producen desde la
celebracin del contrato y para el futuro. La mayora de los contratos (compraventa, permuta, donacin)
militan en esta categora.
DECLARATIVOS: presuponen la existencia de una relacin jurdica que de algn modo reconocen o
definen, tambin hacia atrs; sus efectos se producen retroactivamente entre las partes. Ejemplo: la
transaccin (art. 836; art. 807 Digesto).
i) De ejecucin inmediata y De ejecucin diferida (Mosset Iturraspe)
DE EJECUCION INMEDIATA: son contratos cuyos efectos se producen instantneamente. Las partes
pueden tener inters en que los efectos de un determinado negocio no se desencadenen luego de la
celebracin, sino en una fecha posterior; con ese objeto incorporan la modalidad denominada plazo (art.
566; art. 536 Digesto). El trmino puede ser inicial o suspensivo, o final o resolutorio. Es inicial cuando una
vez cumplido el negocio impide que sigan de l los efectos sin demora alguna. Es final cuando a su
vencimiento extingue o pone fin a los efectos del contrato.
DE EJECUCIN DIFERIDA: es el sujeto a un trmino inicial; los derechos y obligaciones de l emergentes
no pueden ejercerse o cumplirse, respectivamente, hasta su vencimiento.
Cuando el contrato debe ejecutarse inmediatamente, la desigualdad de las prestaciones puede dar lugar a
la aplicacin de la lesin, si existe el elemento subjetivo aprovechamiento. La aplicacin de la excesiva
onerosidad sobreviniente queda descartada.
Cuando es de ejecucin diferida la excesiva onerosidad puede tener cabida. En cuanto a la lesin, la
desproporcion deber subsistir, hasta el momento del cumplimiento y prolongarse hasta que se incoe la
demanda (art. 954; art. 925 Digesto)
j) De ejecucin instantnea y de tracto sucesivo (Mosset Iturraspe)
EJECUCIN INSTANTNEA O COETNEA: comporta el cumplimiento de una sola vez de un modo nico,
suficiente para agotar el negocio y esa circunstancia puede darse de manera inmediata o diferida.
TRACTO SUCESIVO O DE CUMPLIMIENTO CONTINUADO O PERIDICO: cuando sus efectos se
prolonguen en el tiempo, sean fluyentes. Este tracto sucesivo puede comenzar concomitantemente con el
perfeccionamiento del negocio o puede sujetarse a un trmino inicial y ser entonces de ejecucin diferida
No puede hablarse de tracto sucesivo en aquellos contratos en los cuales se promete el resultado, si bien
el cumplimiento de la prestacin de dar se puede demorar o dilatar en el tiempo, su ejecucin se efecta
de manera instantnea.
Los acontecimientos que pueden provocar la aplicacin de la excesiva onerosidad (art. 1198; art. 1169
Digesto) darn en los contratos de tracto sucesivo y por excepcin en los de ejecucin instantnea,
cuando sean, adems, de ejecucin diferida.

Segn las funciones econmicas sociales los contratos se clasifican en: (Rinessi)

a) CONTRATO DE FUNCION DE GARANTA: son los que aseguran los derechos otorgados en virtud de
diversos ttulos. Tales como la fianza, la prenda, la hipoteca, etc.
b) CONTRATO CON FUNCIN DE CUSTODIA: la expresin ms tpica es el depsito. Entre los atpicos
podemos citar al de garaje, las cajas de seguridad, etc.
c) CONTRATO CON FUNCIN DE COOPERACIN: como la sociedad, los contratos de colaboracin y
los contratos asociativos.
d) CONTRATO CON FUNCIN DE PREVISIN: del que participa la renta vitalicia y el seguro. Son
contratos que permiten cubrir riesgos futuros, de manera tal de poder prever lo que vendr en el futuro, y
que no constituyan siniestros que puedan causar desastres.
e) CONTRATO CON FUNCIN DE RECREACIN O DE DISPLICENCIA: son aquellos que permiten el
entretenimiento, la destreza o el deporte (juego y apuestas).
Contrato con prestaciones recprocas (Rinessi)
Esta categora de contratos fue introducida con la reforma de 1968, y el nuevo legislador la ha utilizado
para incorporar una denominacin extraa a la utilizada en el Cdigo. Existen varias corrientes de opinin
al respecto.
Para una corriente, sostenida por Mosset Iturraspe, el contrato con prestaciones reciprocas equivale al
contrato bilateral. Para otros se trata de la nueva versin de los contratos bilaterales. En consecuencia, no
debe versa en el contrato una relacin esttica, sino dinmica, constituida por el sinalagma gentico, que
es la causa del negocio, y que se materializa en la celebracin del mismo.
Ramella, se inclina por subsumir a los contratos de prestaciones recprocas con los contratos onerosos,
criterio propio de la doctrina germana. Esta posicin, tambin receptada por la doctrina italiana, se refuerza

en la idea de que la nueva idea acogida por el Cdigo italiano de 1942 ha terminado con la divisin entre
contratos onerosos y bilaterales, porque en ellas se incluye a ambos contratos.
Ramella piensa que las ventajas que las partes tienden a conseguir mediante el negocio celebrado son
recprocas, lo que hace a los contratos onerosos.
Al emplear el legislador las expresiones prestaciones recprocas, ha querido comprender a los contratos
bilaterales y tambin aquellos en los cuales median las prestaciones recprocas.
Miquel, opinin a la que adscribimos, considera que la denominacin de prestaciones reciprocas pertenece
a una distinta categora de contratos de neta orientacin hacia el aspecto finalstico del contrato. La idea
de reciprocidad de las prestaciones, pone el acento distintivo en la mutua conexin de prestaciones, es
decir, de ventajas y sacrificios.
La expresin de la ley se refiere a todos los contratos que se caractericen pro presentar una relacin de
mutua reciprocidad de prestaciones, entendida como mutua correspondencia de ventajas y sacrificios,
como relacin de equilibrio en el cambio.
Contratos de larga duracin (Lorenzetti)
El contrato de larga duracin es aquel en que el dilatarse del cumplimiento por cierta duracin es condicin
para que el contrato produzca los efectos queridos por las partes y satisfaga la necesidad (durable o
continuada) que las indujo a contratar; la duracin no es tolerada por las partes, sino querida por ellas, por
cuanto la utilidad del contrato es proporcional a su duracin.
En estos contratos no hay una presentificacin del contenido sustancial del acuerdo, ya que no es
posible hacerlo. Las partes pretenden satisfacer sus intereses a lo largo de una vinculacin prolongada y,
por ello, no establecen su acuerdo definiendo materialmente los bienes, sino estableciendo normas
procedimentales.
Principales caractersticas:
Existe una reciprocidad dinmica: los contratos se reformulan en su contenido en la medida del cambio
de tecnologas, precios, servicios.
Hay un objeto temporalmente extenso.
Hay una adaptacin constante.
El juzgamiento se centra en la licitud de las reglas de determinacin del contenido del contrato.
El problema se deriva del hecho de que las partes determinan el objeto, pero lo hacen utilizando reglas de
contextura abierta y normas procedimentales, a fin de ser permeables a los cambios externos. Este coctel
de indeterminaciones hace que pueda producirse en el futuro una determinacin que produzca un
desbalance en la reciprocidad prevista en el objeto, o una frustracin del mismo.
Llegado un conflicto futuro, el intrprete deber juzgar la licitud de las reglas procedimentales.
En materia de rescisin, la jurisprudencia ha sealado que hay un derecho a dejarlo sin efecto sin
invocacin de causa, porque la causa no es eterna. Se requiere la comunicacin de un preaviso y la
concesin de un plazo de amortizacin.
Tipo legal. Caracterizacin. Funciones del tipo (Lorenzetti - Material Bibliogrfico Complementario)
La evolucin jurdica permiti percibir que no solo la ley es fuente de Derecho, sino tambin la costumbre.
De all que pueda sealarse que hay una tipicidad legal, referida a contratos disciplinados en la ley, y otra
social, que contempla normas jurdicas que regulan contratos con fuente en la costumbre, que justifican la
denominada tipicidad social.
Los modelos contractuales que surgen de la tipicidad estn en un punto crtico, ya que su uso ha
disminuido considerablemente en la actividad econmica. De esta manera, el orden y la programacin
contractual que ideo el legislador ha sido sustituida por los nuevos modelos surgidos de la costumbre, la
legislacin especial y la voluntad de los particulares.
Los tipos legales especiales siguen existiendo y cumplen las siguientes funciones:
Funcin facilitadora: el establecimiento de normas relativas a la compraventa, puede facilitar la obra de los
particulares. El tipo se presenta entonces como una experiencia social consolidada en reglas de carcter
supletorio.
Funcin delimitativa: el tipo legal especial consagra un deber ser y muestra lo deseable en el desarrollo de
una finalidad econmico-social especfica. As sucede en el Derecho de consumo, en el que, dada la
debilidad que el legislador presume en el consumidor, se establece el carcter abusivo de clusulas que
desnaturalizan las obligaciones (art.37, la ley 24240). De tal modo, el tipo especial cumple una funcin de
control, junto al orden pblico.
Funcin de programacin: segn esta funcin el tipo establece las clases de finalidades que el Derecho
considera susceptibles de proteccin, definiendo figuras contractuales y las clusulas que caracterizan a
las mismas. Esta funcin se encuentra cuestionada y, segn nuestra opinin, no debe cumplir el tipo.

Existiendo un tipo legal, es decir la descripcin legislativa de un contrato, se debe realizar una actividad,
denominada de calificacin, que consiste en determinar si el vnculo que se examina corresponde en
forma total, parcial o no tiene ninguna vinculacin con el tipo, lo que da lugar a las categoras que veremos
seguidamente.
Atipicidad. Distintos supuestos. Su problemtica. Distintas teoras para su solucin. (Rinessi)
Los contratos atpicos son los que se van creando incesantemente por la prctica negocial, el rea de la
ley, a pesar de que los va incorporando en la medida de su uso, sigue siendo vasta.
Estn reconocidos por el derecho a condicin de que estn dirigidos a realizar intereses merecedores de
tutela segn el ordenamiento jurdico. En nuestro derecho no existe una regla que fije lmites, pero surge
de los principios generales del derecho.
El sistema contractual en vigencia en nuestro derecho parte de la idea de normas contractuales generales
que hacen a una teora general del contrato, las que estn regladas en el Cdigo a partir del art. 1137
hasta el art. 1216. Estas reglas son comunes y pueden ser aplicadas a los contratos tpicos como a los
atpicos. Tambin les son aplicables las reglas del derecho obligacional.
El rea en que los mismos se desenvuelven goza de una mayor autonoma, porque no estn sometidos a
reglas particulares. No obstante, estos deben tener reglas particulares para cada atipicidad singular, que la
doctrina se ha preocupado en investigar.
Las reglas provienen del principio de que todo individuo puede realizar un contrato de la manera como
mejor se avenga a sus intereses, con tal de que respete el principio de la buena fe de la moral y las
buenas costumbres y se someta a los principios de orden pblico establecidos en la ley, es decir, tiene el
mismo parmetro general que la contratacin tpica.
Tambin deben aplicarse limitaciones al principio de la autonoma de la voluntad, no obstante tener esta
mayor accin y amplitud.
El principio de solidaridad no debe dejar de regir en estos contratos, y cuando se est violando ese
principio, tendrn que funcionar las medidas legales correspondientes de resolucin o de ineficacia de
estos contratos.
El mercado tambin va a incidir en la interpretacin de estos contratos, nos va a determinar cul de las
partes intervinientes es la parte dbil y cual la parte fuerte. El rea o mbito de aplicacin de la ley de
defensa al consumidor tambin interviene en la aplicacin de los contratos, porque las ms de las veces la
relacin jurdica del consumo se va a construir o se va a desarrollar con maneras o estipulaciones
contractuales atpicas en razn de los intereses en juego.
Categoras atpicas (Mosset Iturraspe):
Contrato atpico puro: surge de aquella contratacin que se aparta de las figuras tpicas, y que tiene una
composicin distinta, desde un primer momento; no pudindose determinar que las mismas pertenezcan
de alguna manera, aun parcialmente, a una figura tpica. Se diferencia de los contratos tpicos en cuanto a
su contenido. Ejemplo: la nota al art. 1143 del Cd. Civil que relata el negocio de dos vecinos, cada uno de
los cules no tiene sino un buey, y convienen que el uno se lo preste al otro durante una semana para
trabajar su campo y que este ltimo le dar el suyo a su turno la semana siguiente.
Contrato atpico mixto: implica un contrato en concreto que contiene elementos pertenecientes a otros
tipos de contratos. Se destacan dentro de este contrato las siguientes clases:
Contratos gemelos o combinados: son aquellos en los cuales uno de los contratantes se obliga a varias
prestaciones principales, que corresponden a distintos tipos de contratos, mientras que el otro
contratante promete una contraprestacin unitaria. Ej: contrato de hotelera, donde se promete
alojamiento y comida a cambio de un determinado precio.
Contratos mixtos en sentido estricto: son los que contienen un elemento de otro tipo contractual. Ej:
compraventa a precio vil, que equivale a una venta con donacin.
Contratos dplices o de doble tipo: el total contenido del contrato encaja en dos tipos contractuales
distintos, apareciendo como de una u otra especie. Ej: contrato de portera por el cual una parte se
obliga a tareas de cuidado de un edificio, vigilancia, limpieza, etc. Y la otra a pagar por ello y a otorgar
el uso de un local para vivienda con servicios centrales.
Contrato aparentemente atpico: es aquel que consta de un tipo bsico con una o ms prestaciones
accesorias, subordinadas, que pertenecen a otros tipos contractuales. Ej: locacin de un departamento
con servicios de calefaccin, agua caliente, ascensor, etc.
Resolucin de contratos atpicos mixtos (Rinessi)
Existen tres teoras para esta resolucin:
a) Teora de la absorcin: postula la existencia de un elemento prevaleciente, proveniente de un contrato
tpico, que absorbe los elementos secundarios, en consecuencia, se le aplicaran al negocio los preceptos
del contrato tpico, con menoscabo de las peculiaridades que las partes han querido poner de resalto.

b) Teora de la extensin analgica: propone aplicar al contrato mixto las normas generales sobre el
contrato, y por va analgica, las particulares normas relativas al negocio tpico que se manifiestan como
ms adaptadas a aquel que se quiere regular. Se le imputa que tergiversa la tipicidad de las causas de los
tipos singulares reunidos.
c) Teora de la combinacin: se asienta en descomponer cada contrato tpico en cada uno de sus
elementos, y luego aplica, a cada uno de esos elementos, las reglas correspondientes. Aqu pierde
jerarqua la finalidad del negocio porque se desvanece en este alfabeto contractual.
La moderna contratacin (Lorenzetti)
Existen casos en los que varios contratos aparecen frente a la otra parte unidos por una operacin
econmica: la venta de bienes informticos incluye un contrato sobre el hardware, otro sobre el software,
otro de asistencia, la de bienes a crdito consiste en una compraventa ms un mutuo; la de inmuebles en
condominio puede incluir una compraventa, un mutuo, la constitucin de un fideicomiso y la participacin
en una sociedad; un prstamo bancario puede tratarse de un mutuo, una garanta hipotecaria, un seguro
de vida; una tarjeta de crdito puede incluir una apertura de cuenta corriente.
Han aparecido las denominadas redes contractuales, en las que hay numerosos contratos que slo
tienen sentido si estn unidos en un sistema: redes de franquicias, de concesionarios, de asegurados, de
tomadores de crdito, etc.
La doctrina ha utilizado distintos nombres: contratos conexos, grupos de contratos, negocios
coligados, redes, networks, etc.
El supuesto de hecho se configura cuando hay varios contratos que tienen su propia tipicidad, su propia
causa y objeto, pero hay una operacin econmica superior a ellos que les da un sentido nico. En estos
casos, existe un negocio que se hace a travs de varios contratos, lo cual si bien es normal para las
relaciones econmicas, es perturbador para los juristas: lo que sucede en estos supuestos es que el
negocio excede al contrato, se hace con varios de ellos, y entonces es necesario vincularlos en sus
efectos, consagrando una excepcin al efecto relativo. De tal modo, la ineficacia de uno de los contratos
ser oponible a los otros en virtud de esa conexin.
Contrato marco (Lorenzetti)
Negocio jurdico en el que las partes establecen reglas generales dentro de las cuales se encuadrarn sus
conductas. Ejemplo: quienes se vincularn electrnicamente pueden celebrar un contrato marco para fijar
el valor del silencio, las distribuciones de los riesgos, etc.
Proyecto de Cdigo Civil
Acto jurdico: ART. 259: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
Contrato: ART. 957: Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
Clasificacin de los contratos: ART. 966 a 970.

Metodologa: TITULO II: Contratos en general. CAPITULO I. Disposiciones Generales.

Art. 957 a 1032.

UNIDAD II
Elementos del Contrato. Evolucin del concepto. Diferencia con los presupuestos:
En el terreno de los elementos del contrato al decir de Castn Tobeas, reina una gran anarqua, no solo
en lo relativo al alcance o significado de los vocablos sino tambin en lo relativo a saber qu elementos
integran el contrato concurriendo a su formacin y validez.
Cujas, nos dice Pothier, distingue las cosas que son de la esencia del mismo y las que le son
accidentales.
Para Pothier es preferible la distincin que han hecho varios jurisconsultos del siglo XVI en: cosas que
son de la esencia del contrato, que son de la naturaleza del contrato y que son puramente accidentales
al contrato.
Colin y Capitant prefieren hablar de tres condiciones necesarias para la existencia y formacin del contrato
y una cuarta, la capacidad, necesaria para su validez.
La doctrina moderna deja de lado las tres conocidas categoras de los elementos esenciales, naturales y
accidentales y comienza distinguiendo entre elementos y presupuestos del contrato.
Los elementos son los constitutivos o estructurales, son los que podramos llamar el material de
construccin del negocio. En la doctrina clsica eran denominados elementos esenciales porque sin su
presencia cualquier contrato careca de validez. Sobre ellos no puede actuar la autonoma de la voluntad.
Para la doctrina clsica los elementos constitutivos del contrato son: el consentimiento o acuerdo de
voluntades el objeto y la causa. La capacidad solo es un presupuesto del consentimiento. La forma,
entendida como la exteriorizacin de la voluntad no puede faltar en ningn contrato y como tal es tambin
un presupuesto del consentimiento.
Para la doctrina clsica en los contratos tpicos, la forma escritura pblica, la gratuidad en el comodato y
los aportes en la sociedad eran elementos naturales. Como resulta evidente tales elementos naturales no
pertenecen a la zona de la estructura del negocio sino a la zona de los efectos del mismo.

Capacidad contractual. Aplicacin de los principios generales (Rinessi)

La capacidad, en una concepcin tradicional, es la aptitud que tiene una persona para adquirir derechos y
contraer obligaciones, es decir, la capacidad es inherente a la calidad del sujeto.
La capacidad civil es el atributo que tiene la persona de ser sujeto de derecho en las actividades civiles.
Cuando una persona posee una incapacidad no quiere decir que no pueda actuar, lo que quiere decir es
que si sobre ella recae una incapacidad, esta incapacidad es complementada por la ley para permitirle que
acte aun con esas deficiencias, por eso se dice que la incapacidad declarada por ley es de carcter
general, es una proteccin que se le brinda al sujeto.
Capacidad de hecho y de derecho:
La capacidad se desdobla en dos lneas: Desde el punto de vista de la persona y desde el punto de vista
de la sociedad.
Desde el punto de vista de la persona est determinado por la capacidad de hecho de la persona y desde
el punto de vista de la sociedad hace referencia la capacidad de derecho.
Cuando hablamos de capacidad de hecho o de ejercicio decimos que tiene esta capacidad todo aquel
sujeto que para la ley ha alcanzado su madurez necesaria y no tiene ninguna de las afecciones o
anomalas que impidan el desenvolvimiento o ejercicio de esa madurez. Contrariamente poseen
incapacidad de hecho aquellas personas que por s mismas no pueden ejercer el derecho.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado la capacidad de hecho se encuentra en el art. 22 y la
de derecho en el art. 23.
Incapaces de hecho y de derecho:
La ley dice que son incapaces de hecho las personas por nacer, los menores impberes, los dementes
declarados tales en juicio. La incapacidad de los menores est determinada por la edad, la ley dice que
son menores impberes los menores desde su nacimiento hasta los 14 aos, la ley dice que las personas
por nacer son las que estn concebidas en el seno materno y que todava no han nacido, pero para los
dementes la ley expresamente exige que sean declarados tales por el juez.
El cdigo expresa que puede ser declarada incapaz la persona sordomuda que no pudiera darse a
entender por escrito. Tal incapacidad verdaderamente no se aplica, aunque puede darse algn supuesto
real.
La ley 17.711 vino a modificar algunas reglas del Cdigo y estableci otro rgimen ms, dentro de los
incapaces de hecho podemos establecer una primera categora en las que se los caracteriza como
incapaces de hecho absolutos. Es necesario atribuirles un representante que acte por ellos. En el caso
de las personas por nacer o de los menores impberes, los representantes son representantes necesarios,
que no hay que adjudicarles, porque ya los tienen: son los padres.
Con los incapaces por demencia, y con los sordomudos, declarados en juicio, la representacin es dativa,
o sea que debe ser adjudicada por el juez.
Otra categora de incapaces de hecho son los que se han denominado incapaces de hecho relativo. Es
una incapacidad relativa de hecho residual. Los incapaces relativos de hecho en aquellos actos en que
expresamente no estn autorizados a actuar directamente en ejercicio de los derechos, lo tiene que hacer
a travs de su representante legal, pero hay algunas situaciones en que pueden hacerlo directamente.
La norma establece que los menores adultos solo tienen capacidad para los actos que las leyes les
autorizan.
Esta incapacidad se extiende en el perodo que va desde los 14 a los 21 aos, que son los menores
adultos.
Esta incapacidad residual sufri cambios cuando apareci la ley 17.711. La incapacidad relativa pas a ser
capacidad relativa. La regla es a la inversa, y estos menores estn tambin dentro del segmento de 14 a
21 aos; pero estn determinados por otras condiciones y no por la edad solamente. Aqu la regla es la
capacidad y la excepcin es la incapacidad, es decir pueden realizar todos los actos de la vida civil menos
aquellos que expresamente la ley les prohbe.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado la incapacidad de hecho se encuentra en el art. 24.
Crticas al Cdigo Civil (Mosset Inturraspe)
Los principios generales sobre la capacidad civil los formula Vlez en el libro I, al ocuparse de las
personas. En especial en el ttulo II, al tratar de Las personas de existencia visible (arts. 52 y ss.; arts. 50 y
ss. Digesto)
Se justifica si reparamos en la existencia de problemas de capacidad ajenos a toda declaracin de
voluntad, que excedan la esfera de lo jurdico y encuentran correcta ubicacin dentro de la teora general
de las personas, las cuales pueden adquirir derechos y contraer obligaciones aun antes de ser dotados de
voluntad jurdica.
El codificador omiti exponer el tema de la capacidad civil con relacin a los actos jurdicos.

De haber desarrollado Vlez de manera orgnica lo relativo a la capacidad, en parte al tratar de las
personas, y el resto al considerar los actos jurdicos, hubiera bastado con sealar, al estudiar cada
contrato en particular, las limitaciones de la capacidad jurdica, prescindiendo de exigir una capacidad para
contratar que no existe como categora autnoma.
Metodologa
El tratamiento dispensado al tema de la capacidad es defectuoso y susceptible de producir confusin en
aspectos de suma importancia. Mucho se hubiera ganado exponiendo el punto con motivos de los hechos
y actos jurdicos.

Inhabilitados para celebrar ciertos contratos

Art. 152 bis (art. 135 Digesto): Podr inhabilitarse judicialmente:
A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos
perjudiciales a su persona o patrimonio.

A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el art. 141 de este Cdigo
(art. 123 Digesto), el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente
dao a su persona o patrimonio.

A quienes por la prodigalidad de los en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen
a su familia a la perdida de del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona
imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su
patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin solo corresponder al cnyuge, ascendientes o
descendientes.
Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin
de incapacidad por demencia y rehabilitacin.
Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos.
Los inhabilitados podrn otorgar por si solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de
inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
En rigor, los inhabilitados continan actuando por s, a diferencia del incapaz de hecho, incluso en los
negocios de disposicin, pero contando siempre con la asistencia del curador.
El IV Congreso de Derecho Civil recomend:
Que el inhabilitado tiene capacidad de obrar restringida y est sujeto al rgimen de la asistencia.
Que la funcin del curador no debe limitarse a prestar su conformidad, sino, as mismo, a vigilar el
cumplimiento de los propsitos que lo llevaron a concederla.
Y que la negativa o imposibilidad de obtener consenso del curador puede suplirse judicialmente.
Rgimen de los contratos celebrados por menores adultos:
1_ La incapacidad relativa de los menores adultos:
Muy poco queda ya de lo que el cdigo reglaba acerca de la incapacidad de los menores adultos.
El art. 55 (art. 53 Digesto) determinaba la incapacidad relativa de los menores adultos e impona que
solamente era capaz para aquellos actos que la ley expresamente autorizaba, de lo que se desprenda
una regla general, la incapacidad, y una excepcin, que era la capacidad.
Prcticamente, estaba en una incapacidad casi absoluta.
A modo de ejemplo podemos recordar que dichos menores tenan libretas de ahorro. Solo se permita que
trabajen con autorizacin de sus padres. Los sueldos deban depositarse en una caja de ahorro pero los
menores no podan disponer de dichos depsitos sin intervencin de los padres.
Segn el profesor Rinessi la norma legal ha quedado sin contenido.
2_Los menores adultos presumidos capaces relativos:
Rgimen introducido por la ley 23.264 al Cdigo Civil, parte de la premisa de que los menores adultos que
trabajasen, ejercieran una profesin o industria, estaran autorizados presuntamente por sus padres para
administrar los fondos que obtuvieran de esos trabajos.
La norma es suficientemente amplia, no solo hace referencia a los bienes que los menores obtuvieren con
su trabajo sino tambin aquellos que obtuvieran por usufructo, y de los cuales sus padres no tuvieran el
ejercicio de dicha facultad por as disponerlo la ley. As los bienes en usufructo que fueron donados o
dejados con indicacin del empleo que deban hacerse de los respectivos frutos o rentas, deben ser
administrados por estos menores.
La capacidad que otorga esta norma legal es una capacidad presumida, salvo prueba en contrario.

La situacin de los menores impberes de art. 283 (art. 268 Digesto) ser la de la capacidad relativa
presumida, y la de los menores de los arts. 128 y 131 (arts. 110 y 113 Digesto), la de la capacidad relativa.
3_La capacidad de los menores de 18 aos
Esta mejora fue introducida por la ley 17.711. En temas que versaron: dos acerca de situaciones en que no
intervena la edad (matrimonio y ttulo profesional) y dos referidos concretamente a la edad de 18 aos
(trabajo honesto y emancipacin por habilitacin de edad).
La edad de los contrayentes en cuanto al matrimonio fue variando hasta quedar en 18 aos para el
hombre y 16 aos para la mujer. La edad no era lo determinante porque aun debajo de esta edad exista la
posibilidad de contraer matrimonio para borrar el ilcito (mujer embarazada).
En el caso del menor pber que haya obtenido el ttulo profesional, bastaba con esta circunstancia para
pasar de la incapacidad relativa a la capacidad relativa.
La ley 23.264, introdujo en el art. 275 (art. 261 Digesto) la prohibicin del ejercicio de toda profesin, oficio
o industria antes de los 18 aos. Se transform la incapacidad en capacidad relativa a partir de los 18
aos.
En este segmento de la capacidad relativa de los menores, es ahora la edad de 18 aos la definitiva para
determinar la adquisicin de tal capacidad.
Con respecto a la norma del art. 283 (art. 268 Digesto) los padres pueden oponerse por cuestiones
razonables y en las de los arts. 128 y 131 (arts. 110 a113 Digesto), no podrn retrotraer esa capacidad,
porque es definitiva.
4_La capacidad de los menores en los derechos personalsimos
La Convencin de los Derechos del Nio incorpora al derecho interno por virtud del art 75 inc. 22 de la
Constitucin Nacional dos modificaciones muy importantes.
Se consideran menores a todos aquellos que no hayan cumplido 18 aos de edad; y obtienen su
capacidad en la medida de la comprensin y evaluacin de sus actos.
La Convencin no hace ninguna distincin en cuanto a las etapas, como lo hace le Cdigo Civil, por lo que
nos dara a pensar que podra ser tan capaz todo nio de cualquier edad que comprendiera la situacin
por la que atraviesa.
Nos inclinamos a pensar que para armonizar ambos regmenes, el sistema elstico de la Convencin
debiera pensarse aplicarla a partir de los 14 aos. No se deja de lado la necesaria representacin de los
padres o representantes legales. La intervencin de los padres nunca est negada.
Nuevo Rgimen de menores. Ley 26.579
Modifica los siguientes artculos del cdigo civil.
Art. 126 (art. 108 Digesto): Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de DIECIOCHO
(18) aos.
Art. 127(art. 109 Digesto): Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14)
aos cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos cumplidos.
Art. 128 (art. 110 Digesto): Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren
18 aos.
El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta
propia sin necesidad de previa autorizacin, y administrar, disponer libremente de los bienes que adquiere
con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello.
Art. 275 (art. 261 Digesto): Los hijos menores no pueden dejar las casas de sus progenitores, o aquella
que estos le hubiesen asignado, sin licencia de sus padres.
Tampoco pueden ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar sus personas de otra manera sin
autorizacin de sus padres, salvo lo dispuesto en los arts. 128 y 283 (arts. 110 y 268 Digesto).
Capacidad y legitimacin
La legitimacin es la situacin o ubicacin que tiene la persona con respecto a determinados bienes.
Supongamos a una persona que quiere vender, que sea capaz o el que es mayor de edad, y sobre l no
cabe ninguna incapacidad pero con esto no basta para realizar el negocio de la compraventa, no es
suficiente porque puede tener capacidad y no tener legitimacin para realizar el contrato.
Entonces esa persona tiene capacidad para vender pero no est legitimado para poder disponer de ese
bien, es decir, la legitimacin complementa a la capacidad, entonces La legitimacin es la situacin en
que se encuentra la persona con respecto a los bienes. Concepto que ha venido del rgimen procesal.
La legitimacin segn el profesor Mosset Iturraspe significa proporcin de idoneidad para un acto singular,
conmensurada a favor de circunstancias particulares del caso y distintas en cada caso.

Para Spota la capacidad para contratar es la posicin en que una persona se halla con respecto a u
patrimonio ajeno, en cuya virtud la declaracin de voluntad de aquel sujeto tiene consecuencias jurdicas
respecto del titular de dicho patrimonio.
Consentimiento art. 1144 (art. 1117 Digesto) Concepto. Distintas definiciones. Cuestiones entre la
voluntad real y la declarada.
Messineo: El consentimiento es un quid complejo, en el que el contrato no es una yuxtaposicin de
negocios unilaterales, sino la resultante negocial unitaria de manifestaciones provenientes de dos o ms
partes.
Ruggiero: Es un acuerdo de dos declaraciones de voluntades que. Partiendo de distintos sujetos se
orientan a un fin integrndose.
Pacchioni: Es el contacto de dos corrientes distintas que genera la chispa contractual.
El consentimiento entonces es el acuerdo de voluntades de las partes tendientes a la celebracin de un
contrato.
Es un elemento esencial del contrato: es el primer elemento o requisito que se debe cumplir para celebrar
un contrato, al cual luego se le irn agregando los dems.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado el consentimiento se encuentra en el art. 971.
Cuestiones entre la voluntad real y la declarada
Al respecto se esbozan tres teoras:
La teora de la Voluntad Real: (Savigni)
Considera que lo fundamental en el acto jurdico es la voluntad interna, es decir, la voluntad real del sujeto.
En caso de existir alguna controversia la voluntad real de las partes debe prevalecer sobre la voluntad
declarada.
La teora de la Declaracin de la voluntad: (Cdigo Civil Alemn)
Sostiene que para el derecho lo que realmente importa no es el querer interno del sujeto, sino lo que el
manifest querer al celebrar el acto, de lo contrario habra inseguridad jurdica.
Posicin Moderna: (Cdigo Civil Argentino)
En algunas materias hace prevalecer la intencin real del sujeto, en el resto, por lo general ninguna
voluntad prevalece sobre la otra, prevalece la declarada en el caso de:
Si hubo reserva mental: cuando el sujeto intencionalmente ha hecho una declaracin diferente a su
intencin, reservando dentro de s lo que realmente piensa.
Si hubo error irreversible: si la equivocacin o error, se debi totalmente a la negligencia o imprudencia de
quien la sufri.
Si hubo dolo recproco.
Si hubo simulacin: En este caso, lo declarado vale para los terceros.

Oferta y aceptacin- Requisitos de validez y eficacia trminos de consentimiento. Caducidad y

retractacin. Vicios del consentimiento.
Oferta (Cdigo Civil)
Nuestro Cdigo ignora el perodo de las tratativas previas al contrato.
Ennecerus y Niperdey nos brindan el siguiente concepto. La oferta es una proposicin unilateral que una
de las partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato.
No es un acto preparatorio del contrato, sino que es una de las declaraciones contractuales. Por lo tanto
hay oferta cuando el contrato puede quedar cerrado con la aceptacin de la otra parte, sin necesidad de
una ulterior declaracin del que hizo la oferta.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado la oferta se encuentra en el art. 972.
Requisitos de la oferta
a) Que est dirigida a persona determinada o determinable. (art. 1148; art. 1118 Digesto)
b) Que sea completa, o sea que rena todos los elementos estructurales del contrato que se quiera realizar.
(art. 1148; art. 1118 Digesto)
c) Debe ser recepticia, es decir, debe tener destinatario.
Caducidad
La oferta no compromete al oferente, este puede revocarla siempre que no haya sido aceptada, por ello la
determinacin del otro contratante debe concretarse antes de la misma caduque.
La regla general en materia de contrato individual o paritario es que, conforme a nuestro derecho, la oferta
no es vinculante, y el oferente la puede retractar mientras no haya sido aceptada (art. 1150, primera parte;
art. 1120 Digesto).

La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar:
el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado. (art. 1149; art.
1119 Digesto).
En nuestra opinin la autonoma de la oferta complementa el principio de la obligatoriedad, as como la
caducidad armoniza con la oferta revocable.
El Cdigo omite toda referencia a la caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo; si la oferta
lleva un plazo convencional de duracin, vencido ste, queda sin efecto, caduca.
Cuando se hace sin plazo tanto el retiro de la oferta como su revocacin exige una declaracin de
voluntad por parte del oferente; en cambio, la caducidad, cuando existe, opera de pleno derecho.
Retractacin y revocacin:
El oferente puede retirar su oferta hasta antes e la aceptacin; luego de la aceptacin ya no podr hacerlo
porque se habr formado el consentimiento.
Art. 1150 Cdigo Civil (art. 1120 Digesto): Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido
aceptadas.
Excepciones:
Oferta irrevocable: cuando el oferente hubiere renunciado a la facultad de revocar la oferta.
Oferta a trmino: cuando el oferente se hubiera obligado a mantener la oferta durante un tiempo
determinado.
Aceptacin (Cdigo Civil)
La aceptacin es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia, destinada al oferente y dirigida a la
celebracin del contrato.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado la aceptacion se encuentra en el art. 978.
Requisitos:
La aceptacin debe coincidir sobre todos y cada uno de los puntos o elementos de la oferta para que se
entienda formado el acuerdo de voluntades, porque cualquier modificacin a la misma importa la
propuesta de un nueve contrato. (art. 1152. Cdigo Civil; art. 1122 Digesto)
Se exige que sea adems de recepticia, lisa, llana y completa.
Debe ser dada por una persona que acte con discernimiento, intencin y libertad.
No hay exigencia en cuanto a la forma de la aceptacin, pero para la teora general del contrato deber
observar la forma establecida para el contrato, en el caso de los contratos con formas exigidas.
Retractacin de la aceptacin:
El aceptante puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado a conocimiento del proponente.
Vicios del consentimiento
El codificador se remiti expresamente a los vicios ocurridos con respecto a los hechos segn el art. 1157
del Cdigo Civil (art. 1127 Digesto).
Estos vicios se refieren a la voluntad, en su comprensin interna, o sea, en la produccin de una voluntad,
la que al quedar afectada se encuentra viciada. Esto repercute en el consentimiento, ya que el mismo se
forma con la manifestacin de las voluntades.
Los vicios del consentimiento pueden ser el error, el dolo, la fuerza fsica y la violencia moral. Tambin son
llamados vicios internos. El cdigo no ha seguido en esta materia un rgimen orgnico, porque adems de
calificar tales vicios como ocurridos en los hechos jurdicos, la configuracin de los mismos recae en los
actos jurdicos, ya que ms adelante se refiere expresamente a la sancin de la ley aplicable a los actos
jurdicos, cuando estos tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin.
La facultad jurdica de impugnacin le corresponde al que hubiese sufrido ese error, dolo o violencia, pero
no a la otra parte que hubiese dado causa a tal invalidez.
El contrato anulable por vicio tiene validez provisional y mientras no medie esa declaracin de invalidez,
perdura en su eficacia como contrato. Una vez declarada la anulabilidad, esa declaracin tiene efecto a
partir del pronunciamiento judicial firme.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado los vicios del consentimiento se encuentra en los arts.
265 a 278.
Vicios del Acto
El Cdigo no los regula, son vicios externos o que afectan la causa o buena fe de los actos, en la especie
de los contratos. Son los siguientes:
La simulacin (Art. 955) (art. 926 Digesto): Por simulacin entendemos la mecnica de la coexistencia de
la experiencia negocial, aspecto externo del acto simulado y la oculta intencin real de las partes que han
producido el negocio.
La experiencia es una intencin prctica diferente de aquella que se quiere realizar.
La simulacin puede ser absoluta, relativa y por interpsita persona.

a)
b)
c)

a)
b)

a)
b)

1)
2)
3)

La norma autoriza a las partes a ejercer la accin de simulacin cuando tuviese por objeto dejar sin efecto
el acto y las partes no pueden obtener ningn beneficio de la anulacin (art. 959; art. 930 Digesto),
tambin en la simulacin lcita, las partes tienen accin cuando en la simulacin licita cualquiera de ellas
pretende beneficiarse con el acto aparente, desconociendo el acto verdadero.
La accin de simulacin como de nulidad est apoyada, en primer lugar, por las disposiciones legales
contendidas en el Cdigo. Adems, es un error pensar que el acto aparente no existe. Existe, y tanta es su
existencia entre las partes, y respecto de terceros, que se necesita de un pronunciamiento judicial que
declare su nulidad para que pierda su validez.
Fraude (art. 962; art. 933 Digesto): Es una conducta cuyo propsito es desviar la finalidad del derecho,
basndose en la propia norma legal. El acto fraudulento, a contrario del contrato ilcito, supone para su
configuracin que se trate de un acto vlido otorgado conforme a la ley.
Nuestro Cdigo configura una clase de fraude, el realizado en perjuicio de terceros. El art. 961 (art. 932
Digesto), no describe el fraude, solo lo caracteriza especificando que los terceros perjudicados tienen la
accin revocatoria.
El art. 962 (art. 933 Digesto) menciona los requisitos que deben implementarse para que la accin
revocatoria prospere.
Que el deudor que se halle en estado de insolvencia, o que con el acto haya provocado su insolvencia.
Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor;
Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin sea de una fecha anterior al acto del deudor.
La revocatoria permite que el acto realizado por el deudor resulte inoponible al acreedor que ejercita la
accin.
Para el acreedor significa la posibilidad de actuar en derecho, como si el acto impugnado no se hubiese
celebrado.
El tercero con quien contrato el deudor conserva sus derechos con respecto al acto realizado con el
deudor, por lo que podr demandar los daos y perjuicios consiguientes.
La Lesin Subjetiva (Art. 954; art. 925 Digesto): Consagra la sancin de nulidad cuando existe
aprovechamiento que un sujeto concreta con respecto al otro en el acto jurdico. El aprovechamiento es un
elemento caracterstico de la figura.
La norma prev dos supuestos
La lesin subjetiva, y
La lesin objetiva
La primera es cuando una de las partes, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra,
obtuviere por medio de ella una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
La segunda es una presuncin de que existe explotacin cuando se da una notable desproporcin entre
las prestaciones. En este supuesto, quien debe probar que no hay lesin es el propio beneficiario. En el
primer caso la prueba est a cargo de quien invoca la lesin.
La accin que genera esta figura es la de la nulidad parcial o total, segn la ndole del negocio.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado los vicios de los actos jurdicos se encuentra en los
arts. 332 a 342.
Los cambios operados en estos institutos en la relacin de consumo. Publicidad e informacin.
La oferta en los contratos de contenido predispuesto
No existe legislacin especfica pero se aplica por el principio de analoga la ley de prehorizontalidad (ley
19.724) que dispone una serie de reglas que aseguran:
La publicidad de la oferta;
El deber de informacin
El art. 8 de la ley establece que la publicidad de la afectacin del inmueble sometido al rgimen de
prehorizontalidad este asegurado mediante un cartel que debe permanecer en la obra, como que tambin
conste en toda oferta o invitacin para adquirirla.
El art. 9 establece que la oferta debe ser clara, completa y no induzca a error, y que el precio que se
anuncie sea total y no parcial.
En el art. 10 el propietario debe tener a disposicin de los adquirentes toda la documentacin adecuada al
objeto de la venta.
El art. 11 especifica que todas las personas que intervengan en tales operaciones deben:
Indicar el carcter en el que actan;
Informar acerca de la identidad del propietario; y
Informar sobre la existencia de otros vinculados al negocio.
El art. 13 y 14 sealan las indicaciones que deben contener los contratos, y que estos deben redactarse en
forma clara y fcilmente legible.

La ley contiene una norma que extiende a los intervinientes en los contratos responsabilidad solidaria e
ilimitada por la restitucin de seas o anticipos recibidos, sin perjuicio de su responsabilidad penal.
La oferta en la relacin de consumo:
En la ley 24.240, la oferta se conforma de elementos propios de la finalidad del rgimen, que es la
proteccin del consumidor. El desequilibrio de poderes y conocimientos que ostenta el proveedor o
empresario frente al consumidor o usuario, hace que se adopten previsiones mucho antes de la
formulacin de la oferta, y que constituyen la etapa precontractual, signada, por el principio de buena fe,
que se encuentra expresamente reglamentado en al art. 37 ltimo apartado, de dicha ley.
Etapa previa a la oferta:
La negociacin estara signada por un proceso que arranca mucho antes de la oferta.
La normativa de la materia pretende vincular la propaganda y publicidad que sobre los productos o
servicios se vienen dando, determinando en consecuencia, que todo ello queda comprometido en la
contratacin que a tal efecto se concrete.
El perodo precontractual debe estar signado por el principio de buena fe y las precisiones formuladas en
la publicidad, prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas
en el contrato con el consumidor art. 8 de la ley 24.240.
Oferta propiamente dicha:
En las formulaciones de los contratos de contenido predispuesto, es dable pensar que el contenido del
contrato lo constituir todo lo expresado en la propaganda y publicidad, y lo que se agregue y consigne en
el caso particular. Las formulaciones particulares no pueden contradecir lo dicho en la publicidad, porque
en tal caso estaramos frente a una publicidad engaosa.
Entendemos que los avisos por si no son ofertas, ya que no estn completados todos los requisitos del
contrato que se quiere realizar. (art. 1148 Cdigo Civil), pero no dejarn de integrar la oferta que con
posterioridad se formule.
La duracin de la oferta se extiende durante el plazo que ella fija, siempre que as lo haya expresado. En
el caso de que no se precise duracin se extender hasta el momento en que la revocacin se haga
conocer por los medios similares a los utilizados para hacerla conocer (art. 7 segunda parte).
Caducidad del aviso
En cuanto a la caducidad del aviso, este no puede caducar, sin contraer responsabilidades el empresario
que la ha mantenido no obstante haberse agotado el producto. La ley expresa que cuando el proveedor
limite cuantitativamente su oferta de productos o servicios, deber informar la cantidad con que cuenta
para cubrirla.
El deber de informacin:
Es una obligacin legal en la ley del consumidor y una obligacin basada en el principio de buena fe; en el
contrato de contenido predispuesto. Est enumerado en el art. 4 de la ley 24.240.
La responsabilidad precontractual gira alrededor del deber de informacin.
El deber de informacin acta como deber de correccin, afirma Stigliz, porque la buena fe recproca exige
que las partes, en el perodo formativo, acten con lealtad y correccin.
Stigliz se extiende en el tema de la informacin y la concepta como la funcin de enterar, dar noticia de
una cosa o circunstancia, instruir, prevenir, destaca la significacin en la sociedad moderna.
El art. 4 exige que la informacin que se suministre a los consumidores sea clara y objetiva. A su vez
aclara, que esa informacin sea veraz, detallada, eficaz y suficiente, sobre las caractersticas esenciales
de las cosas o de los servicios.
La publicidad se vincula con el deber de informacin, porque brinda cierta informacin, la que ira a
constituir el contrato, en caso de que nazca la relacin contractual. La informacin abarca la publicidad, ya
que sta, por el art. 8 de la ley del consumidor, obliga al oferente y se tiene por incluida en el contrato.
La publicidad
Es todo mensaje dirigido al pblico con el fin de estimular la demanda de bienes y servicios, preparando o
acondicionando el terreno psicolgico dentro del cual se va a desenvolver la operacin jurdica.
El estipulante que ha publicitado sagazmente los bienes, no se encuentra con un cliente neutro, sino con
un adquirente motivado, mucho menos dispuesto a discutir las condiciones generales del contrato a las
que se someter muchas veces casi en trance.
La aceptacin en los contratos de contenido predispuesto
Los contratos de adhesin no tienen caractersticas jurdicas distintas de las de los dems contratos, el
proponente, puede a su gusto, establecer una oferta simple o compleja, breve o larga, a su particular
inters o haca el inters comn.
La adhesin prestada a las condiciones generales constituir un acuerdo producido durante el lapso de
formacin progresiva del contrato, de carcter provisorio. La eficacia de ese acuerdo previo residir en
obligar a las partes a atenerse al mismo, haciendo entrar las clusulas previamente acordadas en el
contrato que sera definitivo.

La opinin predominante en la doctrina se basa en que la propuesta u oferta parte del adherente, quien se
muestra de acuerdo en contratar segn las condiciones generales preformuladas.
Sin embargo la doctrina no se plantea el supuesto corriente de estos contratos que obligan al cliente a
firmar una solicitad de contratacin conforme a las condiciones generales pre formuladas, y a amortizar la
primera cuota del plan del financiacin de la operacin elegida, reservndose el estipulante la aceptacin
de esa solicitud, en un plazo de treinta das, previo estudio de las condiciones de solvencia del cliente
solicitante.
Lo expresado ubica impropiamente al dbil en la contratacin como oferente, lo que significa una conducta
abusiva contraria a la buena fe.
No se puede invertir, por la simple estipulacin del contratante fuerte, que el carcter de oferente lo asuma
el cliente, para gozar el predisponente de una situacin mucho ms ventajosa de la que tiene.
El predisponente obtiene de esta forma una facultad desmedida, con este criterio el predisponente
conserva la facultad de poder deshacer el negocio sin ninguna responsabilidad, con solo devolver lo
amortizado dentro del plazo estipulado de treinta das.
Por lo expresado no compartimos la idea de que el predisponente se convierta en aceptante, no obstante
ser el verdadero oferente, en circunstancias que solo lo favorecen, y no brindndose ninguna proteccin al
potencial contratante.
Se deber diferenciar entre la oferta, que debe quedar a cargo del estipulante, y la aceptacin del
adherente, que ser provisoria hasta tanto el estipulante investigue sobre las condiciones de solvencia del
cliente, para tener por aprobada la aceptacin provisoria del adherente.
La aceptacin en la relacin de consumo
Como las ofertas al pblico tienen carcter vinculante en la contratacin con el consumidor, valen como
propuestas de contrato, por lo que tendr la conformidad del consumidor como aceptacin del contrato.
Las ofertas realizadas fuera de los locales comerciales, o sea, las ventas domiciliarias, tiene un rgimen
distinto, por lo que la aceptacin de tales ofertas no cierra el contrato, que continua abierto, por cuanto el
consumidor puede revocar su aceptacin dentro del plazo de diez das a partir de la fecha en que se
entreg la cosa o se celebr el contrato.
Igual efecto y procedimiento se otorga a la contratacin por correspondencia u otros medios de
comunicacin, como ser telecomunicaciones, electrnica o similar.
Se prohben las propuestas al consumidor por cualquier medio sobre una cosa o servicio que no se haya
requerido previamente y que genere un cargo automtico en cualquier sistema de dbito. En tales casos el
consumidor no tiene obligacin de pronunciarse sobre la negativa.
Objeto del Contrato
Art. 953 (art. 924 Digesto) El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no
sean imposible, ilcitos, contrario a las buenas costumbres o prohibidas por la leyes, o que se opongan, a
la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos
jurdicos que no sean conforme a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
En el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado el objeto de los contratos se encuentra desde el art.
1003 al 1011.
El objeto de los actos jurdicos desde el art. 279 al 280.
Definicin
Para Diez Picazo: el objeto es la realidad sobre la cual el contrato incide.
Segn Iturraspe: el objeto del contrato es la operacin jurdicamente considerada, el contenido concreto e
integral del acuerdo, variable hasta el infinito, gracias al principio consensualista.
Operacin jurdica es aquella destinada a la creacin, modificacin, transmisin o extincin de relaciones
jurdicas obligacionales.
Concepto
El objeto es algo ms restringido que el contenido (reglamentacin contractual), son las cosas o
prestaciones mediante las cuales se realiza la funcin econmica del contrato.
No hay que confundir objeto y las obligaciones que de l nacen, es confundir objeto y efectos. La
obligacin es efecto y a la vez no pueden ser objeto. Los efectos son las consecuencias que del contrato
se desprenden, de conformidad con la intencin de las partes y la disciplina legal.
Segn la doctrina tradicional el objeto es la prestacin o propsito del cual se produce el acuerdo de
voluntades.
Para nuestro Cdigo civil puede ser objeto del contrato toda clase de prestaciones (art 1168; art. 1138
Digesto) como las cosas (art. 1170; art. 1140 Digesto).

Art 1168 (art. 1138 Digesto): toda especie de prestacin puede ser objeto de un contrato, sea que consista
en la obligacin de dar alguna cosa; y en este ltima caso, sea que se trate de una cosa presente, o de
una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, de uso, o de la posesin de una cosa.
Art. 1170 Cd. Civil (art. 1140 Digesto). Las cosas objeto de los contratos deben ser determinadas en
cuanto a su especie. Aunque no lo sean en cantidad, con tal que sta puede determinarse.
Zavala distingue:
Objeto inmediato: son las obligaciones que genera.
Objeto mediato: es el objeto de estas obligaciones.
El Cdigo utiliza la palabra objeto refirindose al objeto mediato.
Su delimitacin
-Consentimiento: define el contenido del contrato.
-Objeto: precisa la operacin econmica.
-Causa: determina la funcin econmica social a la que est destinada el negocio.
-Efecto: son las consecuencias que surgen de ese contrato.
Crticas del Cdigo
El cdigo no define al objeto, pero sus reglas no lo comprenden en su integridad, sino parcializada, lo que
no permite su comprensin, por ejemplo al decir que toda especie de prestacin puede ser objeto de
contrato, o que las cosas objeto de contratos deben ser determinadas en cuanto a su especie. El art. 953
(art. 924 Digesto) no permite una compresin de lo establecido con respecto al objeto, que si bien est
referido a los actos jurdicos, es extensivo a los contratos. Esta norma resulta una regla impeditiva de las
cosas o de los hechos que no pueden ser objeto de los actos jurdicos.
Requisitos del objeto:
-Patrimonialidad
-Licitud
-Determinacin
-Posibilidad (fsica y jurdica)
1.-Patrimonialidad:
El Art. 1169 CC (art.1139 Digesto) dispone que la prestacin objeto de un contrato puede consistir en la
entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin
pecuniaria. (dar, hacer y no hacer)
La prestacin debe tener contenido econmico, pero el inters que gua al acreedor puede ser altruista y
totalmente exento de valor pecuniario, segn el criterio de lo expuesto por la legislacin italiana.
2.-Ilicitud
Iturraspe divide la ilicitud en tres especies:
a- contrato ilegal o contrario a las normas imperativas.
b- contrato prohibido o contrario al orden pblico.
El CC menciona a las cosas objeto del contrato deben estar en el comercio y para ello no debe pesar
prohibicin alguna o estar excluidas del trfico negocial, como por ej. Los bienes de dominio pblico.
c.- contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres
Art. 953 CC (art. 924 Digesto) Se refiere a los Hechos inadecuados para ser objeto del contrato:
-imposible
-Ilcito
-Prohibidos por la ley
-Contrario a las buenas costumbres
-Perjudiquen derechos de terceros
-Se opongan a la libertad de accin o conciencia
3.-Determinacin
La determinacin del objeto es de imprescindible necesidad en razn de la certeza y posibilidad del
mismo. Con el objeto indeterminado sera intentar realizar un contrato vaco.
Segn el art. 1170 del CC (art. 1140 Digesto), dispone que la determinacin debe ser sobre su especie,
aunque no lo sea con respecto a la cantidad, si puede determinarse, el art.1171 del CC (art. 1141 Digesto)
que hace referencia a cuando la determinacin se deja a cargo de un tercero.
4.-Posibilidad
El art. 953 (art. 924 Digesto) se refiere a los hechos, los que tambin resultan inadecuados para ser objeto
del contrato cuando estos son imposibles, ilcitos, contrario a las buenas costumbres, prohibidos por las
leyes, que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia o perjudiquen los derechos de un
tercero.
Fsica, la posibilidad fsica del objeto est dada por las leyes de la naturaleza y la posibilidad Jurdica:
cuando la ley provee que el objeto sea lcito y posible.
Supuestos Particulares
Cosas Ajenas

El art. 1177 CC (art. 1147 Digesto) establece que la cosas ajenas pueden ser objeto de contratos. Se
distinguen entre aquellas cosas ajenas sobre las cuales no se hubiese prometido su entrega, de aquellas
otras donde s se hubiese garantizado la entrega.
En el 1 caso, existe una obligacin de medios, o sea, de observar una conducta diligente para obtener la
entrega. Si esta no se verifica, el contratante no asume obligacin alguna, siempre que haya observado
esa conducta diligente; porque si no la ha observado, resulta responsable por esa conducta.
En el 2 caso, cuando se garantiza la entrega de la cosa y esto no se realiza, queda obligado a los daos y
perjuicios por falta de entrega de la cosa.
Cosas futuras
Las cosas futuras, o sea, las cosas que todava no existen, pero que pueden llegar a existir, pueden ser
objeto de los contratos, bajo dos modalidades distintas segn el art 1173 CC (art. 1143 Digesto):
1. Contrato condicional: estas cosas estn sometidas, en cuanto a su existencia, a la condicin de que
lleguen a existir en todo o en parte. Los contratos en tal situacin pueden estar sometidos a una condicin.
Suspensiva: queda supeditada la adquisicin de la cosa al acontecimiento incierto y futuro; o
Resolutoria: estando adquirida la cosa, el acontecimiento futuro e incierto extingue la adquisicin.
2. Contrato Aleatorio: la cosa futura es adquirida, pero dependern del acontecimiento futuro las ventajas que
se esperan recibir de las mismas.
Cosas litigiosas o sujetas a gravmenes
En los art. 1147 y 1179 del Cdigo Civil (arts. 1117 y 1149 Digesto) se sienta el principio de que se puede
contratar sobre cosas ajenas o sobre cosas litigiosas o sujetas a gravmenes, siempre que se haga
conocer al otro contratante tal circunstancia. Estas reglas exigen que se observe una conducta leal o de
buena fe en estas modalidades. La mala fe en estas modalidades impone la incumpliente la reparacin de
daos y perjuicios.
Herencia futura
Son los derechos patrimoniales de una persona que todava no ha fallecido, pero que los parientes en
grados sucesibles pretender negociar acerca de esos derechos, que como tales son condicionales porque
estn supeditados a la muerte de dicha persona.
El Cdigo prohbe tales pactos sobre ese objeto, en razn, se ha sostenido, del principio tico de que no
se puede especular con la muerte de una persona. Sin embargo, el propio cdigo, ha hecho muchas
concesiones a este pacto, por lo que se considera que el principio que se trata de proteger no es tal, sino
la legtima del haber sucesorio, de los herederos forzosos, en razn de que la transmisin de los bienes
por fallecimientos esta instituido en un rgimen obligatorio de carcter imperativo, que si se admitieran los
pactos, se desvirtuara.

El objeto en los contratos de contenido predispuesto

En estos contratos la aceptacin se produce en block, porque no existe la posibilidad de examinar cada
una de las clusulas. El objeto es cuidadosamente examinado por las normas reglamentarias.
Se recomienda que en un exordio o presentacin del contrato, con letras destacables, se consigne
sintticamente el objeto del mismo, lo ms fielmente posible en relacin con el contenido. El propio
predisponente califica el contrato; lo que determina para el caso en que no hubiese una fiel
correspondencia entre su contenido y su objeto, una conducta desleal que traera la consabida sancin
nulificante, o permitira que el negocio se interpretara conforme al objeto del mismo y no a su contenido.
Elementos del contrato:
Son requisitos de los contratos:
Elementos esenciales
Elementos accidentales
Elementos naturales
Elementos esenciales: Son aquellos que necesariamente deben existir para que haya contrato. No
pueden faltar. Si falta alguno de ellos, el contrato es inexistente o no tiene valor. Los elementos esenciales
son: El consentimiento, el objeto y la causa. Algunos agregan la forma y la capacidad.
Elementos accidentales: son elementos que normalmente no corresponden al contrato, pero que las partes
voluntariamente pueden incorporar por medio de una clausula expresa. No forman parte del contrato pero
pueden ser incorporados por las partes. Ej. Condicin el plazo o el cargo.
Elementos naturales: son aquellos que naturalmente se encuentran en un contrato y forman parte de l,
por medio de la ley, pero que las partes pueden dejar de lado por medio de una clausula expresa.
Modificaciones introducidas por el cdigo civil comercial unificado

Libro primero, parte general. Ttulo I de la persona humana, Capitulo 1 comienzo de la existencia, Seccin
1era capacidad. Arts. 22, 23 y 24, seccin 2da Personas menores de edad arts. 25 a 30. Seccin 3era
restricciones a la capacidad
Captulo 2
Error arts. 265 a 270
Captulo 3
Dolo arts. 271 a 275
Captulo 4
Violencia arts. 276 a 278
Captulo 5. Seccin primera (objeto de los actos jurdicos) arts. 279 y 280
Seccin 2 causa de los actos jurdicos. Arts. 281 a 283.
Seccin 3 forma y prueba del acto, arts.284 a 288
Captulo 6 vicios de los actos jurdicos
Seccin 1era lesin art. 332
Seccin 2da simulacin arts. 333 a 337
Seccin 3era fraude. Arts. 338 a 342
Ttulo II Contratos en general. Captulo 3 Formacin del consentimiento
Seccin primera consentimiento, oferta y aceptacin arts. 971 a 983
Seccin 5 capitulo 4 incapacidad e inhabilidad para contratar arts. 1000 a 1002.
Captulo 5 objeto arts. 1003 a 1011
Captulo 6 causa. Arts. 1012 a 1014

UNIDAD III
CAUSA
Concepto. Definicin. Caractersticas (Mosset Iturraspe)
El Derecho Romano no hizo de la causa un requisito del contrato. La causa civil era el conjunto de
formalidades que daba vida al negocio. Con los posglosadores y canonistas se comienza a hablar de la
causa en sentido abstracto, de conexin entre obligaciones, como requisito de validez del contrato.
Entendemos por causa la razn o motivo determinante del contrato. Aparece como subjetiva, concreta y
variable en cada negocio jurdico, aun en los de la misma especie. Subjetiva, porque se vincula con la
finalidad que gua a los contratantes. Concreta, porque atiende a cada negocio en particular. Variable,
porque tratndose de apreciar el mvil que ha impulsado a las partes ser distinta en cada contrato.
El motivo determinante debe ser comn a los celebrantes. El mvil se vuelve comn, se bilateraliza,
cuando se lo declara cuando llega a conocimiento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente.
La causa es un elemento para la moralizacin del contrato.
(Rinessi)
Los arts. 500 a 502 (arts. 470 a 472 Digesto) del Cdigo Civil, se refieren a la causa pero virtualmente
comprendida en las obligaciones.
Art. 500 (art. 470 Digesto): Aunque la causa no este expresada en la obligacin, se presume que existe,
mientras el deudor no demuestre lo contrario.
Art. 501 (art. 471 Digesto): La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se
funda en otra causa verdadera.
Art. 502 (art. 472 Digesto): La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es
ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
El art. 499 (art. 469 Digesto) se refiere a la causa fuente, por lo que su aplicacin corresponde a las
obligaciones desde que describe los hechos o actos, lcitos o ilcitos, que dan origen a las mismas.
Art. 499: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de
los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles.
(En clase)
Razn y motivo determinante.
Finalidad comn conocida por la otra parte al reflejarse en el negocio.
Arts. 499 a 502. (arts. 469 a 472 Digesto)
Si no se refleja, no es causa, slo es motivo. (Danuzzo)
Caso Solarium- Patricia Turraca
Diferencias con los restantes elementos del contrato (Mosset Iturraspe)
Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades que trasunta el querer de las partes, la causa es el
motivo determinante, el porqu del querer. En el contrato de donacin la intencin del donante (que integra
el consentimiento) es la de efectuar una liberalidad, dar algo por nada; la causa es la finalidad buscada.
Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada, con su finalidad econmica y jurdica, la causa es
la razn subjetiva por la cual se la ha querido. En el mutuo oneroso el objeto es el prstamo de una cosa
consumible o fungible contra el pago de una suma de dinero. La causa puede ser abonar una deuda de
juego contrada por el mutuario con tercera persona.
Causa y motivo, no se confunden. La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza; la
exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa. El motivo es irrelevante en tanto la causa
es trascendente.

Evolucin. Teoras acerca de la causa (Mosset Iturraspe)

Se denomina clsica a la concepcin que de la causa expuso Jean Domat, en el siglo XVII. Expuso una
concepcin unitaria, referida ms a la causa de las obligaciones que a la de los contratos, distinguiendo
entre los contratos onerosos, los reales y los gratuitos.
En los onerosos la causa se halla en la interdependencia o reciprocidad de las obligaciones a cargo de
una y otra parte.
En los reales, la causa equivale a una prestacin que se anticipa y acepta y deja fundado el derecho a
exigir otra prestacin en correspondencia a la primera.

En las donaciones y dems contratos gratuitos, el compromiso de quien da tiene su fundamento en algn
motivo razonable y justo.
Los juristas de la escuela de la exegesis desarrollan la nocin clsica manteniendo la confusin entre
causa de la obligacin y del contrato, centrando sus preocupaciones en distinguir la causa de los mviles o
motivos personales de los contratantes.
Bonnecase sintetiza el concepto expuesto por la escuela clsica diciendo: La causa es el fin abstracto,
idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora, que persiguen fatalmente el
autor o los autores de un acto jurdico determinado.
a) El anticausalismo: teora expuesta por primera vez, por el jurista belga Ernst en 1826, que deca: si la
causa, en los contratos a ttulo oneroso, es lo que cada uno de las partes debe respectivamente a la otra,
se confunde con el objeto de la convencin.
En la doctrina francesa son anticausalistas Huc, Baudry-Lacantineire y Barde, Planiol y otros.
Para descartar a la causa en su concepcin, Planiol, subray su falsedad e inutilidad. Falsa:
a- en los contratos onerosos, porque la causa precede al efecto y las dos obligaciones nacen al mismo
tiempo;
b- en los contratos reales, la entrega de la cosa no es la causa de la obligacin de restituir sino la causa
eficiente, generadora;
c- en los a ttulo gratuito, se basa en una confusin entre la causa y los motivos.
Intil:
a- en los contratos reales, siendo la entrega de la cosa un requisito de la formacin, de nada sirve afirmar,
si la cosa no se entrega, que el contrato carece de causa;
b- en los gratuitos, la falta de intencin se confunde con la falta de consentimiento,
c- en los onerosos, la falta de la causa implica la falta de objeto de la otra obligacin y ello es suficiente
para quitar validez al negocio.
Freitas, se muestra contrario al concepto de causa en los contratos.
Los anticausalistas coinciden, en afirmar que la idea de la causa es artificial, escolstica, que no constituye
un elemento distinto del consentimiento o del objeto.
b) El neocausalismo: las posturas neocausalistas presentan los siguientes denominadores comunes:
1. superacin de la teora clsica de Domat.
2. afirmacin de la causa como elemento estructural del acto o negocio jurdico, entendida como finalidad.
3. esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos.
Para Capitant la causa del contrato reside en la causa de las obligaciones. La define como la
consideracin del fin a cumplir con el negocio.
Tesis subjetiva: el motivo determinante.
Para una fuerte corriente neocausalista la causa se ubica en el mbito de la pura voluntad.
La causa del contrato es el motivo determinante que al declararse o exteriorizarse se vuelve comn.
Tesis objetiva: finalidad econmico-social.
Para otra corriente neocausalista la causa aparece como un elemento material, objetivo del negocio. Es la
finalidad econmico-social que este cumple y que es reconocida por el ordenamiento jurdico.
Para Messineo la causa es la funcin econmica-social que el contrato cumple y consiste en la
modificacin de una situacin existente que el Derecho objetivo considera importante para sus propias
finalidades. La causa es constante e inmutable en cada tipo de contrato.
Gorla, acota: La teora en cuestin parece estar influida por las ideas de que el Estado admite o permite el
cambio privado de bienes o servicios tpicamente econmicos en vista de la utilidad social que tal cambio
representa como medio apto para la produccin y distribucin de aquellos bienes con miras al bienestar
social.
Tesis dualista
La tercera corriente neocausalista se orienta hacia una concepcin dualista que contiene aspectos
subjetivos y objetivos. Para sus corifeos la nocin de causa tiene un carcter proteiforme.
Videla Escalada la define as: La causa es, la finalidad o razn de ser del negocio jurdico, entendida en el
doble sentido de la causa categrica de la figura en cuestin y de los motivos psicolgicos relevantes, que
en la hiptesis concreta hayan impulsado a las partes a concluir el acto.
De esta manera de define una nocin ms completa e integral, que tiene la ventaja de mantener la solidez
objetiva del primer aspecto, y la profundidad subjetiva que permite introducirse en la voluntad de las partes
para poder juzgar sobre la aptitud de las finalidades buscadas por los sujetos del acto.
Presuncin de causa (Mosset Iturraspe)
Dice el art. 500 (art. 470 Digesto): aunque la causa no este expresada en la obligacin, se presume que
existe Entendida la causa como el motivo determinante no puede concebirse un contrato que carezca
de ella.

El motivo determinante debe haberse incorporado al rgimen del contrato, por mencin expresa en su
ttulo o por comn intencin de los otorgantes, puede ocurrir que la causa no se encuentra mencionada y
no obstante se presuma su existencia, as como su licitud, mientras no se pruebe lo contrario.
En lo atinente al error sobre la causa principal del acto (art.926, Cd. Civil) uno de los contratantes es
susceptible de equivocarse sobre la existencia del mvil que lo hace obrar. En tal supuesto la inexistencia
del mvil entraa la nulidad del contrato por falta de causa.
Falta de causa (Mosset Iturraspe)
La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa
verdadera. Se vincula con el tema de la simulacin (arts. 955 y ss., Cd. Civil; art. 926 Digesto). Interesa
la causa real y no la aparente.
Causa ilcita (Mosset Iturraspe)
La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a
las leyes o al orden pblico (art. 502, Cd. Civil; art. 472 Digesto).
El motivo determinante puede ser ilcito por contrariar la ley en su letra o espritu, por estar prohibido como
atentatorio contra el orden pblico o por transgredir las buenas costumbres.
La causa es ilcita, como fin ilcito, cuando tiende a defraudar la ley.
La prueba de la ilicitud debe suministrarla quien invoca la ilicitud. Lo mismo ocurre cuando se invoca el
error, sobre la existencia de la causa o su falsedad.
La causa fin en la contratacin predispuesta (Rinessi)
Si partimos de la teora subjetiva de la causa fin, nos encontramos con que los motivos que tuvieron las
partes para contratar deben trascender en el negocio, ya que el motivo comn que las partes han tenido
en mira al contratar es el inherente a la causa.
No podramos insertar, la teora subjetiva en la explicacin de la causa en la contratacin predispuesta,
porque ella permite suponer que, para inferir la aceptacin de los motivos, por la otra parte, se depender
de la estimulacin, por lo que consagraremos una equitativa hegemona del predisponente, contraria a las
normas interpretativas de estos contratos. Tampoco cabria la aplicacin de la tesis dualista que propugna
como causa fin todo lo que lleva a las partes a contratar, los motivos determinantes y la finalidad
econmico jurdica concreta del negocio de que se trata.
La teora objetiva ve en la causa de la funcin practico social del negocio, la funcin que objetivamente el
negocio tiene y que el derecho como tal sanciona y reconoce. Sin embargo, la sola mencin de la teora
objetiva no basta para desentraar la funcin de la causa en los contratos predispuestos, por su especial
conformacin unilateral.
Los lineamientos de Diez Picazzo, que transcribe Espert Sanz para aplicarlos a los contratos de contenido
predispuesto:
1) que la causa de los negocios iniciales solo se puede resolver admitiendo como tal ese propsito comn
y practico;
2) que cuando el mismo no existe, ser causa la finalidad tpica y genrica del negocio, pero que en ese
caso se confunde con el consentimiento o voluntad negocial, y
3) que el propsito es algo distinto de los motivos que son individuales, subjetivos e internos.
Frustracin del fin del contrato (En clase)
Se frustra la finalidad comn que llevo a realizar el contrato.
Desaparicin sobreviniente de la causa que habilita a las partes a requerir la extincin del contrato.
La frustracin del fin en los contratos de contenidos predispuestos (Rinessi)
El contrato predispuesto es el negocio redactado por una de las partes, con sentido de generalidad dirigido
al pblico o a un sector de este para poder llevar a cabo la actividad de la parte con poder econmico.
Este tipo de contratacin esta asimilada por la doctrina de los pases latinos al enfoque contractual, pero a
pesar de ello, no deja de presentar caractersticas que lo diferencian del contrato tradicional. Ello ocurre
por ejemplo, con el consentimiento que no se integra con los aspectos relevantes del mismo: libertad de
contratar y libertad contractual; o por lo menos tales aspectos no tienen la completitud deseada.
Con la libertad de contratar ocurre que con las prestaciones o cosas se ofrecen en condiciones
monoplicas u oligoplicas, el adherente no tiene la posibilidad de elegir y debe necesariamente contratar
en los trminos predispuestos, porque no tiene opciones, mientras que la cosa o el servicio le es
indispensable.
Ni an en mercados de libertad el adherente goza de la posibilidad de seleccionar a su contratante. Es que
el contenido predispuesto se ha extendido apareciendo en los mercados con similitud. Contundentemente

se niega la existencia de la voluntad contractual, que la detenta el estipulante al prerredactar todo el

contenido del clausulado de las direcciones generales de la contratacin.
Si partimos de la teora subjetiva de la causa fin, dice Rinessi, nos encontramos con que los motivos que
tuvieron las partes para contratar deben trascender en el negocio, ser conocido por ambas partes, ya que
el motivo que las partes han tenido en mira al contratar es el inherente a la causa. Teniendo en cuenta
esto, tomando la opinin de Rinessi, no podramos insertar en consecuencia la teora subjetiva en la
explicacin de la causa en la contratacin predispuesta, porque ella permite suponer que para inferir la
aceptacin de los motivos por la otra parte se depender de la estipulacin, por lo que consagraremos una
inequitativa hegemona del predisponente contraria a las normas interpretativas de estos contratos.
Tampoco cabra la aplicacin de la tesis dualista que propugna como causa fin todo lo que lleva a las
partes a contratar, los motivos determinantes y la finalidad econmica jurdica concreta del negocio de que
se trata. No la causa categrica de la figura en cuestin porque est influida por el criterio subjetivo.
La teora objetiva ve en la causa la funcin prctico social del negocio, reconocida general y
preventivamente por derecho.
La funcin prctico social del negocio reconocida general y previamente por el derecho, es decir, la funcin
que objetivamente el negocio tiene y que el derecho como tal sanciona y reconoce. Precisamente por
haber sido reconocido por el derecho, la funcin prctico social puede constituir la propia razn del
negocio jurdico. Sin embargo, la sola mencin de la teora objetiva no basta para desentraar la funcin
de la causa de contrato predispuesto.
Parece adecuado seguir los lineamientos de Diez Picazzo que transcribe Espert Sanz, para aplicar los
motivos de la causa a los contratos de contenido predispuesto:
Que la causa de los negocios iniciales, slo se puede resolver admitiendo como tal ese
propsito comn y practico.
Que cuando el mismo no existe, ser causa la finalidad tpica y genrica del negocio, pero
que en ese caso se confunde con el consentimiento o voluntad negocial.
Que el propsito es algo distinto de los motivos que son individuales, subjetivos e internos.
Haciendo hincapi concretamente en la frustracin del fin en la contratacin predispuesta, explica
Rezzonico, que es posible que el estipulante se reserve el derecho de modificar o apartarse de la
prestacin prometida, como por ejemplo, en los casos de las empresas de turismo, que en la mayora de
las condiciones estipuladas, contienen una reserva general de modificaciones que afecta, precios,
horarios, trayectos, etctera.
La solucin para estos casos, es que tales modificaciones deben realizarse con intervencin del
adherente.
Tambin puede ocurrir, que la empresa de turismo queda autorizada a dejar sin efecto el viaje sin
indicacin de causa.
En nuestro derecho, carente de toda norma sobre el particular, puede ocurrir que se invoque la buena fe
dentro del abuso del derecho para obtener la consiguiente reparacin o de lo contrario, se arguya
sencillamente el incumplimiento, para reclamar los danos y perjuicios, aunque expresa Rinessi que tal
solucin no va a ser eficaz, porque resultara tarda.
El derecho dispositivo (regulacin del tipo contractual), servir al juez como marco de orientacin, que le
permitir juzgar la justificacin del apartamiento, cuanto ms fuerte es el nivel econmico entre los
copartcipes, tanto ms sabr de prestarse atencin a los fundamentos que han determinado el
apartamiento.
Las conclusiones de la Comisin III de la XIII Jornadas Nacionales del Derecho Civil en lo que respecta a
la frustracin del fin del contrato en la contratacin predispuesta, ha sealado nicamente que el
predisponente no podr invocar la frustracin del fin del contrato cuando no estuvieran previstas en el
contrato tales finalidades.
Queda la duda, de si el adherente podr invocar, la frustracin del fin del contrato, respondiendo a
finalidades tpicas del contrato realizado, pero no previstas en su contenido.
Proyecto del Cdigo Civil y Comercial
Establece el artculo 281: La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido
determinante de la voluntad. Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y
hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas partes.

Forma de los contratos

Concepto
En virtud de lo dispuesto por el artculo 1.182 del Cdigo Civil (art. 1152 Digesto), lo determinado en
cuanto a las formas de los actos jurdicos debe observarse en los contratos.
El Cdigo Civil ha reglado desde el artculo 973 al 978 (arts. 944 a 949 Digesto), acerca de las formas de
los actos jurdicos. SPOTA dice que la norma no est definiendo la forma, sino las formalidades. El
concepto de forma debe brindarse sobre la base de la exteriorizacin de la voluntad, conforme al artculo
913 del Cdigo Civil (art. 883 Digesto).

LLAMBAS expresa que, forma del acto jurdico es la manera en que se exterioriza la voluntad del sujeto
respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto. Tambin nos dice que forma es
un elemento aglutinante del acto jurdico, porque es el que relaciona al sujeto con el objeto.
Distincin entre forma y formalidad
DE GASPERI dice que el artculo 973 (art. 944 Digesto) confunde al concepto de forma con los eventuales
requisitos de solemnidad que la ley exige para ciertos actos. El defecto consiste en definir el gnero por
una de sus especies.
Si la forma esencial es un elemento indispensable del acto jurdico; la forma legal es cierta forma
determinada en que deben celebrarse algunos actos jurdicos bajo plena validez. La forma legal para el
autor es la forma exigida para ciertos actos, en contraposicin a la forma esencial, que tienen todos los
actos.
Consideramos que el artculo 973 (art. 944 Digesto) se refiere a la formalidad, en forma genrica.
Evolucin del concepto
En el derecho romano, las formas sustituan al consentimiento porque se necesitaba el cumplimiento
estricto de ciertas formas para dar virtualidad cierta a los actos.
Las formas sustituan no solamente el consentimiento, sino tambin la causa, porque eran las formas las
nicas expresiones que calaban en la voluntad. En una etapa posterior se llega a reconocer que el simple
acto era bastante para obligar a las partes.
En el derecho cannico la consolidacin de la espiritualizacin del derecho adquiri su mxima expresin,
se reconoci que el simple acuerdo era suficiente pacto obligatorio de sometimiento de las partes.
En la actualidad, las formas dan seguridad a las partes acerca de lo que pactaran, o sea, garantizan a las
mismas que lo convenido no podr ser desconocido, sin que esa actitud no provoque complicaciones para
el incumpliente. Tambin da publicidad a sus actos de manera tal que los terceros tomen conocimiento y
puedan de esa manera conocer las situaciones de las personas para poder contratar o no con ellas.
Modernamente se habla de un resurgimiento de las formalidades, en el sentido de conformidad con los
criterios actuales de las mismas, cumpliendo una doble funcin de seguridad entre las partes y publicidad
para los terceros.
El principio de libertad de formas.
El principio de la libertad que impera en nuestro Derecho comprende la de celebrar o no un contrato y de
configurar su contenido, lo cual incluye darle la forma que las partes quieren, tanto para exteriorizar la
voluntad como para conferirle eficacia.
La regla, derivada del principio, es de carcter permisivo: las declaraciones unilaterales y los contratos son
eficaces, salvo que la ley designe una forma especial (artculo 974 del Cdigo Civil, art. 945 Digesto).
Este principio est expresado en los Principios de Unidroit(*) (artculo 1.2.) que dicen: (Libertad de
forma): Nada de lo expresado en estos Principios requiere que un contrato sea celebrado probado por
escrito. El contrato podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos.
La libertad de forma significa que las partes pueden expresarse oralmente o por escrito, mediante carta o
en documento solemne, o a travs del fax, o medios electrnicos, o la declaracin tcita.
Esta regla general para los contratos es muy limitada en los contratos de consumo, en los celebrados con
los servicios pblicos, en los vinculados al Estado, en todos los cuales el legislador dispone formalidades
obligatorias.
PRINCIPIOS DE UNDROIT (*).
Estos Principios establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles internacionales.
Estos Principios debern aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se rija por ellos.
Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se rija por principios
generales del derecho, la lex mercatoria o expresiones semejantes.
Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes no han escogido el derecho aplicable al contrato.
Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos internacionales de
derecho uniforme.
Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar el derecho nacional.
Estos Principios pueden servir como modelo para los legisladores nacionales e internacionales.
Clasificacin
Segn su formalismo, los contratos pueden ser ad solemnitatem o ad probationem.
La forma o solemnidad puede requerirse para la validez del contrato o para su prueba.
Un contrato es ad solemnitatem cuando la exteriorizacin es requerida bajo sancin de nulidad. Omitida la
forma, el negocio queda privado de sus efectos propios, tiene valor constitutivo.

Un contrato que requiere una forma impuesta para su demostracin en juicio, es ad probationem, cuando
no obstante ser jurdicamente relevante, cualquiera haya sido la exteriorizacin, no pueda ser probado en
juicio, si se lo contesta, a no ser exhibido aquella determinada forma.
El Cdigo menciona al documento privado como forma exigida ad probationem (artculos 1.193 y 2.006,
arts. 1164 y 1980 Digesto).
La omisin de la exteriorizacin priva al contrato solemne o ad solemnitatem de sus efectos propios. Ello
no es obstculo para la produccin de efectos de efectos diferentes, cuya variedad e importancia nos
permite hablar de solemnidades absolutas y relativas.
Un contrato es ad solemnitatem absoluto cuando omitida la exteriorizacin queda privado de sus efectos
propios y de la produccin de obligaciones civiles. Slo engendra obligaciones naturales.
La privacin de efectos civiles, es la sancin que el artculo 1.810 (art. 1784 Digesto) seala para las
donaciones de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias. Deben ser hecha ante
escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad.
La transaccin sobre derechos litigiosos es otro ejemplo (artculo 838, art. 809 Digesto).
Un contrato es ad solemnitatem relativo, cuando omitida la exteriorizacin queda privado de sus efectos
propios, pero engendra la obligacin de hacer escritura pblica (artculo 1.185, art. 1155 Digesto).
Pensamos que lo que permite ubicar a los contratos solemnes en una y otra categora es la expresa
referencia legal a la privacin de todo efecto civil o bien del efecto dispuesto en el artculo 1.185 (art. 1155
Digesto).
Conversin del negocio
Un contrato que se celebra sin cumplir con la forma requerida para su eficacia es nulo, es decir, no es
eficaz y no produce sus efectos propios. Sin embargo, la ley puede tomar en cuenta ese contrato con
defectos de forma y darle un efecto que no es el naturalmente previsto si hubiere tenido la forma, pero est
encaminado a que se cumpla el propsito prctico querido por las partes.
La conversin del negocio es:
Una disposicin de la ley: es un fenmeno de heterointegracin, de modo que la ley suple a las
partes (auto integracin) en el diseo del contenido obligatorio.
Que se aplica a un contrato nulo por defecto de forma constitutiva (solemnes absolutos).
Que contiene los dems elementos del contrato, y por lo tanto es merecedor de tutela jurdica.
Permitiendo alcanzar el propsito (objeto y causa del negocio) por otro medio.
La conversin era conocida ya en el Derecho Romano, en diferentes casos: a) el testamento nulo poda
valer como condicillo (por la clusula codicilar el testador expresa su voluntad de que su manifestacin
valga aunque no fuera calificada como testamento); b) la aceptilatio nula poda valer como pactum de non
petendum.
El fundamento es la buena fe que permite integrar lo acordado por las partes. Este acto derivado de la
autonoma privada es un intento de celebrar un contrato eficaz, que es fallido por no cumplir la forma; si
tiene todos los dems elementos, el Derecho suple ese intento dndole un efecto diferente encaminado a
que el intento se termine cumpliendo por otro camino. Es un caso de conservacin del negocio porque es
recuperable y merecedor de tutela jurdica, y por ello se utiliza una voluntad hipottica, como ocurre
cuando se establece la obligacin de hacer una escritura pblica, no prevista por las partes.
Eficacia del boleto
En Argentina, el debate en relacin a la promesa bilateral de compraventa se dio en relacin a un
fenmeno nacido de la costumbre, que es el boleto de compraventa, y que genero una amplsima actividad
doctrinaria, legislativa y jurisprudencial.
Una primera tesis, que debilita el boleto, indica que es una promesa y que esta es un contrato preliminar,
mientras que la compraventa es un contrato definitivo, razn por la cual las partes deben expresar dos
veces el consentimiento. Si no lo hacen para el segundo momento, no hay contrato y solo indemnizacin
por frustracin de la promesa.
Una segunda tesis, que fortalece el boleto, no diferencia entre dos etapas, una preparatoria y una
definitiva, que dan lugar a dos modos de consentir. El consentimiento es uno solo, y referido a la finalidad
de cambio en el dominio de una cosa; los dems, son actos complementarios para concretar esa finalidad.
Por este camino argumental se invierten las calificaciones: el boleto es un contrato de compraventa
completo y perfecto, y contiene la promesa de escriturar.
Los efectos son importantes, porque el contrato de compraventa no es considerado formal ad
solemnitatem, sino ad probationem, de manera que la falta de escritura pblica no afecta su validez. En

virtud de ello, el boleto provoca la obligacin de entregar la cosa y pagar el precio, y no exclusivamente la
de hacer escritura pblica, como indica expresamente el art. 1185.
Puede considerarse admitida con plenitud, en la doctrina y jurisprudencia, la tesis de que el boleto es un
contrato de compraventa pleno.
Concepto actual de soporte
En un contexto de libertad, se afirma que el Estado debe ser neutral y no dictar normas discriminatorias en
el sentido de limitar la participacin de algn sujeto por el solo hecho de que adopte una forma para
realizar sus vnculos jurdicos, especialmente en el mundo digital. Las partes son libres de adoptar entre
ellas cualquier procedimiento de registro, de verificacin de autora, de firmas y no deben sufrir
limitaciones por ello; el Estado debe permitir que puedan probar judicialmente que su transaccin es
vlida; debe evitarse la imposicin de standars o regulaciones, y deben ser removidos obstculos basados
en los requerimientos de forma escrita. Numerosas legislaciones receptan este concepto en materia de
comercio electrnico.

Los soportes informticos

Ley de Sociedades Comerciales 19.550
Medios mecnicos y otros
ARTICULO 61. Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el artculo 53 del
Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de
Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u
otros, salvo el de Inventarios y Balances.
La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de
su utilizacin, lo que, una vez autorizada, deber transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprobados dentro de los treinta (30) das de
efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado.
El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no comprendan perodos mayores de un (1)
mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondientes
cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de
Comercio.
Ley de firma digital 25506
CAPITULO I
Consideraciones generales
ARTICULO 1 Objeto. Se reconoce el empleo de la firma electrnica y de la firma digital y su eficacia
jurdica en las condiciones que establece la presente ley.
ARTICULO 2 Firma Digital. Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital
un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante,
encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificacin por
terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente permita identificar al firmante y detectar
cualquier alteracin del documento digital posterior a su firma.
Los procedimientos de firma y verificacin a ser utilizados para tales fines sern los determinados por la
Autoridad de Aplicacin en consonancia con estndares tecnolgicos internacionales vigentes.
ARTICULO 3 Del requerimiento de firma. Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia
tambin queda satisfecha por una firma digital. Este principio es aplicable a los casos en que la ley
establece la obligacin de firmar o prescribe consecuencias para su ausencia.
ARTICULO 4 Exclusiones. Las disposiciones de esta ley no son aplicables:
a) A las disposiciones por causa de muerte;
b) A los actos jurdicos del derecho de familia;
c) A los actos personalsimos en general;
d) A los actos que deban ser instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con la
utilizacin de la firma digital, ya sea como consecuencia de disposiciones legales o acuerdo de partes.
ARTICULO 5 Firma electrnica. Se entiende por firma electrnica al conjunto de datos electrnicos
integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos, utilizado por el signatario
como su medio de identificacin, que carezca de alguno de los requisitos legales para ser considerada
firma digital. En caso de ser desconocida la firma electrnica corresponde a quien la invoca acreditar su
validez.

ARTICULO 6 Documento digital. Se entiende por documento digital a la representacin digital de actos
o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo. Un
documento digital tambin satisface el requerimiento de escritura.
ARTICULO 7 Presuncin de autora. Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma digital
pertenece al titular del certificado digital que permite la verificacin de dicha firma.
ARTICULO 8 Presuncin de integridad. Si el resultado de un procedimiento de verificacin de una
firma digital aplicado a un documento digital es verdadero, se presume, salvo prueba en contrario, que
este documento digital no ha sido modificado desde el momento de su firma.
ARTICULO 9 Validez. Una firma digital es vlida si cumple con los siguientes requisitos:
a) Haber sido creada durante el perodo de vigencia del certificado digital vlido del firmante;
b) Ser debidamente verificada por la referencia a los datos de verificacin de firma digital indicados en
dicho certificado segn el procedimiento de verificacin correspondiente;
c) Que dicho certificado haya sido emitido o reconocido, segn el artculo 16 de la presente, por un
certificador licenciado.
ARTICULO 10. Remitente. Presuncin. Cuando un documento digital sea enviado en forma automtica
por un dispositivo programado y lleve la firma digital del remitente se presumir, salvo prueba en contrario,
que el documento firmado proviene del remitente.
ARTICULO 11. Original. Los documentos electrnicos firmados digitalmente y los reproducidos en
formato digital firmados digitalmente a partir de originales de primera generacin en cualquier otro soporte,
tambin sern considerados originales y poseen, como consecuencia de ello, valor probatorio como tales,
segn los procedimientos que determine la reglamentacin.
ARTICULO 12. Conservacin. La exigencia legal de conservar documentos, registros o datos, tambin
queda satisfecha con la conservacin de los correspondientes documentos digitales firmados digitalmente,
segn los procedimientos que determine la reglamentacin, siempre que sean accesibles para su posterior
consulta y permitan determinar fehacientemente el origen, destino, fecha y hora de su generacin, envo
y/o recepcin.
Doble ejemplar
Una de las principales diferencias cuando se clasifican los contratos en unilaterales y bilaterales es la
necesidad del doble ejemplar (o de tantos ejemplares como partes existan con un inters distinto) en el
caso de tratarse de un contrato bilateral o plurilateral celebrado por escrito.
El artculo 1.021 (art. 992 Digesto) dice: los actos, sin embargo, que contengan convenciones
perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un inters
distinto.
Esto trata de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto de la prueba del contrato; de lo
contrario quien guarda el documento nico se encuentra en situacin de superioridad respecto de la otra.
De conformidad al artculo 1.023 (art. 994 Digesto): el defecto de redaccin en diversos ejemplares, en los
actos perfectamente bilaterales, no anula las convenciones contenidas en ellos, si por otras pruebas se
demuestra que el acto fue concluido de una manera definitiva.
La formalidad es exigida para la validez del contrato, pero probada la documentacin puede demostrarse,
por otros medios, el contenido a su tiempo documentado. Omitido el requisito del doble ejemplar se vuelve
ineficaz el documento nico, aun cuando mantengan validez las declaraciones en l contenidas. El
contrato podr probarse por otros medios, admitiendo la doctrina y jurisprudencia que el documento pueda
servir de principio de prueba por escrito. Debe hablarse de falta de eficacia; no se trata de una formalidad
ad probationem, sino de una forma requerida para que la declaracin tenga validez, subsanable su
omisin cuando se prueba la documentacin.
La forma en la ley 24.240
El artculo 10 de la ley 24.240 se refiere al contrato de compraventa, determina que el documento que se
extienda deber tener ciertas precisiones.
La documentacin escrita en los contratos con el consumidor y usuario ser necesaria para acreditar la
operacin realizada, salvo las excepciones mencionadas en el artculo 1.191 del Cdigo Civil (art. 1192
Digesto), que se refieren a cuando hubiese habido imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley,
o que hubiese principio de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por instrumento privado
o que la cuestin versara sobre los vicios de los instrumentos de donde constara, o cuando una de las
partes hubiese recibido alguna prestacin y se negara a cumplir el contrato.
Las enunciaciones que deber contener el instrumento escrito son:
a) La descripcin y especificacin del bien.
b) Nombre y domicilio del vendedor.
c) Nombre y domicilio del fabricante, distribuidor o importador cuando correspondiere.

d) La mencin de las caractersticas de la garanta conforme a lo establecido en esta ley.

e) Plazos y condiciones de entrega.
f) El precio y condiciones de pago.
g) Los costos adicionales, especificando precio final a pagar por el adquirente.
El documento y las enunciaciones contenidas en el artculo estn vinculadas con la prueba del contrato,
ms que con su formalidad, la norma deja a criterio del empresario el expedirla.
Todas estas recomendaciones de la norma son propias de la contratacin predispuesta, orientadas a
nivelar el desequilibrio contractual, pero innocuas en razn de no ser exigibles. Sera conveniente que a
travs de los rganos administrativos de contralor se logre el cumplimiento de tales recomendaciones.
PRUEBA
Concepto (Mosset Iturraspe)
El hecho jurdico, dados los requisitos de validez, eficacia y oponibilidad, constituye el fundamento de la
relacin jurdica: ex facto ius oritur (del hecho nace el derecho).
Pero siendo el hecho jurdico un acontecimiento pasajero es necesario probarlo. Probar, en el mbito del
derecho, significa dar la demostracin de lo que se afirma. La prueba civil consiste, observa Couture, en
un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el proceso.
Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes; establecer la
naturaleza y el contenido exactos de los derechos y obligaciones emergentes del mismo. Esta cuestin
vincula ntimamente la prueba con la interpretacin del contrato.
Es aconsejable hacer el contrato por escrito y hacerlo de manera que, a la hora de probar, surjan los
efectos queridos, el fin buscado.
Se trata de averiguar que obligaciones se hallan incluidas en el contrato y las prestaciones que contiene
cada una de esas. Luego si son de resultado o determinadas o, de medios o de prudencia y diligencia.
Conocer el contenido resulta liminar para ubicar la responsabilidad en que incurre el autor del dao.
Determinar la naturaleza de las obligaciones, es fundamental a los fines de la prueba.
En ciertos casos ser necesaria la prueba de los unos y costumbres, de su existencia y del valor que les
atribuye.
(En clase)
Demostracin del Contrato, de una clausula o circunstancia. El actor es quien formula el reclamo y el
demandado es hacia quien se dirige el reclamo.
Mtodo del Cdigo. Su crtica (Mosset Iturraspe)
La materia de la prueba pertenece por igual al Derecho Civil y al Derecho Procesal.
El Derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios. El Derecho Procesal estudia las
modalidades con que cada uno de los medios debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del
proceso.
El lugar ms adecuado para el tratamiento de los temas del Derecho de fondo se encuentra en la tutela
de los derechos en general.
Vlez, siguiendo a Freitas, incorporo a la teora del contrato un captulo destinado a la prueba de los
contratos (arts. 1190 a 1194; arts. 1161 a 1165 Digesto), habiendo legislado con motivo de los actos
jurdicos y con posterioridad al tema de la forma acerca de los instrumentos pblicos (arts. 979 y 996;
arts. 950 a 967 Digesto), de las escrituras pblicas (arts. 997 a 1011; arts. 968 a 982 Digesto), de los
instrumentos privados (arts. 1012 a 1036; arts. 983 a 1007 Digesto).
Disposiciones relativas a la prueba en general se encuentran dispersas en distintos lugares del Cdigo,
como tambin en la reglamentacin de cada uno de los contratos tpicos.
Para buena parte de la doctrina alemana la prueba es asunto de la ciencia procesal, y en consecuencia,
ignora lo relativo a ella al estudiar la ley civil. La doctrina francesa, en cambio, juzga que el tema de la
prueba entra a la vez en ambos derechos.
La triple legislacin sobre los medios de prueba (Rinessi)
La triple legislacin sobre los medios de prueba que consistira en la enumeracin de los medios de
prueba del Cdigo Civil art. 1190 (art. 1161 Digesto) y los medios de prueba reglados por los cdigos
procesales de las provincias, plantean una problemtica distinta.
Observamos la disimilitud de sistemas en lo que respecta al rgimen de valoracin de la prueba. El Cdigo
Civil establece el sistema de las pruebas legales o de prueba tasada, que consiste en determinar cules
son los medios probatorios idneos para acreditar la existencia de los contratos.
Es comn el elogio de la libertad del juzgador en materia de pruebas (prueba libre), sin embargo el valor
certeza impone a aquel ciertos lmites. Carnelutti sealaba que la ventaja de la prueba legal consiste en
que la apreciacin de ciertas pruebas por la ley, en el sentido de que algunas no puede brindar eficacia.

Esto impulsa a las partes a proveerse, de pruebas eficaces y as contribuyan al desarrollo del proceso. Les
permite prever el resultado. As lo que el sistema de las pruebas legales pierde en justicia, lo recupera en
certeza.
En nuestro caso, la oposicin entre los sistemas de valoracin de las pruebas no se da entre las pruebas
legales del Cdigo Civil y las pruebas libres, sino entre aquellas y el de la sana critica de los cdigos
procesales.
Se entiende por sana crtica las que aconseja el buen sentido aplicado con recto criterio. Lo verosmil,
conforme al caso ordinario de las cosas y circunstancias de cada especie.
La sana crtica otorga al juez un poder de apreciacin que permite acercarse a la verdad material, dejando
a un lado la verdad formal, judicial o ritual.
La apreciacin de las pruebas, el juez casi siempre, lo hace a travs de la sana crtica. Por la inseguridad
que podra significar la apreciacin de la prueba con el sistema de la sana crtica sobre contratos que
deben ser probados conforme la forma determinada por la ley (art. 1191, art. 1162 Digesto), imponiendo el
lmite de la no admisibilidad de la prueba por testigos del art. 1193 (art. 1164 Digesto).
Spota nos dice que las pruebas legales son un claro ejemplo de limitacin de la sana crtica, en la
apreciacin de las declaraciones testificables, el juez es libre. El lmite que a esa libertad impone en
nuestro derecho el art. 1193 (art. 1164 Digesto), solo debe ser objeto de aminoraciones y flexibilidades.
(En clase)
1) Legal o tarifada (Cd. Civil)
a. Plena prueba (instrumentos pblicos)
b. Semiprueba (instrumento privado, puede ser o no conocido en juicio)
c. Principio de pena por escrito.
d. Indicios.
2) Libre-Libre conviccin (Juicio por Jurados)
3) Sana crtica racional (Proyecto)
Conjuncin de la prueba legal y la lgica del juez, su experiencia.
Relacin entre forma y prueba (Rinessi)
Spota afirma que el neoformalismo surgido del principio consensualista, que prohbe la prueba de testigos
(art. 1193 Cd. Civil; art. 1164 Digesto) y por ende de la de presunciones judiciales, tratndose de
contratos que excedan la indicada tasa legal, impone indirectamente la prueba del contrato mediante la
forma que implica el instrumento privado o pblico. Adems la forma que impone el art. 1184 del Cd. Civil
(art. 1154 Digesto) para los once supuestos son meramente probatorias y que por ello quedan sometidas
las convenciones que no observan esta forma, a la obligacin de otorgar la escritura pblica. La prueba no
dada por esa forma, puede quedar sustituida por la simple prueba del instrumento privado, o del principio
de pruebas por escrito.
Ese nexo lgico entre forma y prueba se acenta en el contrato con forma sustancial del art. 1810 (art.
1784 Digesto). La observancia de la forma solemne para las donaciones cierra todo camino a cualquier
otra prueba que se pretenda efectuar.
Existe diferencia entre el concepto de forma y prueba, ya que aquella consiste en la exteriorizacin de la
voluntad y esta es la demostracin de esa voluntad exteriorizada o declarada, y que ambas funcionan
distintas, sin embargo la forma se vincula con la prueba.
Medios probatorios. Valor de cada uno (Mosset Iturraspe)
La falta de prueba no anula el acto pero la esteriliza: no hay legalidad sino sublegalidad: se est por
debajo de un nivel exigido por la ley.
Quita eficacia civil privando al contrato de los efectos civiles, aunque no de los naturales.
El inters en probar se refleja en el tema carga de la prueba. En materia contractual se encuentran
vigentes los principios clsicos: actori incumbit probatio (al demandante incumbe la carga de la prueba) y
reus in excipiendo fit actor (el demandado representa el papel de actor cada vez que invoca una
excepcin) que concretan la mxima: la prueba incumbe al que afirma la realidad de un hecha.
El artculo 1190 del Cdigo Civil (art. 1161 Digesto) contiene una enumeracin de medios probatorios por
los cuales se demuestra la existencia de los contratos.
los contratos se prueban pro el modo que dispongan los Cdigos de procedimientos de las Provincias
Federadas:
Por instrumentos pblicos;
Por instrumentos particulares firmados o no firmados;
Por confesin de partes, judicial o extrajudicial;
Por juramento judicial;
Por presunciones legales o judiciales;

Por testigos.
Esta enumeracin es meramente enunciativa y no excluye la posibilidad de que los contratos sean
probados y no excluye la posibilidad de que los contratos sean probados por otros medios dispuestos por
los cdigos de procedimientos o no incluidos en ellos, medios que la tcnica moderna ha hecho surgir.
a) Instrumentos pblicos
En los artculos 979 a 996 (arts. 950 a 967 Digesto) se ocupa el cdigo de ellos en general y luego de las
escrituras en particular (arts. 997 a 1011; arts. 968 a 982 Digesto). Su eficacia deriva de la presencia del
funcionario pblico y de la sujecin a las reglas prescriptas por la ley para su confeccin (arts. 980 y ss.;
arts. 951 y ss. Digesto) su fuerza probatoria puede ser destruida por una accin civil o criminal de falsedad
(art. 933; art. 904 Digesto); hasta tanto hace plena fe de los hechos cumplidos por el oficial pblico o
pasados en su presencia, entre partes y frente a terceros (arts. 993 y ss.; arts. 964 Digesto)
b) Documentos privados
Denominados as por no requerir la presencia del oficial pblico, condicionan su eficacia probatoria al
reconocimiento de la firma y adems, frente a terceros, al logro de una fecha cierta. El cdigo se ocupa de
ellos en los arts. 1012 a 1036 (arts. 983 a 1007 Digesto).
c) Cartas misivas
Lo caracterstico de la carta misiva es exteriorizar una manifestacin confidencial. Constituyen un gnero
que comprenden las cartas familiares y comerciales, las postales y los telegramas.
La doctrina moderna plantea:
a) quien es el propietario y quien el titular del derecho moral o intelectual;
b) que facultades tiene el propietario, y
c) qu valor tiene como medio de prueba.
Su valor probatorio es muy variable; teniendo presente que trasuntan una declaracin unilateral,
depender de sus trminos y de quien la haga valer que se repunten como prueba plena, principio de
prueba o desprovisto de toda fuerza probatoria.
Entre las partes, en un juicio, ambos pueden ofrecerla como prueba. Su eficacia entonces, es amplia.
Si el destinatario de la carta quiere hacerla valer en un juicio tramitado por un tercero, siendo la carta
confidencial, no podr agregarse al juicio sin la conformidad del remitente; lo contrario importara violar el
secreto de la correspondencia privada (art. 18 C.N.)
Las cartas dirigidas a terceros no pueden hacerse valer en contra del remitente. Este es el nico supuesto
que contempla el Cdigo en su art. 1036 (art. 1007 Digesto).
Nadie puede valerse de una carta obtenida por medios dolosos o fraudulentos.
d) Confesin de partes
La confesin entra en la categora de declaraciones de ciencia o de conocimiento, no c rea el hecho sino
que lo reconoce o admite. Tiene eficacia prctica pero ello no quiere decir que lo confesado tenga valor
probatorio en cuanto puede no ser verdad.
La doctrina clsica ubica a la confesin entre los medios de prueba, la doctrina moderna la ubica entre
los medios que excluyen la prueba, puesto que si la necesidad de probar proviene del contraste entre
afirmaciones opuestas y discrepantes, y con la confesin desaparece el contraste.
La confesin judicial es la que se presta dentro del proceso, del modo que disponen los cdigos
procesales, sea ella espontanea o provocada. Puede ser expresa o ficta.
La confesin extrajudicial es la hecha fuera de juicio, por escrita o verbalmente, frente a la parte contraria
o a quien la represente. Hace plena prueba siempre que sea acreditada por los medios establecidos por
la ley.
e) Juramento judicial
No es tanto un medio de prueba, no demuestra que lo afirmado sea verdad, cuanto un medio de
superacin y exclusin de la prueba, en la medida que constituye la reafirmacin en una forma solemne de
lo antes afirmado.
El juramento decisorio, se deja librado a la parte, a su juramento acerca de los hechos que originaron la
Litis, la suerte del pleito. Esta especie de juramento ha desaparecido de las legislaciones modernas.
Goza de cierto predicamento el juramento supletorio, por el cual se completa la prueba, cuando la
demanda o las excepciones no son plenamente probadas, pero no estn absolutamente desprovistas de
prueba. El juramento, cuando tiene valor, excluye la carga de probar.
f) Presunciones legales o judiciales
Dan por admitida la realidad de los hechos antes de cualquier demostracin; de all que, en cierta medida,
excluyen la carga de la prueba (las presunciones legales iuris et de iure) o modifican la carga ordinaria (las
legales iuris tantum) o, remiten al discernimiento del juez que puede ponerlas como base de su conviccin
en defecto de pruebas directas.

La apreciacin de las presunciones la hace el juez sobre la base de como acaecen ciertos hechos, en las
presunciones hominis, en las legales, en cambio, el razonamiento creador ha sido ya formulado por el
legislador.
g) Los testigos
Se funda en la retencin sensorial de los hechos por seres inteligentes y su posterior reproduccin en
juicio del modo dispuesto por los cdigos procesales. La apreciacin de este medio debe hacerse con
suma cautela, valorando el juez el carcter de los testimonios, la credibilidad de los testigos, etc.
El art. 1193 (art. 1164 Digesto) no admite la prueba por testigos para demostrar la existencia de un
contrato cuyo objeto tenga valor superior a diez mil pesos, las excepciones al principio son las
contempladas en los arts. 1191 y 1192(arts. 1162 y 1163 Digesto):
a) imposibilidad de obtener la prueba escrita;
b) que hubiese u principio de prueba por escrito, y
c) que contrato tuviera un principio de ejecucin.
Los medios de prueba no enunciados en el Cdigo Civil y su valor (Rinessi)
El art. 1190 del Cdigo Civil (art. 1161 Digesto) se refiere a los cdigos de procedimientos de las
provincias, por lo que debemos entender que estos tambin disponen acerca de medios de prueba, que
por ser ms modernos y actuales, superan la enumeracin del Cdigo.
a) Prueba Pericial: Es la realizada por expertos de la materia que se quiere investigar. Estos tcnicos que
se agrupan por materia, deben inscribirse en listas llevadas por los tribunales de las cuales son
seleccionados para intervenir como peritos en el proceso. Deben poseer ttulos expedidos por instituciones
pblicas o privadas.
El dictamen pericial debe estar formulado y presentado de acuerdo con las reglas procesales, y las partes
en el proceso deben tener acceso a l, con posibilidad de formular observaciones que los propios peritos
debern aclarar. Es una prueba formal.
El juez no est obligado a seguir el dictamen pericial, debiendo estimarlo en consideracin a la
competencia de los peritos, principios cientficos en que se fundan y sana critica, dispone el cdigo
procesal de la nacin.
b) Prueba de Informes: Proceder nicamente respecto de actos o hechos que resulten de la
documentacin, archivo o registros contables del informante.
Consiste en un periodo que se hace al juez, con control de las partes, para que requiera el
correspondiente informe de la oficina, reparticin o institucin que se le indique. El requerimiento debe
contestar el pedido dentro de un plazo establecido, sino lo hace es pasible de sanciones o multas.
c) Pruebas Biolgicas: Puede revertir el carcter de pericia o de informe.
La institucin que debe realizar los estudios genticos es el banco nacional de datos genticos creado por
la ley 23.511.
En su art.4, dicha norma, debe ser aplicada en todo juicio donde se discuta la filiacin.
La navegacin a someterse a los exmenes y anlisis necesarios constituir indicio contrario a la posicin
sustentada por el renuente.
d) Pruebas Tcnicas: Si bien las mismas pueden revertir la forma de pericia o de informe puede llevarse a
cabo el estudio directamente, o pueden serlo a travs de la composicin que tenga que ser presentada al
juicio, ya sea como prueba documental o de informe, testimonial o de presunciones.
Existen controversias por la llamada cmaras ocultas, no tiene por si validez, servir en todo caso como
indicio indirecto que puede comprobar por otros medios de veracidad de lo que expone. Adems, est
contraindicada porque constituye o puede constituir una violacin al derecho de intimidad de la persona.
La prueba en los contratos formales (Rinessi)
Los contratos se pueden probar por otros medios, lo que significa ubicarse en las excepciones al principio
general.
Partiendo del principio general, el sistema de prueba legal, los contratos debern probarse de acuerdo con
la forma determinada (art. 1191, primera parte; 1162 Digesto), y como esa forma est establecida en casi
todos los contratos, que en general es la forma escrita (instrumentos pblicos y privados), no existira otro
camino para acreditar el contrato si no fuera por las excepciones.
Excepciones
La norma establece cuatro excepciones al principio general.
1) cuando hubiese imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley. Se juzgara que hay
imposibilidad (art. 1192; art. 1163 Digesto) en los casos de depsito necesario o cuando la obligacin
hubiese sido contrada por incidentes previstos. La sola acreditacin de dicha circunstancia ser suficiente
para admitir la libertad en la prueba. En los dems casos habr que demostrar que las circunstancias
impidieron la instrumentacin escrita.

2) cuando hubiese habido principio de prueba por escrito, en los contratos que pueden hacerse por
instrumentos privados, tambin cabe la libertad de prueba para acreditar el contrato. (Art. 1192; art. 1163
Digesto)
3) Mosset Iturraspe seala lo indebido de considerar que en los casos de error, dolo, violencia, fraude,
simulacin o falsedad se puede recurrir a cualquier prueba, por cuanto en tales casos se trata de probar
meros hechos y no la prueba del contrato, pudiendo recurrirse con entera libertad a cualquier medio.
4) una de las partes se niega a cumplir el contrato a pesar de haberse recibido alguna prestacin,
permitiendo que la parte cumpliente pruebe la existencia del contrato por cualquier medio, es proteger la
buena de la conducta cumpliente.
Proyecto de Cdigo Civil

Efectos del contrato

Concepto
El contrato est dirigido a reglar los derechos de las partes por medio de relaciones jurdicas creditorias.
Son sus efectos crear, modificar, transmitir o extinguir obligaciones, tanto civiles como comerciales.
El contrato es la causa fuente de efectos obligacionales y la obligacin como relacin jurdica otorga al
acreedor los medios necesarios para la satisfaccin de su derecho subjetivo.
El tema de los efectos tiene dos aspectos:
a) El objeto, en qu consisten.
b) El subjetivo, a quienes alcanzan.
Objetivamente la relacin jurdica nacida del contrato encuentra sustento en la concordancia entre las
voluntades privadas (autonoma de la voluntad) y los efectos consagrados por el ordenamiento jurdico. De
all nace la regla a la cual deben someterse como a la ley misma (artculo 1.197, art. 1168 Digesto).

Subjetivamente el contrato produce efectos relativos. Slo alcanzan a los sujetos de la relacin, no
pudiendo perjudicar a terceros. Excepcionalmente puede aprovecharlos, en el contrato a favor de tercer o
estipulacin para otro. El contrato es oponible a terceros, puesto que crea situaciones objetivas que los
terceros deben respetar.
Los efectos representan la consagracin del propsito perseguido y en general se traducen en el cambio
de la situacin jurdica preexistente.
Regla del artculo 1.195 del Cdigo Civil (art. 1166 Digesto).
El Cdigo Civil no reconoce otros efectos que los propios de la autonoma de la voluntad. Las partes tienen
libertad de elegir a sus contratantes pero adems por el principio de la autonoma de la voluntad, tienen
derecho a proveer el contenido del contrato.
Los efectos del contrato comprometen a las partes, como si fuera una ley particular que regir la materia
sobre la que ha recado el negocio. Las partes tienen el poder de establecer reglas particulares a las que
sujetarn sus conductas con referencia a ese contenido (artculo 1.197 art. 1168 Digesto).
El propio Cdigo se encarga de aclarar que los efectos del contrato se extienden activa y pasivamente a
los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieran de ellos fuesen
inherentes a la persona o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula
del contrato o de su naturaleza misma. Como una suerte de prolongacin de los efectos del contrato, los
contratos no pueden perjudicar a los terceros, lo que implica que puede beneficiarlos (artculo 1.195, art.
1166 Digesto).
Sin embargo, los terceros acreedores podrn ejercer todos los derechos y acciones que le competen a su
deudor, con excepcin de las que sean inherentes a la persona (artculo 1.196 art. 1167 Digesto). No solo
se debe interpretar que las acciones que ejercer el acreedor son las del deudor, sino que podr ejercer
acciones regladas en la ley contra su deudor, como ser no solamente subrogatoria, sino tambin la
revocatoria, etc.
Efectos entre las partes
En cuanto a sus alcances, los efectos convergen hacia las partes. El artculo 1.197 del Cdigo Civil (art.
1168 Digesto) sienta el principio general del poder otorgado a la voluntad, pero enmarcado en otros
principios de nivel superior de la voluntad. Del mismo precepto tambin se desprende la extensin de esos
efectos que forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
El concepto de parte tiene distintas significaciones. En primer lugar, el concepto se identifica con los
sujetos otorgantes del acto que actan o intervienen en el negocio.
Puede ocurrir que quienes intervengan en el negocio no sean los mismos sujetos considerados partes;
porque el interviniente no es parte pero acta en su nombre. Nos referimos a la representacin.
La representacin puede ser directa, cuando el sujeto acta en nombre y por cuenta de otro; pero puede
ser tambin indirecta. El sujeto representante acta en su propio nombre, pero por cuenta ajena. Hay
quienes opinan que aqu no hay representacin, sin embargo el artculo 1.929 (art. 1903 Digesto) reconoce
que existe la representacin.
Hay distingos con respecto a la representacin, con respecto a la actuacin de la persona jurdica. El
sujeto interviniente no es la persona jurdica porque se trata de una persona fsica, pero representa a la
persona jurdica. Esta representacin es orgnica, est determinada de acuerdo con la organizacin de
dicho sujeto.
Existen limitaciones que irn a garantizar a los terceros por la actuacin de estos representantes, en
cuanto no comprometan su buena fe.
Los terceros se vincularn con la sociedad, en la medida en que el representante acte sobre cuestiones
que hagan presumir que pertenecen al objeto social. Si son extraos a ese objeto, solamente se obligar
el representante personalmente.
Tambin se considera parte, segn el artculo 1.193 (art. 1164 Digesto), a los herederos y sucesores
universales, en la medida en que las obligaciones que surjan del contrato no fueran inherentes a la
persona, salvo las excepciones que la propia norma seala.
Con respecto a los sucesores universales, la norma seala que los efectos del contrato se extienden activa
y pasivamente a stos; pasan tanto los derechos que engendra el contrato como las obligaciones que
nacen de los mismos.
Los sucesores particulares son aquellos a quienes se transmite un objeto particular que sale de los bienes
de otra persona.
Con respecto al bien que reciben, estos sucesores particulares se comportan como si fueran sucesores
universales (artculo 3.266 del Cdigo Civil, art. 3239 Digesto).
El sucesor particular no est obligado con su persona o bienes por las obligaciones de su autor, por las
cuales los representa, sino con la cosa transmitida.

Con respecto a las obligaciones propter rem, tambin le incumben al sucesor particular que ha recibido el
bien, aunque este no las haya convenido, porque son ambulatorias y pasan con el bien al titular que lo
recibe.

a)
b)
c)

a)
b)
c)

Efectos con los terceros.

Los terceros pueden clasificarse en tres categoras distintas:
Los terceros interesados (acreedores).
Los terceros extraos o terceros propiamente dichos y,
Los sucesores singulares, que son parte con referencia al bien que reciben, y terceros con respecto a los
dems bienes causantes.
Con respecto a los terceros interesados, aunque no han intervenido en el contrato, tienen inters en la
transaccin.
Si los deudores actan de mala fe, la ley autoriza a los acreedores (terceros) a ejercer ciertas acciones en
defensa de sus crditos.
MOSSET ITURRASPE enumera las acciones que pueden ejercer los acreedores:
Emplear medidas precautorias.
Ejercer acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor, tendientes a establecer la verdadera
composicin de la garanta colectiva y su identificacin.
Las acciones individuales de ejecucin y liquidacin de bienes del deudor.
Los terceros no interesados no son alcanzados por los efectos del contrato.
El artculo 1.199 (art. 1170 Digesto) expresa: Los contratos no pueden oponerse a terceros ni invocarse
por ellos.
MOSSET ITURRASPE dice: el hecho de que el contrato no puede perjudicar a terceros, no significa que el
contrato no existe frente a ellos. El contrato, es oponible frente a todos, porque son derechos que deben
ser representados por los terceros.
La autonoma de la voluntad. Su fuerza vinculante. Distintas teoras. Incidencia del orden pblico
Puede afirmarse que el principio de la autonoma de la voluntad, con su correlativa fuerza vinculante, va
siendo sustituido en el derecho contemporneo por el de la sujecin de la actividad humana a los
imperativos de la interdependencia y solidaridad.
Para Mosset Iturraspe el artculo 1.197 del Cdigo Civil (art. 1168 Digesto), tiene su fundamento en la regla
moral que hace al hombre sirviente de su propia palabra, pero concurren a dar fuerza a ese vnculo la libre
aceptacin de las clusulas limitativas de la voluntad individual y la confianza que se suscitan los
contratantes, as como la satisfaccin que por esta va se logra de los intereses colectivos y del bien
comn.
La doctrina clsica destaca la gravitacin de la autonoma de la voluntad, pero la libertad e igualdad
econmica absoluta no existe; he ah la razn de la intervencin del legislador a fin de restablecer ese
equilibrio roto por tales desigualdades de hecho.
La fuerza obligatoria del contrato asume un carcter ms en armona con el principio de los derechos
subjetivos y las prerrogativas jurdicas deben ejercerse en funcin social.
El contrato tiende a socializarse, es un elemento de prosperidad, progreso, tambin lo puede ser de
explosin si se lo deja actuar sin colocarle los debidos frenos, las limitaciones que exigen las buenas
costumbres, el orden pblico, el estilo de vida democrtico, la proteccin del dbil en la contratacin y el
acceso de quienes se encuentran marginados por el mercado. Por encima de la voluntad libre de las
partes, se hallan los altos valores sociales que el Estado debe tutelar, si no quiere que los mismos queden
lesionados.
La igualdad que reina en el contrato es puramente terica, es una igualdad civil, de condicin jurdica, no
una igualdad de fuerza. Si no estn en igualdad de fuerzas, el ms potente encuentra su victoria
sumamente fcil, pues el inters sacrifica el bien ajeno para su propia satisfaccin.
Evolucin del concepto de parte y tercero en el derecho moderno
Sobre la nocin de tercero
El tercero es cualquiera que resulta extrao al acto y a la relacin contractual; que no es parte de ella.
Habra que distinguir entre el acto y relacin, contrato como acto y como relacin: es tercero quien no
concurre como parte a la formacin del contrato; ah es totalmente ajeno. Si se trata de la fase de
ejecucin, el contrato puede producir efectos respecto de terceros (ej.: contrato a favor de terceros).
La calificacin de tercero corresponde a quien, sin estar obligado, interviene en una relacin ajena o
ejercita los derechos de otro, espontneamente o por orden de la parte (ej.: representante). Tambin el
caso del pago por un tercero.

Puede hablarse de terceros indiferenciados (o especiales), en aquellos casos la intervencin subrogatoria

(artculo 1.196, art. 1167 Digesto), y tambin en el caso de representacin.
La teora de la oponibilidad.
El tercero no es parte de la relacin y, por ello, la regla es que el contrato no causa relaciones jurdicas con
ellos.
En base a la oponibilidad de los contratos a los terceros se puede decir que, el contrato causa derechos
personales y no reales y por lo tanto, no presenta el grado de opinibilidad erga omnes que califica a los
derechos reales. Esto no quiere decir que no tenga ningn grado de oponibilidad, sino uno menor, de
distinta finalidad e intensidad.
Los terceros que tienen conocimiento de la existencia de un contrato no pueden causar un dao
intencional. Pero esta regla es que exista conocimiento, dao y que haya sido causado intencionalmente,
porque de los contrato no sera posible la actividad econmica.
En algunos casos, el conocimiento hacia los terceros est reforzado, tanto en proteccin del contrato
celebrado como de los derechos de los terceros. Son ejemplos de ello:
-Publicidad registral: la inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble sirve para su publicidad y
oponibilidad a terceros, lo que ocurre con los contratos de compraventa de lotes a plazos (artculo 4, ley
14.005, segn ley 23.266) y de unidades sujetas al rgimen de pre horizontalidad (artculo 12, ley 19.724).
Tambin el contrato de sociedad se inscribe en el Registro Pblico de Comercio, los mandatos que se
inscriben en el Registro de mandatos, contratos de bolsa y financieros.
-Fecha cierta (artculos 993 y ss., y 1.035, Cdigo Civil, arts. 964 y 1006 Digesto).
Teora de la oponibilidad (trabajos complementarios).
La doctrina francesa que comenz a desarrollar la teora de la oponibilidad a los efectos de limitar el
denominado principio del efecto relativo de los contratos.
El contrato es oponible a terceros en tanto que es un hecho, a diferencia del efectivo relativo que implica la
obligatoriedad slo para las partes.
Se distingue entre: a) oponibilidad probatoria, en cuya virtud el contrato puede servir de medio de prueba
de un derecho, y de un cierto nmero de hechos; b) la oponibilidad como medio de permitir la transmisin
de ciertos derechos frente a todos; c) la oponibilidad como medio de impedir a los terceros de atentar
contra el contrato.
La oponibilidad del contrato como hecho permite la extraccin de consecuencias jurdicas, y de dar
respuestas concretas a las numerosas cuestiones concernientes a los lazos entre el contrato y los
terceros.
Las redes y cadenas negociales. Su impacto sobre la nocin de terceros
Las redes conforman una relacin donde los negocios vinculados se celebran con cierta simultaneidad y
en atencin a una comunidad causal que los anima; las cadenas negociales expresan el enlazamiento de
diferentes contratos que se ordenan sucesivamente en aras de la consecucin de un fin prctico unitario,
la circulacin de bienes o servicios en el mercado, constituyendo estos ltimos adems, el objeto mediato
de los contratos relacionados.
En las redes o contratos coligados, el elemento causal es el ligamen central a considerar. Las variantes
que las mismas presentan inciden a la hora de su apreciacin. Puede ocurrir que todos los vnculos
contractuales converjan en un solo sujeto que los una, como sucede en el mbito de los contratos de
colaboracin empresaria (shopping center por ejemplo), en los cuales la organizacin y control del
funcionamiento del sistema queda a cargo de un solo sujeto (administrador del shopping), quien se vale de
una pluralidad de contratos de idntica naturaleza y contenido. El mvil de los contratantes es relevante en
cuanto pone de manifiesto la finalidad comn del sistema al cual se incorporan, que determina los efectos
de la operacin realizada. La causa ayuda aqu a una mejor comprensin del grupo de contratos,
impidiendo una lectura fraccionada de ellos.
En otros casos, la red se expresa por la dependencia de un negocio a otro, como ocurre en la
subcontratacin y en algunos casos de garanta (fianza), entre otros. Se destaca la presencia de un
intermedio (subcontratante por ejemplo) cuya labor est destinada a alcanzar la finalidad de la operacin.
El mvil cumple en este mbito una funcin de mayor intensidad al ligar los contratos, que sin formar parte
de un sistema, los contratantes han afectado al cumplimiento de una finalidad determinada.
Cuando la red de vnculos convergentes se examina desde la ptica externa de sus destinatarios, dando
lugar a lo que hemos reconocido como cadena de contratos, el nexo se expresa: a) en la finalidad objetiva
comn que se persigue a travs de la conexin de cada uno de los contratos que la integran, esto es, la
circulacin y distribucin de bienes o servicios en el mercado. Esta causa abstracta es bien diferente de
los mviles que relacionan a las redes; b) en el objeto mediato de los contratos encadenados, expresado

en las cosas o servicios comercializados. Ambos elementos demuestran la vinculacin funcional existente
entre todos los contratos enlazados.
En cualquier caso, la comunidad de materia (objeto) y fines (causa) que subyacen en las diferentes formas
de vinculacin, obligan a interpretar que, quien participa de uno de los negocios singulares, no siempre
deba ser considerado como tercero extrao en las dems relaciones implicadas.
Las acciones de cumplimiento, la tutela inhibitoria, los daos y perjuicios y la propagacin de
ineficacias en las relaciones coligadas y conexas.
En las redes convergentes, al resultar el mvil que impulsa a los contratantes, determinante del ingreso y
permanencia en el sistema, asume relevancia el tema del resguardo del inters grupal. Los participantes
asumen deberes colaterales tendientes a asegurar la subsistencia de la red.
El incumplimiento de tales deberes podr dar lugar a diferentes mecanismos de tutela del crdito, tanto del
organizador del sistema (sic. Administradora del shopping centers), cuanto de los diferentes participantes
(usuarios d los locales del shopping), ejercidos contra aquel integrante de la red que afecte el inters del
grupo. Las acciones pueden pretender el cumplimiento en especie o la resolucin del contrato con la
consiguiente reparacin de daos. La tutela inhibitoria tambin ser en ocasiones, un herramienta eficaz
de proteccin.
Entre las partes de cada uno de los contratos vinculados, la responsabilidad asumir un carcter
contractual.
En ocasiones, la inejecucin de tales deberes puede afectar a terceros ajenos a la red, que no siendo
consumidores, debern sustentar sus planteos en las normas del Derecho Comn; sin perjuicio de ello, la
coligacin actuar como fundamento de la expansin de los sujetos responsables.
La comunidad causal que suponen las redes de colaboracin empresaria, se reconoce, no slo en las
etapas de formacin y ejecucin del contrato, sino tambin al momento de su extincin, dado que quienes
ingresan al sistema lo hacen movidos por un conjunto de propsitos comunes cuya subsistencia constituye
la base subjetiva de los negocios coligados.
Resulta relevante saber cmo actan las diferentes vicisitudes. A priori, la nulidad de uno de los vnculos
de la red no habr de expandirse hacia los restantes, salvo que el vicio recaiga sobre uno de los
elementos esenciales vinculados, lo que no parece resultar frecuente.
Lo mismo acontece respecto a la recisin y resolucin. La resolucin por frustracin de la finalidad supra
contractual adquiere aqu especial inters. Recordemos que nuestra doctrina tiene dicho que la frustracin
del fin requiere: a) la existencia de un contrato vlido; b) la ocurrencia de un acontecimiento anormal;
sobreviniente; ajeno a la voluntad de las partes; que no haya sido provocado por ninguna de ellas; y, c)
que incida sobre la finalidad del contrato de manera que malogre el motivo que impuls a contratar, al
punto que desparezca el inters o utilidad en la subsistencia del contrato.
Nuestra jurisprudencia sostiene que si el organizador realiz una serie de sondeos en el mercado que
le permitieron conocer sus preferencias y gustos, necesidades, etc. Y sobre tal base se planific el
funcionamiento y organizacin del centro comercial el fracaso posterior del mismo debe autorizar a los
distintos participantes la posibilidad de intentar la resolucin del contrato con sustento en el instituto de la
frustracin del fin. Aun cuando la prestacin es pasible de satisfaccin, a una de las partes ya no le
interesa esa solucin porque se frustr el resultado econmico perseguido. Las circunstancias posteriores
a la celebracin modificaron de tal modo los elementos de hecho sobre los que incide el contrato, hasta el
punto de que el fin es inalcanzable.
Efectos en la relacin de consumo
Los efectos del contrato en la contratacin masiva y el consumo, tienen efectos equiparables.
Otro aspecto a considerar es si los efectos del contrato derivarn exclusivamente de su contenido, o si en
estas reas hay diferencias.
La ley 24.240 establece, que las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos,
circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el
consumidor. El contenido del contrato se extender a todas estas prescripciones. Todo lo concerniente a la
informacin que el oferente debe brindar al consumidor guardar identidad y veracidad con el objeto del
contrato. El consentimiento del adherente se amalgama con el principio de confianza.
Sobre todo esto rigen las normas de la ley de defensa del consumidor, que son de orden pblico. As el
artculo 37 dispone que se tendrn por no convenidas:
a) Las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos.
b) Las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos
de la otra parte.
c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en
perjuicio del consumidor.

Los efectos de la contratacin masiva estarn determinando consecuencias, que en mnima parte sern
las propias de la voluntad individual, y que en cambio, las ms son directamente impuestas por la ley. A
esto hay que agregar la legislacin correcta del mercado (leyes de defensa de la competencia y de lealtad
comercial). Todo ello es comprensivo de los efectos que surgen de la contratacin en esta materia de los
contratos de contenido predispuesto y del consumidor.
No debemos desconocer tampoco la influencia que sobre la contratacin ejercen e imponen las normas de
orden pblico de coordinacin, proteccin y direccin, la que de alguna manera converge hacia una
contratacin solidaria, a la que por supuesto se orienta la economa y la sociedad moderna.
Contrato a favor de terceros
Concepto
El artculo 504 del Cdigo Civil (art. 474 Digesto), es una excepcin al efecto relativo de los contratos. Esta
nica disposicin alude al contrato a favor de tercero, tambin conocido como estipulacin por otro o
estipulacin a favor del tercero, cuya consideracin corresponde a la teora del contrato, en la parte
dedicada a los efectos.
Esta institucin permite a quienes son partes en un contrato, a estipular a favor de un tercero, un beneficio.
Podemos decir que hay contrato a favor de un tercero cuando una de las partes, estipulante, conviene en
su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela que la contraparte promitente, quede obligada
hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir una prestacin que, aceptada, se estabiliza a su
favor.
Efectos
Una primera relacin une al estipulante con el promitente y una segunda relacin al promitente con el
tercero beneficiario.
El estipulante contrata en su propio nombre y para s mismo; ms que representar los intereses del
tercero, efecta una gestin a su favor.
La estipulacin a favor de terceros debe funcionar dentro de un contrato, en el cual el estipulante tenga
inters; no es una operacin jurdica independiente.
El contrato a favor de tercero, nacido de la voluntad del estipulante, se inserta en un contrato de carcter
onerosos o gratuito que le sirve de base; la prestacin a cargo del promitente puede deberse al tercero
indicado o bien distribuirse entre tercero y estipulante; la prestacin a cargo del estipulante reconoce como
acreedor al promitente. Si la prestacin a cargo del promitente se debe al tercero, debe existir un inters
moral digno de tutela que justifique la intervencin del estipulante. Si la estipulacin se inserta en un
contrato gratuito funciona como un cargo a favor del tercero.
El tercero no debe ser heredero de las partes. La estipulacin hecha en beneficio de los herederos no es
una estipulacin a favor de tercero.

Naturaleza jurdica del derecho del tercero

Las teoras expuestas fluctan entre dos concepciones opuestas: la que pregona la absoluta nulidad de
todo contrato a favor de tercero y la partidaria de la supresin total de aquel principio y afirma la validez de
toda estipulacin a favor de tercero.
Teora de la oferta: sostiene que el contrato a favor de tercero es siempre nulo, pero puede contener una
oferta hecha al tercero que cuando sea aceptada por este dar nacimiento a un nuevo contrato, en virtud
del cual adquiere el beneficiario un derecho suyo o derivado (Laurent; Toullier; Larombiere; Ricci; Manenti).
para LAURENT, el estipulante contrara primero en provecho propio y luego ofrecera al tercero el derecho
adquirido.
Para THAILLER, sea el promitente quien hara la oferta en virtud del contrato celebrado con el estipulante.
Para MANENTI, la oferta al tercero se hara por ambas partes contratantes.
Teora de la gestin de negocios ajenos: tiende a suprimir el principio de la nulidad. Basada en Pothier y
desarrollada por Demolombe y Labbe. Sostiene que la ratificacin de la oferta puede producirse an
despus de la muerte del gestor y los derechos del tercero no deben pasar por el patrimonio del
estipulante. Para Lafaille, fue la teora acogida por Vlez (artculo 1.162, ltima parte). Segn el autor
citado se trata de una gestin de negocios irregular. El estipulante es un gestor de negocios, siendo el
tercero beneficiario el dominus o dueo del negocio. El tercero al aceptar ratifica la gestin y adquiere una
accin contra el promitente. Cabe sealar que los procedimientos son distintos en una y otra figura.

Teora del beneficio directo: para esta teora, el derecho del tercero surge cuando sa ha sido la intencin
de las partes, del contrato celebrado entre el estipulante y el promitente. Se origina en la consideracin del
principio de nulidad como un residuo histrico.
Se la critica diciendo que se limita a comprobar un resultado cuando se trata de explicarlo.
Parte de la doctrina moderna dice que no hay explicacin que dar, que el derecho del tercero surge de la
voluntad de los contratantes, siendo una consecuencia del principio de la autonoma de la voluntad
(artculo 1.197, art. 1168 Digesto).

a)

b)

c)

a)
b)
c)
d)

Relaciones que se generan

Este es un negocio bilateral de consecuencias trilaterales, aqu convergen tres relaciones que son:
La relacin de valuta: es la relacin base por la cual el estipulante realiza el negocio. En esta base est el
inters del estipulante, que est realizando una gestin en su inters. Funciona dentro de un contrato y se
concreta con relacin al tercero. La relacin de valuta es la explicacin del inters del estipulante o
promisario en el negocio.
La estipulacin puede ser un medio por el cual el estipulante debe cumplir con una prestacin a favor del
tercero, por una obligacin preexistente en que la causa del negocio es gratuito o a ttulo oneroso, por una
relacin distinta.
La relacin de cobertura: es el contenido del contrato, las prestaciones que en su caso se han obligado las
partes, el estipulante acerca de las que deba realizar a favor de la otra parte, y el promitente sobre las que
debe realizar a favor del tercero, en razn a lo establecido en el contrato. El contrato puede contener una o
varias estipulaciones a favor de un tercero, puede absorber todo el contenido del contrato.
Cabr en esta relacin la posibilidad de invocar la excepcin de incumplimiento cuando el promitente lo
advierta frente al reclamo del estipulante as como tambin la de resolucin del contrato por
incumplimiento de cualquiera de las partes, sin perjudicar al tercero.
Relaciones con el tercero: explica Mosset Iturraspe que la aceptacin es fundamental por cuanto el tercero
puede rechazar la estipulacin en su favor, como tambin puede negarse a aceptarla y puede proceder a
su revocacin.
El tercero, podr exigir cumplimiento pero no le corresponde ningn derecho fuera del sealado.
La aceptacin del tercero no lo convierte en parte del contrato, pero s en titular del derecho acordado.
La aceptacin del tercero no agrega valor a la estipulacin, pero le agrega estabilidad, esto es irrevocable.
Si el tercero rechazara la prestacin pactada en su favor o el estipulante revocara el beneficio, este deber
ser cumplido por el promitente en beneficio del estipulante.
Contrato por un tercero.
Existe cuando una de las partes promete el hecho de un tercero, en su propio nombre.
El Cdigo se refiere a l, en el artculo 1.163, que dice: el que se obliga por un tercero, ofreciendo el
hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato.
En el contrato a cargo de tercero, el oferente o estipulante acta a nombre propio, a diferencia de lo que
ocurre en el contrato a nombre de tercero sin su autorizacin (artculo 1.161 y 1.162, arts. 1131 y 1132
Digesto).
El contrato a cargo de tercero sin autorizacin no tiene ningn valor, en cambio el que tiene autorizacin
crea obligaciones para el oferente.
Ni uno ni otro producen efectos frente al tercero, se trata de hacer nacer una obligacin a su cargo, una
obligacin de la cual ser deudor, se puede ser acreedor sin haber contratado, no es posible convertirse
en deudor sin haber exteriorizado el propsito de obligarse.
La moderna doctrina distingue:
El contrato con efecto frente a terceros, oponibles a terceros (segn Mosset, todos lo seran).
El contrato sobre el patrimonio de un tercero.
El contrato en perjuicio de un tercero, destinado a lesionar un derecho suyo.
El contrato a cargo de un tercero o promesa del hecho ajeno.
Promesa del hecho ajeno.
Existe cuando una de las partes promete el hecho de un tercero, en su propio nombre.
En esta modalidad que precepta el artculo 1.163 (art. 1133 Digesto) que dice: el que se obliga por un
tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir
el contrato, el estipulante acta en nombre propio a diferencia de lo que ocurre en el contrato por terceros
sin autorizacin del artculo 1.161 y 1.162, arts. 1131 y 1132 Digesto).
El contratante puede prometer el hecho de un tercero como obligacin de medio y el hecho del tercero
como obligacin del resultado. A esto se llega con la aplicacin al artculo 1.163 (art. 1133 Digesto) de las
modalidades que regla el artculo 1.177 (art. 1147 Digesto), en virtud de que el primero no aclara. Solo
establece que el que se obliga por un tercero ofreciendo el hecho de este debe pagar daos e intereses,
pero, sin embargo, se ha sealado que no siempre ocurre este desenlace frente al incumplimiento.

De conformidad a lo dispuesto por el artculo 1.177 (art. 1147 Digesto), que promete el hecho de un
tercero, pero no garantiza el xito de la promesa, solo estar obligado a emplear los medios necesarios
para que la prestacin se realice (obligacin de medio), solo deber los daos y perjuicios si actu con
negligencia o imprudencia. En cambio, si garantiz la promesa de la prestacin a cargo del tercero, debe
prdidas e intereses (obligacin de resultado).
La doctrina distingue entre si el que oblig garantiz la promesa del tercero o garantiz la ratificacin al
tercero. En el primer caso, frente al incumplimiento, se deben resarcir los daos positivos, es decir, los
daos propios del incumplimiento del contrato; en cambio si solo garantiz la ratificacin por el tercero, es
caso de incumplimiento debe nicamente los daos de la no celebracin del contrato, o sea, los daos y
perjuicios negativos.

Cesin de contratos: efectos.

Los efectos del contrato con relacin a las partes pueden transmitirse a terceros en virtud de la cesin del
contrato en su totalidad, o mejor an de la cesin de la posicin contractual, que importa la sustitucin de
la parte por un extrao, en su mismo rango.
Se transfiere la cualidad de parte contratante en un contrato con prestaciones recprocas (esto lo
diferencia de la cesin de deuda o crdito). La cesin del contrato implica la transferencia al tercero de un
conjunto de elementos activos y pasivos (de ah la diferencia con la transferencia de elementos activos ex
contractu y de slo los elementos pasivos).
En doctrina, se han sostenido tres criterios para explicar la naturaleza jurdica de la cesin de contratos,
los tres son criterios positivos que parten de la admisin de la cesin, ellos son:
a) La teora atomstica de la descomposicin: que haca depender la cesin del contrato de la suma de una
cesin de crdito ms una asuncin de deuda. Omite considerar la unidad de objeto y causa presente en
el negocio que exige una unidad tambin en el mecanismo negocial, que mantenga la interdependencia
entre los elementos activos y pasivos.
b) La teora intermedia del negocio jurdico complejo: por por estar constituido por dos diversos
mecanismos negociales (cesion de crditos y deudas). Se le apunta ser vaga e indefinida la referencia al
negocio complejo, que permanece nico a pesar de los mecanismos diversos, ms bien dice Andreoli,
parece referir a los negocios coligados.
c) La teora unitaria, de la transferencia integral de los elementos activos y pasivos: producto de un
negocio nico, traslativo del complejo de las relaciones jurdicas que los constituyen.
La postura negativa se origin en la pretendida inadmisibilidad de la sucesin a ttulo particular de la
deuda, por actos inter vivos.
Las partes son: cedente y cesionario. El contratante cedido no es parte y se limita a dar su sentimiento
expreso o tcito, tal asentimiento sirve para hacer eficaz la cesin respecto del cedido. Messineo dice que
cuando el cedente da y el cesionario acepta, manifiestan sus voluntades y se pone en obra un negocio
plurilateral. Cuando existe en el documento que instrumenta el contrato una clausula que autoriza la
circulacin por el mero endoso, no es necesaria la aceptacin por el cedido.
Cuando la aceptacin de la cesin se produce, el cedente es librado de las obligaciones del contrato y
pierde los derechos a su favor. Si el cedido no acepta la cesin no se verifica la liberacin del cedente,
pero como el negocio ha tenido efecto entre las partes, ambos (cedente y cesionario) quedan obligados
frente al cedido.
Producida la cesin, con eficacia frente al contratante cedido, tercero en el negocio de cesin, asumen
recprocamente el carcter de partes, y por ende los derechos y obligaciones que emergen del contrato, el
cesionario y el cedido, pudiendo oponer ste todas las excepciones que derivan del contrato.
El cedente est obligado a responder, frente al cesionario, de la existencia y legitimidad del contrato
cedido, no as de la solvencia del cedido, a no ser que la insolvencia sea anterior y pblica.
Nuestro Cdigo no legisla sobre este tema, no obstante acoge diversas figuras tpicas de cesin o
transmisin de la posicin contractual. Por ejemplo: la cesin de la calidad de socio, en parte o en todo,
con y sin el consentimiento de los otros socios (artculos 1.671 y ss.).
Distincin del cdigo civil vigente con el proyecto de reforma del cdigo civil y comercial:
Comenzando con la ubicacin de la seccin de los contratos, en el cdigo civil vigente se encuentran en el
LIBRO SEGUNDO, DE LOS DERECHO PERSONALES EN LAS RELACIONES CIVILES, SECCION
TERCERA, De las obligaciones que nacen de los contratos, TITULO I, De los contratos en general.
Respecto al proyecto de reforma del cdigo la parte que versa sobre los contratos se encuentra ubicada

en el LIBRO TERCERO, DERECHOS PERSONALES, TITULO II, Contratos en general, CAPITULO 1,

Disposiciones generales.
De acuerdo a los efectos de los contratos en el cdigo civil vigente se encuentran en el CAPITULO VI, Del
efecto de los contratos. Y en el proyecto de reforma en el CAPITULO 9, Efectos, SECCION 1, Efecto
relativo.
*Artculo 1021: Regla general. El contrato solo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo tiene con
respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
Artculo 1199 del C.C: Los contratos no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino en los
casos de los artculos 1161 y 1162.
*Artculo 1022: Situacin de los terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a cargo de terceros, ni los
terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes obligaciones que estas no han
convenido, excepto disposicin legal.
*Artculo 1023: Parte del contrato. Se considera parte del contrato a quien:
a) lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en inters ajeno;
b) es representado por un otorgante que acta en su nombre e inters;
c) manifiesta la voluntad contractual, aunque esta sea transmitida por un corredor o por un agente sin
representacin.
Artculo 1195 del C.C: Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y
sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona,
o que resultase lo contrario a una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su
naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros.
*Artculo 1024: Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa y pasivamente, a los
sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de el nacen sean inherentes a la persona, o que
la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o este prohibida por una clusula del
contrato o la ley.
Respecto a los contratos por terceros: en el cdigo vigente se encuentra ubicados dentro del CAPITULO II,
De los que pueden contratar. Y en el proyecto de reforma en la SECCION 2, Incorporacin de terceros al
contrato:
Artculo 1161 del C.C: Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por el, o sin
tener por la ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga
autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El contrato valdr si el
tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato.
Artculo 1162 del C.C: La ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo inters se hubiese
contratado, tiene el mismo efecto que la autorizacin previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento
del contrato.
Las relaciones de derecho del que ha contratado por el sern las del gestor de negocios.
*Artculo 1025: Contratacin a nombre de tercero. Quien contrata a nombre de un tercero solo lo obliga si
ejerce su representacin. A falta de representacin suficiente el contrato es ineficaz. La ratificacin expresa
o tcita del tercero suple la falta de representacin; la ejecucin implica ratificacin tcita.
Artculo 1163 del C.C: El que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de este, debe satisfacer
prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato.
*Artculo 1026: Promesa del hecho ajeno. Quien promete el hecho de un tercero queda obligado a hacer lo
razonablemente necesario para que el tercero acepte la promesa. Si ha garantizado que la promesa sea
aceptada, queda obligado a obtenerla y responde personalmente en caso de negativa.
*Artculo 1027: Estipulacin a favor de tercero. Si el contrato contiene una estipulacin a favor de un
tercero beneficiario, determinado o determinable, el promitente le confiere los derechos o facultades
resultantes de lo que ha convenido con el estipulante. El estipulante puede revocar la estipulacin mientras
no reciba la aceptacin del tercero beneficiario; pero no puede hacerlo sin la conformidad del promitente si
este tiene inters en que sea mantenida. El tercero aceptante obtiene directamente los derechos y las
facultades resultantes de la estipulacin a su favor. Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la
estipulacin, y de prevalecerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus herederos,
excepto que haya clusula expresa que lo autorice. La estipulacin es de interpretacin restrictiva.

UNIDAD IV
Efectos particulares de algunos contratos
La Excepcin de incumplimiento contractual (Mosset)
Este es un efecto propio de los contratos bilaterales (Art. 1138; art. 1108 Digesto), cuando las partes se
obligan recprocamente la una hacia la otra). El art. 1201 del C.C (art. 1172 Digesto) consagra la
denominada excepcin de incumplimiento contractual en los siguientes trminos En los contratos
bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probare haberlo ella cumplido u
ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Esta disposicin es coincidente con la del Art. 501 (art. 471 Digesto) En las obligaciones reciprocas, uno
de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es
respectiva.
Ambos textos, art 1201 y 510, concuerdan con el art. 1418 (art. 1388 Digesto) que, en el contrato de
compraventa, autoriza al vendedor a no entregarle la cosa vendida si el comprador no le hubiere pagado el
precio.
Fundamento

El fundamento de la excepcin de incumplimiento contractual se encuentra en la interdependencia o

conexin de las obligaciones emergentes de los contratos bilaterales, ya que las obligaciones que surgen
coaligadas perduran as durante toda la vida del contrato, no existiendo independencia despus de que ya
nacieron dependientes, salvo que las partes dispusieran lo contrario. (Rinessi)
Es decir, que la correspectividad de las prestaciones debe mantenerse en todo el iter contractual, desde
su origen hasta su agotamiento por cumplimiento.
Mosset sostiene que en la doctrina moderna se alude a dos etapas diferenciadas del iter contractual, de
las cuales la primera consistente en el sinalagma gentico que se identifica con el nacimiento del
contrato, y que consiste en el cambio de promesas reciprocas que da lugar a una conexin de
obligaciones en el momento que estas surgen, y una segunda denominada sinalagma funcional que se
refiere a la mutua dependencia que media entre los efectos de las obligaciones y que influye tambin en el
momento de su ejecucin a la hora de cumplir las obligaciones nacidas en un nexo de reciprocidad. Es
decir que la reciprocidad nacida en el comienzo del contrato contina durante toda la vida del mismo hasta
su agotamiento.
Naturaleza Jurdica (Mosset)
Predomina la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de derecho sustantivo, cuya
cualidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pretendido por el actor, un contra derecho. Tanto
por su naturaleza como por su destino se diferencia de las meras excepciones rituales pertenecientes al
derecho procesal.
El derecho del actor no es negado, queda subsistente, pero se le opone otro derecho que lo torna total p
parcialmente ineficaz. De all su carcter de excepcin en sentido estricto o excepcin dilatoria; la defensa
propiamente dicha, por el contrario, excluye la existencia del derecho invocado por el actor, sin presuponer
que medie un derecho autnomo del accionado.
El demandado por cumplimiento puede, en consecuencia de lo expuesto, optar por oponer la excepcin
sustancial paralizando la accin, demorando el cumplimiento de su obligacin hasta que se cumpla o
ofrezca cumplir la obligacin correlativa y simultnea que el contrato impone a la otra parte, o bien aceptar
la contienda.
Requisitos (Rinessi)
Ellos surgen de la expresa disposicin normativa. As el Art. 1201 (art. 1172 Digesto) exige para que
proceda la accin o excepcin:
A) Que se trate de un contrato bilateral. De manera que no podr aplicarse a los contratos unilaterales
onerosos, reales, asociativos, de consumo, ni de contenido predispuesto.
B) Que tantos las obligaciones del actor como del demandado sean de cumplimiento instantneo.
C) Que el incumplimiento sea total o parcial. El incumplimiento total se refiere a que en el caso de quien
demanda no ha satisfecho en absoluto la prestacin a su cargo, o no haber cumplido la obligacin
principal. Y el incumplimiento parcial se refiere al incumplimiento defectuoso.
Efectos
Quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones a su cargo, impuestas
por el contrato bilateral. Cuando el demandado opone la excepcin de incumplimiento, es a su cargo la
demostracin del hecho.
Acogida la excepcin por el juzgador la sentencia a dictarse puede:
1) Rechazar la accin cuando es opuesta por el demandado, sin que ello prejuzgue sobre los derechos en
cuestin que el accionante podr hacer valer en otro juicio una vez cumplida la prestacin a su cargo.
2) Acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente por el accionante.
*La primera de las soluciones es la tradicional entre nosotros, recomendada por la doctrina y receptada por
los tribunales cuando el instituto juega como verdadera excepcin dilatoria, cuando se hace valer como
contrademanda.
*La segunda resulta algo novedosa, puesto que importa una sentencia condicional o de futuro dice el
profesor Mosset. Mientras que Rinessi sostiene que esta solucin sera el camino ms directo que
permitira la elucidacin del juicio sin mayores desgastes de tiempo.
Pacto Comisorio. Nocin (Mosset)
Se llama pacto comisorio a la clusula que permite a los contratantes reclamar la resolucin del contrato
cuando una de las partes no ha cumplido con las obligaciones a su cargo
El Art. 1203 (art. 1174 Digesto) da la nocin en los siguientes trminos: Si en el contrato se hubiere hecho
un pacto comisorio por el cual cada una de las partes se reservase la facultad de no cumplir el contrato por

su parte, si la otra no lo cumpliere, el contrato solo podr resolverse por la parte no culpada y no por la otra
que dejo de cumplirlo.
El nuevo artculo 1204 (art. 1175 Digesto) en su primer parte es ms claro al referirse a la facultad de
resolver las obligaciones emergentes de ellos (los contratos con prestaciones reciprocas en caso de que
no de los contratantes no cumpliera su compromiso).
De los textos recordados se desprende que el pacto comisorio autoriza a quien ejecuto o estuvo dispuesto
a cumplir las obligaciones a su cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato (resolucin), a
desvincularse de el ante la inejecucin del deudor. Queda as expresada la nacin y a la vez la funcin del
pacto comisorio. La resolucin, al tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato, y por ende, el contrato
mismo, libera a la parte no incumpliente y tambin al renitente, con la doble posibilidad de reclamar daos
y perjuicios, y por otros medios, obtener de un tercero, una prestacin idntica o equivalente. Lo
fundamental es entonces, poner trmino a un mal negocio.
Fundamento
Es innegable que los contratos se hacen para ser cumplidos, de donde lo natural frente al incumplimiento
de una de las partes es demandar el respeto a la palabra empeada, la prestacin especficamente
prometida. A veces la accin por el cumplimiento no brindara al acreedor la satisfaccin de su derecho
subjetivo, sea por la insolvencia del deudor, sea por los inconvenientes de una ejecucin tarda, de all que
el derecho le conceda la posibilidad de optar, a su criterio, por una u otra va (cumplimiento o resolucin)
atendiendo a su exclusiva conveniencia y siempre con la posibilidad de adicionar los daos y perjuicios
emergentes del incumplimiento. Es lo que actualmente prescribe el Art. 1204 (art. 1175 Digesto).
Naturaleza Jurdica
El Pacto comisorio acarrea la ineficacia de la relacin contractual, agreguemos ahora que constituye una
medida de autodefensa, dirigida, al igual que la exceptio non adimpleti contractus, a tutelar la condicin de
respectiva igualdad o paridad entra las partes, salvaguardando e equilibrio contractual.
No se trata de una sancin, puesto que no requiere la imputabilidad moral o subjetiva y procede incluso
ante un incumplimiento no culposo. Tanto en materia civil como comercial la inejecucin de la obligacin
por caso fortuito o fuerza mayor, es decir, sin culpa del deudor, resuelven el contrato, operando a la
manera del pacto comisorio.
*mbito de Actuacin: El artculo 1204 del Cdigo Civil (art. 1175 Digesto) comienza fijando el mbito de
actuacin del pacto comisorio: en los contratos con prestaciones recprocas.
Existen 3 corrientes o posiciones que se refieren al tema:
1) La posicin denominada tradicional se refiere a la equivalencia entre bilateralidad y prestaciones
reciprocas.
2) Para otra corriente, calificada como moderada, el contrato con prestaciones reciprocas es la versin
actualizada del contrato bilateral. Al lado de la independencia y reciprocidad de obligaciones se coloca la
conexin e intercambio de ventajas, de prestaciones y atribuciones que las partes se hacen mutuamente.
Esta concepcin permite extender el pacto comisorio implcito a los contratos reales onerosos: mutuo
oneroso y renta vitalicia, que son contratos unilaterales onerosos.
3) Una tercera corriente doctrinal, de signo totalmente innovador, equipara ntegramente el contrato con
prestaciones recprocas y el contrato oneroso. Esta tendencia, interpreta que las categoras
tradicionales: unilaterales, bilaterales, gratuitos y onerosos, han sido sustituidas por las de los contratos
con prestaciones recprocas u onerosos y contratos a cargo de una sola de las partes o gratuitos; de ah
que en lugar de hablar de interdependencia y reciprocidad de obligaciones; hable de ventajas, sacrificio,
prestaciones equivalentes, correlacin de atribuciones, etctera.
-En nuestro ordenamiento jurdico perdura la clasificacin doctrinaria de unilaterales y bilaterales (Art.
1138; art. 1108 Digesto) y gratuitos y onerosos (Art. 1139; art. 1109 Digesto), no siendo dable confundir
ambas categoras ni darles un sentido distinto, no siendo posible dar a la denominacin prestaciones
reciprocas un sentido distinto al de bilateralidad.
Requisitos para su ejercicio: Dos son los requisitos que condicionan el ejercicio de la facultad
resolutoria:
que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su cargo, y
que el incumplimiento de la contraria sea importante.
El cumplimiento por el acreedor esta exigido por el artculo 1203 del Cdigo Civil (art. 1174 Digesto): El
contrato solo podr resolverse por la parte no culpada.
Tampoco podr demandar por resolucin el acreedor, de conformidad a lo dispuesto por el Proyecto de
1936, cuando:
A- Fuere responsable por hecho propio o ajeno de la prdida o deterioro del objeto recibido, o de la
imposibilidad para restituirlo.

B- Si hubiere transformado la cosa en otra especie.

C- Cuando enajeno la cosa o parte principal de ella o la hubiera gravado con un derecho a favor de un tercero
y no le fuere posible restituirla por esa causa.
Especies de pactos comisorios: expresos e implcitos
El artculo 1204 (art. 1175 Digesto), despus de la reforma introducida por la Ley 17.711 contempla dos
especies de pacto comisorio.
1) El Expreso o convencional: es aquel que las partes expresamente han pactado en el contrato (arts.
1203 y 1204, 3er. prrafo del C.C; arts. 1174 y 1175 Digesto). Las partes podrn pactar expresamente que
la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades
convenidas
2) Implcito, tcito o legal: que integra el contenido contractual an cuando las partes nada hubiesen
previsto (conf. art. 1204, prr. 1ro.). En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la
facultad de resolver.
De la seal o arras
Concepto Segn Rinesi: la sea o arras es un pacto real que se realiza al celebrarse un contrato o
prometerse su celebracin, para asegurarlo, consiste en una prestacin de dar, que puede o no ser de la
misma naturaleza de las prestaciones del contrato.
Concepto Segn Mosset: Se denomina sea, seal o arras, a la dacin o entrega de una cosa mueble,
que puede o no ser dinero, que una de las partes contratantes realiza a favor de la otra u otras. La doctrina
nacional identifica la sea o seal y las arras; no es suficiente para que exista que se obligue una parte a
entregarla, es preciso su entrega efectiva real.
Finalidad o Funcin: Segn Mosset Iturraspe, la dacin o entrega puede hacerse con dos finalidades
distintas:
1) Reforzar el cumplimiento, ejerciendo una presin o coaccin sobre ambas partes, tanto sobre quien la
da como sobre quien la recibe.
2) Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro unilateral, actuando como
indemnizacin de daos y perjuicios.
El momento para efectivizar la sea es el de la celebracin del negocio o uno posterior, pero siempre
previo al cumplimiento del mismo.
Especies: Penitencial y Confirmatorias
Segn Mosset son Confirmatorias: Cuando la sea, seal o arras tiende a reforzar el cumplimiento.
Son Penitencial: Cuando se dirige a permitir el arrepentimiento.
En el derecho romano anterior a Justiniano, las arras eran consideradas como signo de prueba de la
conclusin del contrato, tenan en consecuencia, carcter confirmatorio. Con Justiniano el carcter de las
arras vario, de confirmatorias pasaron a ser penitenciales, pudiendo resumir el sistema adoptado,
siguiendo a Molitor, en tres proposiciones:
A) Las arras eran guardadas por quien las reciba, cuando el que las haba dado no quera ejecutar la
convencin; eran restituidas con ms una cantidad igual estimada por rbitros (cuando no se trataba de
dinero) en caso de ser incumplidor quien las haba recibido.
B) En caso de ejecucin voluntaria eran imputadas como parte de precio, si ello no era posible, por no
consistir en dinero, eran restituidas, y
C) Cualquiera fuera la naturaleza de lo entregado eran devueltas cuando se extingua la obligacin por mutuo
acuerdo o en virtud de una condicin resolutoria, o cuando sin culpa del deudor la obligacin no poda
ejecutarse.
Las arras penitenciales en el cdigo civil (Mosset)
Dice el Art. 1202: Si se hubiere dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio
puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin
arrepentirse el que la recibi, y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el contrato
se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado e que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie
que lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como parte de la prestacin; pero no si ella fuere
de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer.
La estipulacin de una sea, en el mbito civil, comporta un pacto de displicencia, que autoriza a ambas
partes a ejercer la facultad de arrepentirse privando al contrato de sus efectos, de ah que el
arrepentimiento originaba una ineficacia posterior a la celebracin del contrato. Las partes podrn, sin

embargo, acordar a la sea una funcin diferente. El arrepentimiento es tambin opcional, pudiendo las
partes: cumplir el contrato, incumplir, bien arrepentirse.
El proyecto del Poder Ejecutivo de 1993, innova en materia de arras, con el siguiente texto: Art. 904 (art.
875 Digesto) La entrega de seal o arras se interpretara como confirmatoria del acto, salvo cuando las
partes convengan que las faculta a arrepentirse: a la que entrego la seal perdindola en beneficio de la
otra, a la que la recibi, restituyndola doblada. De donde, el sentido confirmatorio de la funcin de la
seal debe ser considerado como principio general.
La sea, a ms de enervar la eficacia del contrato, equivale a una indemnizacin convencional, fijada
anticipadamente por las partes, tendientes a resarcir los daos sufridos por la contraria en caso de mediar
arrepentimiento.
Los daos quedan delimitados por el valor de la seal si se arrepiente quien la entrego, o por el doble de
ella si el arrepentido es quien la recibi.
Si no media arrepentimiento sino incumplimiento d la obligacin, la indemnizacin, no obstante existir
seal o arras en el contrato, se rige por los principios generales, sin limitarse al importe de la sea.
Las arras confirmatorias en el cdigo de comercio (Mosset)
El Art. 475 del Cdigo de Comercio sostiene: Las cantidades que con el nombre de seal o arras se
suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que o han sido por cuenta del precio y en signo de
ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras.
En la segunda parte del artculo se prev la posibilidad de dar a las arras, por clausula especial de
contrato un carcter penitencial, por el cual les sea licito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado.
De all que la estipulacin de una sea, en el mbito comercial, fortifica el vnculo impidiendo su ulterior
disolucin por la voluntad unilateral de los contratantes.
De lo expuesto con referencia al Cdigo de Comercio y a la legislacin extranjera, se desprende que la
sea confirmatoria excluye toda posibilidad de arrepentimiento, siendo esa la diferencia fundamental con la
penitencial.
Cuando el contrato se cumple, se computara por cuenta del precio si fuera de la misma especie, y si no
debe devolverse en el estado que se encuentre, solucin similar a la prevista para la sea penitencial.
Ms difcil es decidir que ocurre en nuestro derecho cuando el contrato celebrado con arras confirmatorias
no se cumple. Sin lugar a dudas nada obsta a solicitar la resolucin en ejercicio de la facultad resolutoria
implcita (pacto comisorio), de acuerdo con los artculos 216 del cdigo de comercio, con ms los daos y
perjuicios; asimismo, podr el acreedor demandar por cumplimiento con los daos y perjuicios pertinentes.
Pero puede una parte, ante el incumplimiento de la otra, retirarse del contrato reteniendo la sea recibida
o exigiendo el doble de la entregada?.. En el derecho Argentino no es posible esta opcin, de all que debe
optarse por el cumplimiento o la resolucin con daos y perjuicios, y si los daos no existieren o fueren
menores que el valor de lo entregado, deber devolverse proporcionalmente lo recibido en sea.
El arrepentimiento en las arras penitenciales (Mosset)
Importando las arras penitenciales un pacto de displicencia, autorizan a cualquiera de las partes a
arrepentirse, privando al contrato de sus efectos.
La manifestacin unilateral de arrepentimiento no debe ser extempornea, sino exteriorizada en tiempo
hbil, de lo contario, si pudiera expresarse en cualquier momento, sometera a la parte contraria a una
gran inseguridad, adems de ocasionarle demoras y tal vez gastos intiles.
Si las partes hubieran estipulado en el contrato el trmino para ejercer el arrepentimiento, ese ser el
tiempo hbil al efecto, a falta de estipulacin sobre el particular, la facultad puede hacerse valer:
a) Hasta la constitucin en mora, y
b) A falta de mora y mediando demanda por cumplimiento hasta la contestacin.
Es obstculo al arrepentimiento el haber optado por la ejecucin de las prestaciones a su cargo, ya que se
interpreta que el cumplimiento del contrato, aunque fuera una mnima parte, importa la renuncia tacita a
aquella facultad o derecho a arrepentirse.
El principio de ejecucin es el acto de una de las partes posterior a la entrega de la sea que
inequvocamente demuestra la voluntad de llevar adelante el contrato.
La clusula como sea y a cuenta de precio (Mosset)
Sabemos que la sea penitencial (Art. 1202; art. 1173 Digesto), permite a las partes arrepentirse y con ello
separarse del contrato; la dacin o entrega a cuenta de precio, al significar un principio de ejecucin,
constituye, por el contrario, un obstculo al retiro unilateral y una confirmacin del negocio celebrado.
Luego, existe entre las expresiones: como sea y a cuenta de precio un claro antagonismo; cuando se
usan en forma conjunta en la frase como sea y a cuenta de precio, la clusula resulta contradictoria
conceptual y jurdicamente.

Pese a ello la jurisprudencia, ante la necesidad de interpretarlas de acuerdo con el principio de

conservacin y respeto a la finalidad econmica perseguida por los celebrantes, ha tratado de armonizar
su contenido, llegando a acordarle una doble funcin sucesiva: vale como pacto de displicencia hasta el
comienzo de ejecucin del contrato, y durante ese periodo cabe el arrepentimiento mediante la perdida de
la sea o su restitucin doblada; despus del principio de ejecucin, cesa esa virtualidad de la sea, que
queda como pago parcial, a cuenta de la prestacin debida.
La clusula a ttulo de sea, a cuenta de precio y comienzo de ejecucin no ha merecido, en cambio, que
se le acuerde la doble funcin sucesiva antes mencionada; la referencia al cumplimiento del contrato se
ha juzgado decisiva para impedir el arrepentimiento y calificarla como sea confirmatoria.
Garantas de eviccin y vicios redhibitorios
Responsabilidad (garantas) por eviccin y vicios redhibitorios. Saneamiento (Mosset)
Todo enajenante a ttulo oneroso es responsable frente al adquiriente de las consecuencias daosas
emergentes de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Normalmente esta responsabilidad se presenta como una consecuencia del incumplimiento de los deberes
del deudor, posteriores a la entrega de la cosa cierta.
Pero es indudable que el incumplimiento es un hecho posterior al contrato, que toma origen, al decir de
Barbero, de la no ejecucin de las prestaciones que provengan del contrato; en cambio el vicio que da
lugar a la eviccin o a los vicios redhibitorios, es coetneo a la negociacin misma. De ah que afirmemos
con el maestro de Milan que la responsabilidad originada no es cuestin de incumplimiento sino de falta de
legitimidad.
Tanto la eviccin como los vicios redhibitorios se fundan en una causa (vicio) anterior o contempornea
(arts. 2091 y 2164; arts. 2065 y 2138 Digesto).
Art. 2091 C.C (art. 2117 Digesto): Habr eviccin, en virtud de sentencia y por causa anterior o
contempornea a la adquisicin, si el adquiriente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del
derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa.
Pero no habr lugar a garanta, ni en razn de las turbaciones de hecho, ni an en razn de las
turbaciones de derecho, procedente de la ley, o establecidas de una manera aparente, por el hecho del
hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya existencia era
conocida al tiempo de la enajenacin.
Art. 2164 C.C (art. 2138 Digesto): Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio,
uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia
para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al haberlos conocido el adquirente, no la
habra adquirido, o habra dado menos por ella.
El vicio desencadena la responsabilidad cualquiera sea el comportamiento del enajenante, aun sin
incumplimiento de los deberes a su cargo. Es, en consecuencia, la falta de legitimidad en el contrato por la
existencia de un vicio en el derecho (EVICCION) o en la materialidad de la cosa (vicio redhibitorio), la
razn de ser de la responsabilidad.
La culpa o el dolo del enajenante, su mala fe, tienen como consecuencia agravar su responsabilidad en
cuanto a los daos resarcibles, como sancin por haber conocido al tiempo de la enajenacin el peligro y
no haberlo comunicado o declarado al adquiriente.
Art. 2123 (art. 2097 Digesto): El vendedor de la mala fe que conoca, al tiempo de la venta, el peligro de la
eviccin, debe a eleccin del comprador, o el importe del mayor valor de la cosa, o la restitucin de todas
las sumas desembolsadas por el comprador, aunque fuesen gastos de lujo, o de mero placer.
Art. 2176 (art. 2150 Digesto): Si el vendedor conoce o deba conocer, por razn de su oficio o arte, los
vicios o defectos ocultos de la cosa vendida, y no los manifest al comprador, tendr ste a ms de las
acciones de los artculos anteriores, el derecho a ser indemnizado de los daos y perjuicios sufridos, si
optare por la rescisin del contrato.
Art. 2103 (art. 2077 Digesto): El adquirente tiene derecho a ser indemnizado, cuando fuese obligado a
sufrir cargas ocultas, cuya existencia el enajenante no le hubiere declarado, y de las cuales l no tena
conocimiento.
Se estima ms adecuado hablar de responsabilidad que de garanta legal impuesta como elemento natural
y fundar esa responsabilidad en la contratacin ilegitima y no en el cumplimiento de una obligacin u
obligaciones de garanta.
*Por EVICCION se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquiriente en todo en parte del derecho
transmitido a ttulo oneroso. Eviccin significa etimolgicamente vencido.
*Por VICIO REDHIBITORIO se entiende al defecto grave y oculto que se encuentra en la materialidad de
la cosa adquirida a ttulo oneroso. Defecto que padece el adquiriente.

*La voz SANEAMIENTO es de uso corriente en esta materia. Se denomina saneamiento a la accin y
efecto de sanear. El saneamiento vendra a ser el gnero, la accin y el efecto de remediar tanto los vicios
de derecho como de hecho con el objeto transmitido; la eviccin y el vicio redhibitorio sus dos especies.
Eviccin. Concepto y Campo de aplicacin
Un primer concepto, ceido al significado etimolgico del vocablo, ve en la eviccin el abandono de una
cosa, a lo que se est obligado en virtud de una sentencia.
Una nocin ms moderna denomina eviccin a cualquier turbacin, privacin o prdida que sufra el
adquiriente en el derecho transmitido.
-Segn las ideas romana solo funcionaba en el contrato de compra-venta, para el caso de ser privado el
comprador de tener la cosa como dueo.
-Segn las ideas actuales funciona en todos los contratos traslativos a ttulo oneroso. Tambin en la
donacin gratuita cuando fuese hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena; funciona en
las donaciones onerosas, con cargo y remuneratorias y tambin cuando se pacta la responsabilidad (art.
2146. Cd. C; 2120 Digesto). Es un supuesto de responsabilidad que se presenta como efecto natural, en
inters de los contratantes- de ah que puedan ellos aumentar, disminuir o suprimir la obligacin que nace
de la eviccin (art. 2098; art. 2072 Digesto)- a diferencia de lo que ocurra en el derecho romano, donde
era efecto accidental, no teniendo vida jurdica si las partes no la haban incorporado.
Se considera a la responsabilidad por eviccin como una consecuencia del deber principal de entrega.
Vlez, que se apart del mtodo de Freitas, quien se ocupa de la eviccin en un ttulo destinado a las
obligaciones derivadas de los hechos que no son actos (art. 1107 a 1117; arts. 1080 a 1089 Digesto),
avanzo sobre la legislacin de su tiempo al estudiar la cuestin- tanto la eviccin como los vicios
redhibitorios- fuera del contrato de compra-venta, pero cay en el error de intercalarla en la consideracin
de los contratos en particular, luego del contrato oneroso de renta vitalicia y antes del deposito.
Modificaciones a la responsabilidad por eviccin
La responsabilidad por eviccin, nacida de la falta de legitimidad en el derecho transmitido, sea un derecho
creditorio, real o intelectual, por la inexistencia total o parcial de dicho derecho o bien por la existencia en
menor medida, con restricciones o cargas que lo limitan, es expuesta en el C.C argentino como una teora
general, a partir del Art. 2089 hasta el 2117 (art. 2063 hasta 2091 Digesto).
Siendo una responsabilidad que no compromete al orden pblico, puede ser excluida, aumentada o
disminuida, por acuerdo de partes (art. 2098; art. 2072 Digesto) pero tiene lugar aunque en los actos
en que se transmiten los derechos, no hubiere convencin alguna sobre ella (art. 2097; art. 2071 Digesto).
De ah que se diga que es un efecto natural de los contratos onerosos. La responsabilidad nacida de la
eviccin tiende a restablecer el equilibrio contractual y a realizar as la justicia conmutativa que es la base
de los contratos.
-Respecto de las clausulas extensivas, apunta Josserand que es difcil imaginar su utilidad y alcance,
pero podramos ejemplificar con aquellas que anticipadamente fijan, amplindolo, el quantum de los daos
y perjuicios.
-Las clausulas restrictivas, tienden a excluir la responsabilidad en ciertos casos concretos o a limitar el
importe del resarcimiento.
- Y por ltimo las clusulas que se dirigen a suprimir o eludir la obligacin que nace de la eviccin
comportan, por un lado, un lmite infranqueable y, por otro, son de interpretacin restrictiva. *Un lmite
infranqueable, en cuanto al hecho personal del enajenante, que si est obligado a salir en defensa del
adquiriente no podr atacarla (2108; art. 2082 Digesto), es lo que se denomina excepcin por eviccin
(obligacin de no hacer). Un lmite tambin en cuanto medie dolor del enajenante es nula toda convencin
dice el art. 2099 (art. 2073 Digesto), que libre al enajenante de responder de la eviccin, siempre que
hubiere mala fe de parte suya. Esa mala fe o comportamiento doloso, est dada por el conocimiento del
vicio que dar pie a la eviccin por el enajenante, y su no comunicacin al adquiriente.
Requisitos para el funcionamiento de la responsabilidad
1) Privacin o turbacin del derecho: Habr eviccin, dice el Art. 2091 (art. 2065 Digesto), si el adquiriente
por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de
derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa.
Debe tratarse de una turbacin en el derecho transmitido, ya que no habr lugar a garanta en las
turbaciones de hecho.
Puede ocurrir asimismo, que no obstante tratarse de una turbacin de derecho no engendre
responsabilidad civil cuando:
a) proceda de la ley
b) fuere establecida de una manera aparente por el hecho del hombre

c) sea conocida su existencia al tiempo de la enajenacin

2) Causa anterior o contempornea: el vendedor, afirma Pothier, responde de la eviccin cuya causa exista
desde el tiempo del contrato. Nuestro articulo 2091 (art. 2065 Digesto) lo recuerda expresamente: Habr
eviccin y por causa anterior o contempornea a la adquisicin si la causa no exista desde el tiempo
del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad puede imputrsele al enajenante, quien
transmiti el derecho sin vicio alguno.
3) Sentencia Judicial: para que haya accin por eviccin es necesario, en principio, que la turbacin sea
consagrada por sentencia, es decir que se promueva una declaracin judicial, que encuentra su origen en
el vicio de derecho, por el denominado tercero reclamante y que ella sea acogida por los tribunales.
Entre quienes existe la responsabilidad?
La responsabilidad surge entre enajenante y adquiriente; no pueden existir dudas asimismo, de que la
accin de eviccin pasa a los herederos o sucesores universales del accipiens, que pueden ejercerla
contra el enajenante o sus sucesores universales.
Obligaciones del enajenante
1) No turbar al adquiriente: el que transmite un derecho por acto oneroso es responsable cuando no ha
negociado legtimamente y esa ilegitimidad es causa de la turbacin del adquiriente.
La doctrina apunta una primera obligacin cuya prestacin es de no hacer. El enajenante no puede
demandar de eviccin al adquiriente, no puede pretender turbar a quien debe defender, frente a cualquier
intento de obstaculizar el cumplimiento de la prestacin, de all su denominacin: excepcin de eviccin.
Esta excepcin de garanta alcanza a los herederos del enajenante, porque suceden en esta obligacin
como en todos los dems derechos y obligaciones del difunto.
El cdigo civil se refiere a la excepcin de eviccin en el Art. 2108 (art. 2082 Digesto): El enajenante debe
salir a defensa del adquiriente
2) Defensa en juicio. Citacin de eviccin: entre las obligaciones positivas del enajenante tenemos, en
primer trmino, la de acudir en defensa del adquiriente, cuando este fuere turbado judicialmente en el
derecho adquirido (obligacin de hacer).Debe tratarse de un reclamo judicial, promovido por el tercero,
titular del supuesto mejor derecho sobre la cosa transmitida.
Pero el enajenante debe salir en defensa del adquiriente cuando fuere citado por este en el trmino que
designe la ley de procedimientos (art. 2108.CC; art. 2082 Digesto).
El adquiriente tiene por lo tanto, la carga de llamar en causa al enajenante, caso contrario las
consecuencias recaeran sobre l, y debe, por ende, ser puesto en condiciones de hacer valer sus
derechos. Lo normal, si el derecho transmitido fue legtimo, ser que el enajenante tenga en su poder
medios de prueba que as lo demuestren.
El enajnate citado por eviccin puede comparecer o no al juicio. Si no compareciere, el juicio proseguir
con el adquiriente, y las consecuencias de la sentencia alcanzaran al citado, sin perjuicio de establecer su
responsabilidad en el juicio que corresponda.
Si el citado de eviccin compareciere al juicio puede asumir dos posiciones distintas:
A) Tomar el rol de parte, ya fuere juntamente con el adquiriente.
B) Permanecer como tercero, en segundo plano, limitndose a controlar la marcha del proceso.
3) Indemnizar los gastos y perjuicios: la segunda obligacin positiva para el enajenante es la de reparar el
dao resultante de la eviccin consumada. Esta obligacin vara segn que la eviccin sea total o parcial,
es decir segn sea la extensin y la intensidad de la turbacin (Art. 2093; art. 2067 Digesto)
Para la compra venta por ejemplo, se prev que verificada la eviccin el vendedor restituya al comprador
el precio recibido por el, sin intereses, las costas, los frutos y los daos y perjuicios que la eviccin le
causare.
En trmino generales puede afirmarse que cuando el adquiriente fuere vencido en la demanda por
eviccin tendr derecho a la reparacin de los perjuicios sufridos y a la repeticin de lo invertido en su
defensa; en cambio, si resultare vencedor no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni aun para
cobrar los gastos que hubiere hecho.
Cesacin de la responsabilidad: diversas causas
El cdigo enumera en distintos artculos, las causas por las cuales cesa la responsabilidad del enajenante,
no obstante existir una turbacin en el derecho transmitido a ttulo oneroso, originada en un vicio anterior a
la enajenacin.
ART. 2110: (art. 2084 Digesto) La obligacin que resulta de la eviccin cesa si el vencido en juicio no
hubiese hecho citar de saneamiento al enajenante, o si hubiere hecho la citacin, pasado el tiempo
sealado por la ley de procedimientos.
ART. 2111: (art. 2085 Digesto) No tiene lugar lo dispuesto en el artculo anterior, y el enajenante
responder por la eviccin, si el vencido en juicio probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa

que hacer al derecho del vencedor. Lo mismo se observar cuando el adquirente, sin citar de saneamiento
al enajenante, reconociese la justicia de la demanda, y fuese por esto privado del derecho adquirido.
ART. 2112: (art. 2086 Digesto)La obligacin por la eviccin cesa tambin si el adquirente, continuando en
la defensa del pleito, dej de oponer por dolo o negligencia las defensas convenientes, o si no apel de la
sentencia de primera instancia, o no prosigui la apelacin. El enajenante, sin embargo, responder por la
eviccin, si el vencido probare que era intil apelar o proseguir la apelacin.
ART. 2113: (art. 2087 Digesto) Cesa igualmente la obligacin por la eviccin, cuando el adquirente, sin
consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros, y stos laudasen contra el derecho
adquirido.
Vicios redhibitorios (Mosset)
Concepto
Son vicios redhibitorios, nos dice el Art. 2164 (art. 2138 Digesto) los defectos ocultos de la cosa, cuyo
dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan
impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquiriente,
no lo habra adquirido, o habra dado menos por ella.
No cualquier vicio o defecto en la materialidad de la cosa es un vicio redhibitorio, susceptible de originar la
responsabilidad mentada en la ley (art. 170 y cons.; art. 154 y cons. Digesto) que se traduce en l
posibilidad de dejar sin efecto el contrato, volviendo la cosa al enajenante y restituyendo este el precio
pagado (art. 2174; 2148 Digesto) con ms los daos y perjuicios si el enajenante conoca o deba conocer
los vicios (art. 2176; art. 2150 Digesto), o bien, en el caso del contrato de compraventa, en accionar para
pedir que se baje de lo dado el menor valor de la cosa (actio quanti minoris, art. 2172; art. 2146 Digesto)
-Son requisitos que configuran el vicio redhibitorio los siguientes:
A) Que se trate de un defecto oculto
B) que sea grave
C) que fuere existente al tiempo de la adquisicin
Es preciso distinguir el vicio redhibitorio, presupuesto de la responsabilidad y de la consiguiente accin
redhibitoria, de otros defectos en la materialidad de la cosa o sobre la cualidad de la cosa que se ha
tenido en mira a los que alude el Cdigo en el art. 926, calificndolo como error esencial, que acuerdan
al adquiriente el derecho de demandar la nulidad del contrato, y de aquellos defectos que permiten, al
importar un incumplimiento, demandar por cumplimiento de la prestacin o por resolucin del contrato. El
termino de prescripcin varia en las tres hiptesis:
a) Es de 3 meses en la accin redhibitoria y quanti menoris (Art. 4041; art. 3999 Digesto)
b) De 2 aos en la accin de nulidad por error (Art. 4030; art. 3988 Digesto)
c) De 10 aos cuando se accin por cumplimiento o por resolucin (Art. 4023; art. 3982)
*La Ley de Proteccin al Consumidor 24.240: en el captulo IV Cosas muebles no consumibles (art. 11 y
ss) se ocupa de los vicios que pueden afectar dichas cosas. El art. 11, texto vetado, hacia responsable al
empresario proveedor por los vicios o defectos de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o
manifiestos al tiempo del contrato.
Hemos sealado las diferencias entre esa regulacin y el Cdigo Civil
Pone el acento en la falta de informacin adecuada; comprende vicios intrnsecos en la materialidad de la
cosa, y extrnsecos que el consumidor sufre en su salud; pone el acento en la reparacin de los defectos o
vicios y posibilita reclamar, adems, los daos sufridos; no enfatiza sobre la gravedad del vicio; otorga un
plazo de 6 meses para accionar.
Art. 11 Ley 24240: Garantas. Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles conforme lo
establece el artculo 2325 del Cdigo Civil, el consumidor y los sucesivos adquirentes gozarn de garanta
legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o manifiestos al tiempo
del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado, o su correcto funcionamiento.
La garanta legal tendr vigencia por TRES (3) meses cuando se trate de bienes muebles usados y por
SEIS (6) meses en los dems casos a partir de la entrega, pudiendo las partes convenir un plazo mayor.
En caso de que la cosa deba trasladarse a fbrica o taller habilitado el transporte ser realizado por el
responsable de la garanta, y sern a su cargo los gastos de flete y seguros y cualquier otro que deba
realizarse para la ejecucin del mismo
Campo de Aplicacin: al igual que la garanta por eviccin funciona la responsabilidad por vicios
redhibitorios en los contratos onerosos no comprendiendo a los adquirientes por ttulo gratuito (Art.
2165; art. 2139 Digesto), sea que tenga por objeto transmitir el dominio o simplemente el uso y goce de la
cosa.

Pero entre adquirientes y enajenantes que no son compradores y vendedores dice el art. 2172 (art. 2146
Digesto), el vicio solo da derecho a la accin redhibitoria y no a la quanti menoris o de rebaja al menor
valor de la cosa.
Modificaciones de la responsabilidad
Se trata de una responsabilidad objetiva, sin culpa, que obliga al enajenante a restituir la cosa a su estado
primitivo redhibicin -, sea o no de buena fe. Si el enajenante conoca o deba conocer, por razn de su
oficio o arte, los vicios o defectos ocultos de la cosa y no los manifest al adquiriente, responde adems
por los daos y perjuicios ocasionados. (art. 2176; art. 2150 Digesto)
El conocimiento de los defectos por el adquiriente al tiempo de la transmisin de la cosa, as como tambin
si deba conocerlos por su profesin u oficio (art. 2170; art. 2144 Digesto) libera al enajenante de toda
responsabilidad.
Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por vicios redhibitorios (art. 2166; art.
2140 Digesto).Pero el pacto de exclusin no lo exime al enajenante por el vicio de que tena conocimiento
y que no declaro al adquiriente (2169; art. 2143 Digesto).
En cuanto a los vicios redhibitorios convencionales, que son los que se desprenden de la afirmacin por
el enajenante de una cierta cualidad en la cosa o que ella estaba exenta de defectos, en realidad no son
tales vicios, sino que asumen el carcter de redhibitorios por el acuerdo de las partes: pueden tambin
por el contrato hacerse vicios redhibitorios de los que naturalmente no lo son (art. 2167; art. 2141
Digesto). Es lo que ocurre con el defecto de calidad, que aunque normalmente no reviste carcter de vicio
redhibitorio puede convencionalmente asumirlo.
Requisitos
1) Que se trate de un defecto oculto: un vicio es oculto cuando no existe posibilidad de descubrirlo sin
ensayo o prueba de la cosa, o bien solo puede ser advertido por expertos o propietarios diligentes.
2) Que sea Grave: los defectos de menor importancia no son tomados en cuenta por la ley, para su
calificacin como vicios redhibitorios. El vicio es grave cuando hace la cosa impropia para su destino o
importa una disminucin en el uso de ella, que de haberlos conocido el adquiriente no lo habra adquirido o
habra dado menos por ella (2164)
3) Existente al tiempo de la adquisicin: el vicio debe reconocer un rigen anterior o contemporneo a la
poca de la enajenacin de la cosa; debe existir al momento de la adquisicin (2164).
Efectos de los vicios redhibitorios
Los vicios originan dos acciones:
A) Accin Redhibitoria, que priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin
Si se acciona para dejar sin efecto el contrato y se demuestra la mala fe del enajenante, su conocimiento
real o posible del vicio (2176) es procedente la reparacin integral o satisfaccin del inters positivo.
B) Accin Quanti Minoris, para la compraventa, que consiste en reducir el precio, de conformidad con el art.
2172
Esta accin solo autoriza a pedir rebaja en el precio, siendo inadmisible toda pretensin relativa a obtener
una reparacin proporcional en los gastos del contrato o como satisfaccin por el dao moral causado, y
por la misma razn, un resarcimiento de los daos materiales.
- El comprador, agrega el Art. 2175 (art. 2149 Digesto), podr intentar una u otra accin, pero no tendr
derecho para intentar una de ellas, despus de ser vencido o de haber intentado la otra. Se trata de
acciones alternativas.
MATERIAL COMPLEMENTARIO
La Prescripcin de las Acciones que emergen de la Garanta por vicios redhibitorios en el mbito
del consumo.
Nuestros legislador ha definido a la garanta por vicios redhibitorios en el art. 2164, el cual establece que
son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo
oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que lo hagan impropia para su destino, si de tal modo
disminuyeren el uso que al haberlos conocido e adquiriente no lo habra adquirido, o habra dado menos
por ella. En rigor el codificador defini los vicios defectos de la cosa que habilitan al ejercicio de las
acciones que surgen de la garanta legal.
Caracterizacin general de la garanta en el derecho clsico
Tradicionalmente se ha concebido a la garanta por vicios redhibitorios, como una garanta de naturaleza
legal, esto es, como deber emanado de la ley que recae en la persona del enajenante en los contratos a
ttulo oneroso.

Reconoce al adquiriente bsicamente dos acciones: la accin redhibitoria y la accin quanti minoris,
aunque nadie impide que el adquiriente tenga la alterativa de suplantar las mencionadas acciones por una
de cumplimiento de contrato y acumular adems la accin resarcitoria por daos y perjuicios.
La garanta puede aumentarse, disminuirse y hasta suprimirse lo que trasunta el carcter supletorio de la
norma que la regula.
La garanta en la Ley de Defensa del Consumidor: transcribir el ART.18.
La garanta que estamos analizando adquiere nueva fisonoma en el mbito del derecho del Consumidor.
*En primer lugar, ya no se trata de una garanta plasmada en una norma de orden supletorio, sino que por
el contrario est plasmada en una norma de orden pblico. De all su carcter imperativo e irrenunciable.
De all que la misma no pueda ser restringida ni menos suprimida.
*En segundo lugar. Decimos con Lopez Cabana que el Art, 18 de la ley resuelve, con relacin a los vicios
redhibitorios, conceder al consumidor la accin indemnizatoria del Art. 2176 del Cdigo Civil, y se lo libera
de hacer peligrar su derecho frente al hipottico conocimiento del vicio que pidiera llegar a tener por su
profesin u oficio. Esta norma no puede ser opuesta al consumidor, conforme al inc. 2 del mencionado art.
18 de la ley. Que el Art. 2170 del Cdigo Civil no pueda ser opuesto al consumidor significa que el
proveedor responder por los daos ocasionados aun en aquellos supuestos en los cuales el consumidor
dbil, por su profesin u oficio, conocer la existencia de los defectos.
*Finalmente segn el plazo de prescripcin de las acciones que emergen de la garanta o ser de tres
meses como lo establece el C.C ni de 6 meses como lo establece el Cdigo de Comercio, sino que ser
adelanto nuestra posicin, de 3 aos.
La norma genrica de prescripcin en el mbito del consumo.
El art. 50 de la Ley 24240 reza: prescripcin. Las acciones judiciales, las administrativas y las sanciones
emergentes de la presente ley prescribirn en el trmino de 3 aos. Cuando por otras leyes generales o
especiales se fijen plazos de prescripcin distintos del establecido precedentemente se estar al ms
favorable del consumidor o usuario. La prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones
o por el inicio de las actuaciones administrativas o judiciales.
El plazo sigue siendo de 3 aos. La novedad es de que ahora se incorpora la relacin con los plazos de
prescripcin que establecen otras normas generales y especiales, y en este caso, se aplicara el ms
favorable al consumidor.
La norma especfica en materia de vicios aparentes en el mbito del consumo.
La ley contiene plazos especficos de prescripcin como el que establece el art. 11 de la ley 24240 que
textualmente reza: Garantas: Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles conforme lo
establece el art. 2325 del Cdigo Civil (art. 2299 Digesto), el consumidor y los sucesivos adquirientes
gozaran de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o
manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado, o su
correcto funcionamiento.
La garanta legal tendr vigencia por 3 meses cuando se trate de bienes muebles usados y por 6 meses
en los dems casos a partir de la entrega, pudiendo las partes convenir un plazo mayor. En caso de que la
cosa deba trasladarse a fbrica o taller habilitado el transporte ser realizado por el responsable de la
garanta, y ser a su cargo los gastos de flete y seguros y cualquier otro que deba realizarse para la
ejecucin del mismo. Es claro que estos plazos de prescripcin no son aplicables las acciones que
surgen de la garanta por vicos redhibitorios, pues se trata, la que analizamos, de una garanta distinta de
aquella, ya que la misma procede ante vicios o defectos de cualquier ndole, aun los manifiestos u
aparentes con lo cual se erige en una institucin distinta de la regulada por el Art. 18 de la ley.
Nuestra Opinin
Entendemos que tratndose de una relacin de consumo, de naturaleza y efectos distintos a las relaciones
jurdicas regidas por el cdigo civil y por el de comercio, corresponde la aplicacin del plazo genrico de
prescripcin del art. 50 de la Ley 24240 para todas acciones que emergen de la garanta por vicios
redhibitorios lo que determina una diferencia ms para apuntar entre esquema regulatorio del derecho
clsico, y el esquema de la ley 24240.
La opinin que sostenemos, que coincide con la de Piedecasas, encuentra apoyo en 3 principios rectores
en la materia, el primero de ellos, que nos indica que en materia de prescripcin debe prevalecer un
criterio de apreciacin restrictivo, en caso de duda debe estarse por aquella que mantenga vivo el derecho;
el segundo que refuerza el anterior e impide arribar a una decisin distinta a la que proponemos, es el

establecido por el Art. 3 de la ley 24240 que deca en caso de duda, se estar siempre a la interpretacin
ms favorable al consumidor.
El tercero surge de la interpretacin armnica que realizamos de la propia ley que seala Cuando por
otras leyes generales o especificas se fijen plazos de prescripcin distintos del establecido
precedentemente se estar al ms favorable del consumidor o usuario. Con lo cual solo se aplicaran los
plazos de prescripcin previstos en leyes generales o especiales en la medida que favorezcan al
consumidor, no siendo aplicables los mismos cuando lo desfavorezcan, es decir, cuando sean ms breves
que el plazo genrico del Art. 50

UNIDAD V
Interpretacin
Interpretar significa escrutar un hecho para reconocer su valor. Interpretar un contrato es observar las
manifestaciones negociales, las clusulas o estipulaciones, para determinar su contenido y alcance.
La interpretacin no es atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o negocios jurdicos. Resulta
un procedimiento indispensable para conocer cules son los derechos y las obligaciones que emanan del
negocio y, por ende, para su cumplimiento, al margen de todo litigio o diferendo entre partes y
prescindiendo de la claridad u oscuridad de las clusulas.
Las pautas de interpretacin del contrato no quedarn circunscriptas solamente a la voluntad manifestada
y entendida por las partes, sino que adems de la observancia del principio de la buena fe, se tendrn que
considerar las reglas del mercado que inciden en la contratacin, y las normas de orden pblico de
coordinacin, proteccin y direccin.
Calificacin:
La calificacin de un contrato consiste en la determinacin de su naturaleza jurdica.
Resulta un quehacer fundamental:
a) Para clasificarlo entre las categoras jurdicas existentes;
b) Para acertar en su interpretacin.
El nombre que las partes den a un contrato no lo desnaturaliza ni impide al juez proceder a su correcta
calificacin jurdica. La calificacin es la operacin a travs de la cual se tiende a identificar el abstracto
tipo legal en el cual subsumir el concepto de contrato, a fin de sujetarlo a la disciplina propia. La
Cassazione acostumbra a descomponer la operacin en dos fases: la primera consiste en la
individualizacin de la intencin comn de las partes, la otra en el encuadramiento de la categora en el
esquema legal correspondiente (Galgano).
La calificacin resulta de los hechos que el juez debe desentraar y de las disposiciones legales que
definen y caracterizan la figura contractual.
Los problemas de calificacin se originan, las ms de las veces, en el deseo de una de las partes
contratantes de evadir una reglamentacin legal de la figura jurdica que no se acomoda a sus intenciones
o necesidades.
En materia de interpretacin de los contratos la calificacin es un instrumento tcnico de indudable valor.
La calificacin consiste en ubicar a los contratos dentro de categoras generales definidas por la ley, como
tambin dentro de las elaboradas por la doctrina.
Integracin
La integracin del negocio es otra tarea de interpretacin, por cuanto previamente a su comprensin,
deber el intrprete sealar las consecuencias jurdicas que emergen del contenido del negocio, y para
ello deber integrarlo con lo manifestado por las partes, lo establecido por el legislador, tanto con
referencias a las normas imperativas como supletorias, las accesorias, complementarias, y de
colaboracin, devenidas del principio de buena fe, la impregnacin en los principios de la solidaridad, y las
que surgen de los principios del favor debitoris y del favor debilis, as como la gravitacin del mercado en
el contexto de la negociacin.
Para conocer cules son los efectos que nacen de un contrato as como para interpretarlo cabalmente es
preciso integrarlo. No hay que confundir integracin con interpretacin integradora; la primera completa
el contenido del contrato mientras que la segunda tiende a determinar el sentido y alcance de ese
contenido, de las estipulaciones o clusulas, sea recurriendo a la intencin comn o bien a los usos y
costumbres.

El proceso de integracin contractual reglas que lo rigen. Dr. Ricardo Sebastin Danuzzo (Material
Complementario)
Definicin
El contrato es un acto de autonoma privada, pero puede ser insuficiente y, en tal caso, el juez recurre a
otras fuentes, como la ley supletoria, las costumbres, para establecer la extensin de las obligaciones.
Spota ensea, cuando las soluciones no se encuentran previstas se requiere integrar el contrato. A la vista
esta lo que las partes han expresado, pero en el fondo del contrato esta aquello que si bien las partes han
querido no han enunciado.
Mientras la interpretacin constituye la tarea normal, corriente o especifica en todos los supuestos en que
se requiera establecer el significado de la declaracin de voluntad contractual, la integracin y la
rectificacin constituyen lo excepcional.
Distincin con la interpretacin y calificacin
Lorenzetti ensea que la interpretacin mira el pasado, tiene una visin retrospectiva, mientras que la
integracin se enfoca en las consecuencias futuras del plexo obligatorio.
La interpretacin siempre es necesaria, mientras que la integracin solo es aplicable cuando hay
suficiencia de la autonoma privada.
El acto de calificacin consiste en determinar qu tipo de vnculo se ha celebrado para establecer que
normas supletorias son aplicables.
Mosset Iturraspe llama calificacin a una operacin mental con la que se hace entrar un concreto contrato
en un tipo contractual o en una subcategora de contratos. Hay una funcin instrumental de la calificacin
respecto de la aplicacin de la ley.
Ello nos permite sealar que la calificacin es la primer operacin que realiza el jurista, la misma precede a
la interpretacin y a la integracin.
Interpretacin Integradora
Hay casos en que la interpretacin llega a las fronteras y se independiza del texto estrictamente fijado por
las partes, integrndolo. En este lmite hay un espacio comn, y muchas veces confuso, en que se
interpreta y se integra.
Supuestos en los que la integracin procede
La regla general es que la integracin se aplica en caso de lagunas o insuficiencias en el reglamento
contractual establecido por las partes. Se requiere como presupuesto que existan aspectos obligatorios no
previstos, lo que puede ocurrir cuando: a) las partes fueron negligentes o existen elementos
indeterminados; b) hay situaciones en que las partes desean celebrar un contrato, pero no tienen toda la
informacin suficiente para definir la totalidad de las obligaciones; el costo de obtener esa precisin es
superior al que quieren soportar.
Existen elementos determinables. En este caso, la integracin intenta seguir la voluntad de las partes.
Esta regla genera admite excepciones.
Integracin en el supuesto de nulidad parcial: la conservacin del contrato se hace a travs de un acto de
integracin, mediante el cual el juez procura darle eficacia, no obstante la concurrencia de una nulidad
parcial. Planteada y resuelta la nulidad de alguna clausula, puede mantenerse la eficacia del resto, y por
ello el juez integra el vaco.
Este aspecto es importante en las relaciones de consumo, en las que se persigue a travs del contrato, al
bien o servicio, que resulta de su inters. Se dispone que, una vez declarada la abusividad de una
clausula, el juez puede integrar el negocio para conservarlo.
Reglas aplicables
Seala Mosset Iturraspe que el contrato, no debe olvidarse, es una obra conjunta, donde intervienen los
celebrantes y el Derecho del Estados, a travs del ordenamiento de los contratos.
La libertad, en palabras de Raiser, est bajo el mandato de justicia que permite y requiere que se niegue el
reconocimiento a aquellos contratos que, contradicen los valores protegidos por el orden jurdico.
En la doctrina italiana se pone el acento en el inters de las partes contratantes.
El contenido del contrato resulta de la integracin. La situacin inicial est dada por el contenido, el
conjunto de derechos y deberes, en cambio, la situacin final toma el nombre de efectos negociales.
Los efectos son, por tanto, la realizacin jurdica del contenido contractual.
La doctrina ha entendido que corresponde emplear en el proceso de integracin las siguientes reglas
sucesivamente:
a) las normas imperativas, en sustitucin de las clusulas que sean incompatibles con ellas.
b) las normas supletorias.
c) los usos y costumbres.
d) en general, lo que resulta de la regla de buena fe.
Integracin del contenido del contrato por aplicacin de normas imperativas.

El contenido del contrato est constituido por las reglas que surgen de la autonoma privada, pero los
jueces y la doctrina sostienen que hay otras fuentes: los deberes secundarios de conducta que surgen de
la buena fe, las garantas legales, las cargas, los cuales son productos de la integracin por la va de la
aplicacin de normas supletorias.
En este caso no se aplica Derecho supletorio, sino imperativo y se siguen las valoraciones colectivas
dispuestas por el legislador. Por ello no es autointegracin, sino heterointegracin.
La ley de defensa del consumidor establece como regla de interpretacin de los contratos de consumo que
la oferta hecha por los medios publicitarios integra el contrato. Hay integracin por aplicacin de una
norma imperativa.
El art. 1155 del Proyecto de Diputados, alude al contenido del contrato: el contenido del contrato formado
por las reglas establecidas por las partes en ejercicio de la autonoma de la voluntad, se integra con los
siguientes componentes: 1. Las normas imperativas aplicables en sustitucin de las clusulas que fuesen
incompatibles con ellas. 2. Las normas supletorias en general. 3. Los usos y costumbres en cuanto
resulten aplicables.
El art. 1143, en su ltima parte, dice como se integran los atpicos: en los contratos atpicos, en subsidio
de la voluntad de las partes, se aplicaran las normas sobre obligaciones y contratos y las reglas de los
contratos tpicos afines que sean compatibles con la finalidad del negocio.
Especies de integracin
En la doctrina se distingue entre autointegracin para referirse a la integracin poniendo el acento en el rol
que cumple la analoga frente a las lagunas del contrato y heterointegracin para destacar el papel de los
principios generales para salir del vaco e integrar el contrato.
Ambos, son herramientas para la integracin y la solucin de los casos.
Nuestra Opinin
Creemos conveniente tener presente los criterios plasmados por la CSJN: la primera fuente de
interpretacin de la ley en su letra, sin que sea admisible una inteligencia que equivalga a prescindir del
texto legal si no media debate y declaracin de inconstitucionalidad, pues la exgesis de la norma, aun con
el fin de adecuacin a principios y garantas constitucionales, debe practicarse sin violacin de su letra o
de su espritu. Tambin ha dicho que: no cabe adaptarse al principio primario de la sujecin de los jueces
a la ley, ni atribuirse el rol del legislador para crear excepciones no admitidas por este, pues de hacerlo as
olvidara que la primera fuente de exegesis de la ley es su letra, y que cuando esta no exige esfuerzo de
interpretacin la norma debe ser aplicada directamente.
La interpretacin de las leyes debe hacerse siempre evitando darles un sentido que ponga en pugna sus
disposiciones, destruyndolas unas por las otras, y adoptando como verdadero el que las concilie y deje a
todas con valor y efecto.
La interpretacin de cada artculo y de cada ley no puede hacerse en forma aislada para su fin inmediato
y concreto, sino que debe integrarse con el ordenamiento jurdico restante, y principalmente con los
principios y garantas de la Constitucin Nacional.
Entendemos que es preferible sostener la existencia de un orden de prelacin en el art. 16 del Cd. Civil y
priorizar las soluciones especficas consagradas en leyes anlogas, dndole prevalencia a estas.
Mosset Iturraspe, nos lleva a plantearnos cul es el rol de los jueces: si la mera boca que repite las
palabras de la ley o juez legislador, que hace el derecho del caso, concretando y particularizando la
norma genrica abstracta.
Criterio del Cdigo Civil. Buena fe subjetiva y objetiva.
Vlez no estamp en su Cdigo ninguna regla interpretativa. El derogado texto del art. 1198 no constitua
una regla de interpretacin, pese a lo afirmado en contrario por alguna doctrina y jurisprudencia: Los
contratos obligan no slo a lo que est formalmente expresado en ellos, sino a todas las consecuencias
que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellos.
El nuevo art. 1198, en su primera parte, expresa: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe Se incorpora as de un modo expreso la buena fe como norma fundamental en
la interpretacin del contrato. Antes de la reforma tanto la doctrina como la jurisprudencia nacional
afirmaban que la interpretacin deba efectuarse a la luz de la buena fe.
La nocin de buena fe aparece difcil de perfilar cuando la exposicin no se detiene en un concepto
simplista y mnimo. No es suficiente afirmar que el comportamiento de buena fe se opone al de mala fe. El
concepto encierra algo ms que una referencia a la correccin en las relaciones entre deudor y acreedor,
que un llamado al fiel cumplimiento.
Esa amplitud del concepto de buena fe est dada por la admisin del distingo entre buena fe objetiva,
lealtad y probidad, y buena fe subjetiva, creencia o confianza. En la materia de los contratos el Derecho
ampara la buena fe tanto en uno como en otro significado.

La buena fe objetiva recibe amparo cuando se la considera tanto en su aspecto compromisorio

reclamando del deudor el fiel cumplimiento de la obligacin- como en la eximente o absolutorio, cuando
concurre en auxilio del deudor frente a un acreedor usurario, a un acreedor que intenta ejercitar su
derecho de manera abusiva, sea con intencin de daar a su deudor, sea sin provecho alguno para s, sea
contrariando los fines que la ley tuvo en mira al reconocer su derecho subjetivo.
La buena fe subjetiva logra amparo cuando se protege a los adquirentes que obran desde la base de la
confianza que suscita un derecho aparente, cuando se protege a quien no puede advertir un error no
reconocible, cuando para la formacin del consentimiento y la interpretacin del contrato se atiende a los
trminos que se desprenden de la declaracin y no a los que permanecen guardados en la conciencia de
la declaracin.
Pensamos que con ese alcance debe interpretarse la segunda parte del prrafo inicial del art. 1198: y
de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsin. Es decir, lo declarado o exteriorizado. Como excepcin tendr relevancia la voluntad real que
no se desprenda de la declaracin, cuando se pruebe que el destinatario conoca la intencin oculta.
Las reglas del Cdigo de Comercio.
Las reglas de interpretacin de los contratos establecidas por los arts. 217 y 218 del Cdigo de Comercio
son aplicables para la interpretacin de los contratos civiles.
a) Interpretacin filolgica (por la expresin literal):
Art. 217 del Cdigo de Comercio: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el
sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.
Inciso 6 del art. 218: El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual
naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre
cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras.
Cuando las clusulas son claras, expresas, inequvocas, debe entenderse que traducen la voluntad de las
partes y los jueces no pueden, en principio, rechazar su aplicacin.
b) Interpretacin contextual:
Inciso 2 del art. 218: Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos
claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado
que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general. Tiene en cuenta
que el contrato constituye un todo indivisible, hallndose sus clusulas encadenadas unas a otras.
La interpretacin contextual aprehende lo declarado como un todo integral cuyo sentido y espritu son uno.
c) Interpretacin subjetiva (por la intencin comn):
El art. 218 del C. de Comercio, en su inc. 1, consagra para los supuestos de ambigedad en las
palabras la denominada interpretacin subjetiva: debe buscarse ms bien la intencin comn de las
partes que el sentido literal de los trminos. Slo se recurre a la intencin comn cuando el contrato no
es claro y preciso; de lo contrario sus trminos no pueden ser desvirtuados por interpretaciones sobre la
base del espritu de las clusulas, intencin presunta de las partes, finalidades perseguidas, etc.
Esta regla debe interpretarse en armona con el principio del art. 1198, con la buena fe contractual y con el
significado o alcance que las partes acordaron al negocio de acuerdo con lo que verosmilmente
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
d) Interpretacin fctica:
Por el inc. 4 del art. 218 del C. de Comercio se sienta un criterio para interpretar el alcance de las
clusulas y desentraar la intencin comn. Dice el texto: Los hechos de los contrayentes, subsiguientes
al contrato, que tengan relacin con que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes
al tiempo de celebrar el contrato. Es la interpretacin denominada fctica o autntica, por provenir de los
hechos de los propios contratantes.
Pero no solo los hechos posteriores interesan a los fines de la interpretacin sino que tambin cuentan los
anteriores y los coetneos o simultneos.
e) Interpretacin conservadora:
El art. 218 del C. de Comercio, en su inc. 3, dispone: Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno
de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero.
La primera parte del inc. Consagra el principio de la conservacin del contrato: en caso de ambigedad
debe estarse por la produccin de efectos jurdicos no siendo dable interpretar que las partes han hecho
algo intil o ilusorio. Lo mismo ocurre cuando la clusula es equvoca acerca de la extincin o no del
negocio: debe estarse por el mantenimiento de los efectos.
La segunda parte del inc. apunta a una interpretacin acorde a la naturaleza del contrato y las reglas de la
equidad. Por medio de la calificacin del contrato se determinar la naturaleza de la relacin jurdica y se
la clasificar, tanto desde el punto de vista jurdico como del econmico, entre las categoras jurdicas

existentes. La interpretacin debe tomar en cuenta la ndole del contrato: si oneroso o gratuito, bilateral o
unilateral, o bien si tiende al cambio de prestaciones o a unin de esfuerzos, etc.
f) Interpretacin a favor del deudor:
Dice el inc. 7 del art. 218: en los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases
establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor.
Reglas de la Ley N 24.240
La ley 24.240 sienta un principio general de interpretacin de los contratos de consumo que estn
incorporados en diversos preceptos, lo que no deja lugar a dudas sobre el principio general aplicable que
es el favor pro consumidor, que es consecuencia del principio del favor debilis.
En el art. 3 de la ley, se establece que en caso de duda se estar siempre a la interpretacin ms favorable
para el consumidor. El art. 37 precisa que la interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable
para el consumidor. Es decir que no solo en caso de duda cabe tal interpretacin sino siempre debe
aplicarse as.
Revisin del contrato
La revisin consiste en el anlisis de las estipulaciones convenidas, previa interpretacin e integracin, y
su consideracin a la luz de determinados criterios o pautas, para concluir mantenindolas o
modificndolas, o bien lo que es an ms grave, resolviendo el negocio.
La revisin contractual puede basarse en principios de carcter general o bien en consideraciones de
carcter concreto.
Entre los primeros encontramos el abuso del derecho apreciado en su concepcin objetiva: fin econmico
o social del Derecho, la buena fe, moral y buenas costumbres; el abuso es una causa legtima de
paralizacin del derecho que se ha desviado, en su ejercicio, de sus fases regulares; de all que autorice a
un contratante a solicitar la revisin, tendiente a la modificacin o bien a la resolucin del negocio.
Entre las consideraciones de carcter concreto, con fundamento subjetivo, objetivo o mixto, encontramos
en el Derecho Civil dos textos que autorizan la revisin por el juez:
El art. 2056: segn el cual los jueces podrn moderar las deudas que provengan de los juegos
permitidos por el art. anterior, cuando ellas sean extraordinarias respecto a las fortunas de los
deudores.
El art. 1198, segunda parte: segn el cual se pueden alterar los efectos del contrato a fin de
mejorarlos equitativamente o bien llegar a su resolucin en caso de sobrevenir una excesiva
onerosidad.
Fundamentos de la revisin contractual
La revisin del contrato, en especial la originada en la alteracin de las circunstancias tenidas en vista al
celebrarlo como consecuencia de una excesiva onerosidad sobreviniente, puede fundarse en razones
estrictamente subjetivas que valoran la intervencin de la voluntad en el contrato o bien en razones
objetivas que se refieren al equilibrio o equivalencia de las prestaciones.
Entre las teoras subjetivas destacamos:
a) La de la presuposicin.
b) La de la base del negocio jurdico.
Windscheid caracterizo a la presuposicin como una caracterizacin desarrollada, una limitacin a la
voluntad que no ha logrado alcanzar en el acto jurdico el desarrollo suficiente para que se pueda
considerar como una condicin; de donde la voluntad negocial solo tendr validez para el caso que el
declarante considera cierto- de que exista o aparezca una determinada circunstancia.
Oertmann habla de la base del negocio jurdico, que es lo que una de las partes piensa respecto de la
existencia, subsistencia, o aparicin de ciertas circunstancias, condicin implcita del negocio, cuya
modificacin sustancial autoriza la supresin de los efectos jurdicos por la va de una revisin judicial. Las
circunstancias que dan base al contrato deben ser notorias en la estructura externa del negocio, no meras
creencias o motivos.
Entre las teoras objetivas destacamos:
a) La de la reciprocidad o equivalencia de las prestaciones.
b) La de la funcin econmica y social del contrato.
La primera estima nsito en ciertos contratos bilaterales y onerosos- el elemento de la equivalencia, o sea
que debe existir en determinados contratos un equilibrio en las relaciones no solo al momento de la
estipulacin sino tambin en el momento de cumplimiento de cada una de las prestaciones.
La teora de la funcin econmica y social, que para algunos finca en la causa y para otros en el objeto del
contrato, fundamenta la revisin en la exigencia de conservacin de la economa general del contrato que

comprende, adems de la equivalencia de las prestaciones, el conjunto total del mismo, prescindiendo de
toda confrontacin entre todas las prestaciones.
Excesiva onerosidad sobreviniente (teora de la imprevisin)
Dice el art. 1198 en su segunda parte: en los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales
onerosos y conmutativos de ejecucin continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara
excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr
demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
en los contratos de ejecucin continuada, la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
no proceder a la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
la otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Se incorpora al ordenamiento civil el principio de la revisin de los contratos sobre la base de la excesiva
onerosidad sobreviniente. Se lo recepta de un modo expreso y en trminos claros y precisos, como un
recurso de excepcin, en un mbito bien delimitado, indicndose los requisitos para su procedencia y el
alcance de sus efectos.
mbito de actuacin
La revisin por excesiva onerosidad no alcanza todos los contratos. Se aplica a los contratos bilaterales,
sean conmutativos o aleatorios y a los unilaterales onerosos, siempre que la ejecucin sea diferida o bien
continuada. Se excluyen por ende los contratos gratuitos: liberalidades, donacin, comodato, depsito y la
fianza.
Respecto de los contratos aleatorios, se deja constancia que la excesiva onerosidad debe producirse por
causas extraas capaces de imaginar, lo humanamente posible. Entendemos que la nomina capaces de
desencadenar la revisin no puede limitarse a: guerras, terremotos, invasiones, etc. Debe ampliarse a
otros eventos como: inundaciones, sequas, granizo, inflacin y deflacin, etc., cuando superen lo normal y
predecible.
La incidencia sobre la prestacin debida, tornndola excesivamente onerosa en perjuicio de una de las
partes, es lo que caracteriza al instituto y lo diferencia ntidamente de otros, como el caso fortuito o fuerza
mayor.
Esta excesiva onerosidad que coloca al deudor en una situacin distinta, no tena en cuenta y, adems,
que rompe el equilibrio inicial, justifica la revisin judicial por razones que son de justicia y equidad, a la
vez que de probidad y lealtad (buena fe), vinculadas con el ejercicio regular y funcional de los derechos y
con los fines econmicos y sociales a los que est sujeto el contrato.
Desentraar cuando ser excesiva la mayor onerosidad provocada en la prestacin es cuestin de hecho
librada al criterio de los jueces en cada caso concreto sometido a su decisin.
Por ltimo se requiere que los hechos causantes de la desproporcin en las prestaciones no hayan
ocurrido por culpa del deudor perjudicado o cuando ya estaba constituido en mora (art. 513). Debemos
tener presente que el estado de mora debe ser impotable al deudor (art 509), de donde si el retardo en el
cumplimiento se hubiese originado en excesiva onerosidad ya sobrevenida, no puede afirmarse que sea
imputable, ni que por ende exista mora.
Efectos
La excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al deudor perjudicado una accin por revisin del contrato
que puede conducir a su modificacin o a su resolucin.
Si bien la ley habla de resolucin solamente, no niega la revisin o modificacin y, mas aun, se la concede
al riesgo propio del contrato.
Se excluyen los contratos de ejecucin inmediata, o sea aquellos cuyos efectos se desencadenan luego
de la celebracin, sin solucin de continuidad, cuando esa ejecucin sea a la vez instantnea. Pero si el
contrato, no obstante sea de ejecucin inmediata, fuera de aquellos que no se agotan en una ejecucin
nica si no que duran en el tiempo, con dbitos permanentes o peridicos, denominados de ejecucin
continuada o tracto sucesivo, se aplicar la revisin por excesiva onerosidad sobreviniente.
Lo esencial es pues la presencia de la impronta del tiempo en la vida del contrato puesto que durante ese
tiempo habrn de ocurrir lo eventos extraordinarios e imprevisibles que son presupuestos fcticos de la
revisin.
Requisitos
Para que proceda la revisin judicial, que puede conducir a la resolucin o al reajuste contractual, son
necesarios los siguientes requisitos:
La ocurrencia de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles
Su incidencia sobre la prestacin debida, volviendo excesivamente onerosa
La falta de culpa o mora de parte del perjudicado, titular de la accin

La ndole de los acontecimientos, extraordinarios y a la vez imprevisibles, pone a buen resguardo la

seguridad de los contratos y evidencia que el remedio previsto es decepcin.
Un hecho ser extraordinario cuando se aparta del curso natural y normal de las cosas, cuando no
acostumbra a suceder.
Un hecho ser imprevisible cuando las partes no lo han podido prever aun empleando la debida diligencia.
La revisin por excesiva onerosidad obliga al juez a decidir en equidad, atendiendo a las circunstancias del
caso: de tiempo y lugar, propias del contrato impugnado y siempre que hayan tenido una traduccin
objetiva. La vuelta a la equidad no debe significar la inversin de los roles, el castigo para el beneficiado y
el premio para el perjudicado, si no el retorno en lo posible, al contrato originario. La revisin es un
remedio que compromete al orden pblico y de all su imperatividad.
La revisin puede ser pedida tambin por el demandado por resolucin, el beneficiado, ofreciendo mejorar
equitativamente los efectos del contrato. Esto tiene como finalidad restablecer la situacin de equilibrio
originaria, la relacin de valor existente al momento de la celebracin del contrato.
Vicisitudes del contrato
Son aquellas circunstancias y eventos que pueden influir sobre la suerte del contrato ya sean coetneas a
su nacimiento, ya sobrevinientes. Pueden sobrevenir al negocio despus de su formacin, en el tiempo, ya
sea modificndolo, extinguindolo, o bien sustituyndolo por otro negocio.
Vicisitudes modificativas:
Inoponibilidad: un negocio eficaz entre las partes puede no serlo respecto de terceros o de algunos
terceros. La ineficacia establecida por la ley para proteger a terceros asume el nombre de inoponibilidad.
As la enajenacin de una cosa embargada si bien es vlida entre partes, es inoponible al embargante,
que puede desconocer la transmisin realizada y considerar el bien como existente en el patrimonio del
embargado (arts. 736, 1174 y 1179).
Cesin de un crdito (art. 1459)
Revocacin del mandato (art. 1967)
Revocacin de los actos del deudor (art. 965)
Transmisin de derechos reales sobre inmuebles (art. 2505)
Resolucin: la ineficacia puede ser, adems de originaria, subsiguiente, por provenir de un hecho posterior
a la celebracin del contrato.
El hecho posterior pone fin al contrato, por su mera ocurrencia o por autoridad de una de las partes o por
decisin judicial, y de all que acarree la ineficacia del mismo y, por ende, la de la relacin jurdica de l
nacida.
Las circunstancias de las cuales depende la resolucin pueden ser voluntarias o legales; son futuras,
suponen el factor tiempo y a veces est presente el factor incertidumbre.
El contrato una vez celebrado produce sus efectos normales pero con la esencial caracterstica de que las
consecuencias, relaciones jurdicas, no tienen un cariz definitivo sino provisorio, la consolidacin de las
mismas depende del no cumplimiento del evento futuro.
Cumplido se resuelve el contrato ex nunc, retroactivamente, volviendo las cosas a su primitivo estado, al
menos entre partes y salvo los defectos ya cumplidos en los contratos de ejecucin continuada o tracto
sucesivo.
La ineficacia entre partes con efectos retroactivos a partir de la ocurrencia del hecho futuro es la
caracterstica de la resolucin y lo que la distingue de otras vicisitudes.
Entre las circunstancias voluntarias aptas para producir la resolucin, incorporadas por las partes al
contrato, citamos:
La condicin resolutoria.
El plazo resolutorio.
El pacto comisorio expreso.
La condicin resolutoria subordina a un hecho futuro incierto la resolucin de un derecho adquirido.
La resolucin, es la consecuencia del hecho futuro e incierto, de su ocurrir, y no est ligada a la opcin de
la otra parte, a su declaracin ni a una peticin judicial y por ende a una sentencia.
Declaracin y sentencia cuando son requeridas, actan como conditio iuris de la eficacia de la clusula
resolutoria. Las partes debern restituirse lo que se hubiere recibido a virtud de la obligacin. En cuanto a
los terceros de buena fe revisar art. 1051.
El plazo resolutorio subordina a un hecho futuro y necesario la resolucin de la exigibilidad de una
obligacin (art. 569). Los caracteres son futuridad y necesariedad o fatalidad. El vencimiento del plazo
pone fin a la exigibilidad de la relacin jurdica. Los efectos ya cumplido quedan firmes, sus consecuencias
se proyectan al futuro, ex nunc. De all que la moderna doctrina prefiere hablar de plazo extintivo y no
resolutorio, considerando precisamente que sus efectos no son retroactivos.

El pacto comisorio expreso autoriza a la parte cumplidora, ante el hecho futuro e incierto de que alguna
obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas, a optar por la resolucin del contrato,
declarando su voluntad y comunicndola a la incumplidora (art. 1204).
Tanto la condicin resolutoria como el pacto comisorio expreso, operan en pleno derecho, pero la
condicin desde el advenimiento del hecho, en cambio el pacto desde que se declara y comunica a la
voluntad de resolver sobre la base del incumplimiento. O sea que la parte cumplidora tiene siempre la
posibilidad de optar, por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios o
declarar su voluntad de resolver.
La resolucin acta con efectos retroactivos, ex tunc, entre partes, salvo los ya cumplidos. Frente a
terceros se producir la resolucin cuando la clusula comisoria haya sido conocida por la inscripcin del
contrato.
Entre las circunstancias legales aptas para producir la resolucin mencionamos:
El pacto comisorio implcito o tcito.
La imposibilidad de incumplimiento.
La excesiva onerosidad sobreviniente.
El pacto comisorio implcito o tcito, al igual que el expreso, autoriza a la parte cumplidora por voluntad
de la ley-, ante el hecho futuro e incierto -que la prestacin no sea ejecutada por el deudor-, a la resolucin
del contrato por alguno de estos procedimientos:
Requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das,
transcurriendo el cual, sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas sin ms las
obligaciones emergentes del contrato (resolucin por autoridad del acreedor).
Accionar judicialmente por resolucin del contrato, en cuyo caso recin se operar la resolucin a
partir de la sentencia firme (resolucin por sentencia judicial).
La sentencia firme tendr efecto a la fecha de la promocin de la accin o de la excepcin, cuando se
recurrieren a esta va. Desde que se le notifique la promocin de la demanda, el accionado queda privado
del derecho de ejecutar el contrato.
La imposibilidad de cumplimiento de la prestacin a cargo de uno de los contratantes, que resulta de un
hecho posterior al contrato y no imputable a las partes, produce la resolucin del contrato. La obligacin
se extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella, viene de hacer fsica o legalmente imposible
sin culpa del deudor (art. 888).
La prdida de la cosa debida segn el art. 891 se produce en tres situaciones:
Cuando la cosa ha sido destruida completamente.
Cuando la cosa ha sido puesta fuera del comercio.
Cuando se la haya hecho desaparecer y no se sabe donde se encuentra.
La excesiva onerosidad sobreviniente es tambin causa de resolucin del contrato (art. 1198); la
particularidad consiste en la posibilidad, acordada al demandado beneficiado, de impedir la resolucin
ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Vicisitudes extintivas
Son los hechos que ocurridos durante la vida del contrato producen su destruccin, por voluntad de una, o
de ambas partes contrayentes.
Revocacin: dice el art. 1200 del CC. -nico texto destinado en la teora del contrato a tratar lo relativo a la
extincin- ... y pueden tambin (las partes por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas
que la ley autorice).
La doctrina est de acuerdo en sostener que no es el mutuo consentimiento el que se necesita para
revocar un contrato, pues lo caracterstico de la revocacin es la extincin por voluntad de una sola las
partes.
Quien revoca retrae su voluntad originaria, que concurri a dar nacimiento al negocio, y ocasiona la
cesacin de los efectos desde ese momento osea in futurum, ex nunc. Las consecuencias ya producidas
quedan firmes entre partes y frente a terceros. La revocacin tiene su campo de accin ms importante en
los negocios unilaterales, perfectos por la voluntad de una sola parte: revocacin del testamento, del
poder, de la oferta, de la estipulacin a favor de terceros, etc.
Si bien el cdigo habla de revocacin (arts. 1849 y siguientes) es dable observar que extinguida la
relacin se borran los efectos ya producidos, entre partes y frente a terceros, salvo en materia de muebles
y terceros de buena fe. El incumplimiento del cargo es, un hecho futuro e incierto; de all que creamos, con
Lafaille, que debe hablarse de resolucin por incumplimiento y no de revocacin.
La revocacin del mandato sea gratuito u oneroso, por la sola voluntad del mandate ad nutum, encuentra
su razn de ser en elemento confianza que est nsito en este negocio de colaboracin.

Rescisin: comienza diciendo el art. 1200 del CC: las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir
las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido...
Se trata de la posibilidad de extinguir relaciones jurdicas creditorias y reales no de retirar los derechos
reales- por un nuevo contrato; sobre la base de un contrarius concensus o contrarius dissensus
denominado por algunos distracto- se destruye lo que antes se construy.
Por mutuo acuerdo, por un nuevo contrato, se rescinden las relaciones jurdicas antes creadas de all en
ms, para el futuro, sin alterar los efectos ya producidos, ex nunc. La recisin slo se concibe en contratos
no agotados por cumplimiento, es decir, en contratos en va de cumplimiento, de ejecucin continuada o
tracto sucesivo o en aquellos cuyos efectos no han empezado an a producirse.
Al lado de esta recisin convencional, la doctrina predomnate ubica la recisin unilateral, en aquellos
casos en que la ley as lo permite, de un modo expreso o lo han estipulado los contratantes.
Supuestos de recisin unilateral por voluntad de la ley:
Locacin de cosas (art. 1602-1604)
Locacin de obras (art. 1638)
Sociedad (art. 1759)
Recisin unilateral en los contratos de larga duracin
La doctrina acepta la figura de la recisin unilateral, la que se produce por una de las partes, cuando as lo
determina la ley. En este caso, la ley autoriza, dejando a la parte que la ejercite cuando tenga razones de
inters para ello. En los contratos de tracto sucesivo o de duracin la ley autoriza a las partes a dejar sin
efecto al contrato, pero poniendo a cargo de la parte que lo ejercite, el cumplimiento de ciertas cargas
como obligaciones que asume en compensacin de perjuicios que puede irrogar a la otra parte por la
extincin del contrato.
La recisin produce efectos para el futuro, o sea que extingue las obligaciones asumidas por el contrato,
todava vigentes.
Nulidad
La nulidad es la sancin establecida por la ley por la cual se lo priva de sus efectos normales, por causas
existentes en su propia estructura. Esta ineficacia al quitarle al contrato sus efectos, origina otros, que son
consecuencia de la situacin a la que retrotrae la ineficacia o invalidez del mismo. Se derivan dos especies
bien definidas: la de los contratos nulos y la de los contratos anulables.
Los contratos son nulos cuando adolecen de un defecto grave es su propia estructura, son tales los
derivados de personas incapaces de derecho, no as los incapaces de hecho absolutos, porque pueden
quedar confirmados por sus representantes.
Por las nulidades implcitas, pueden ser nulos los contratos que recaigan sobre una causa ilcita o
prohibida, o sobre un hecho imposible, ilcito, o contrario a las buenas costumbres, que se oponga a la
libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen derechos de un tercero. Estas nulidades son
de efecto retroactivo y por lo tanto la situacin se retrotrae al momento anterior a la celebracin del
contrato.
Con respecto a las anulidades, que es la otra especie de nulidad, los contratos perviven en sus efectos
hasta el momento del pronunciamiento definitivo de la anulabilidad. Las causas de tal invalidez no se
encuentran exteriorizadas, por lo que deviene una investigacin previa para su determinacin, por ello es
que los contratos que adolecen de tales fallas producen sus efectos hasta el momento de la declaracin de
anulabilidad. Son causas de anulabilidad los contratos afectados por vicios de voluntad, tales como los
provenientes del error, dolo, violencia, fraude o simulacin, o cuando por incapacidad de hecho absoluta o
relativa, dicha incapacidad no fuese conocida, o cuando recayera sobre el objeto de la prohibicin y esta
no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin (art.1045, CC)
En el rgimen del CC la regla es la nulidad total o completa y solamente es parcial cuando no perjudica las
otras disposiciones validas del contrato y puedan ser separables. En cambio en el rgimen de la ley
24240, la regla es la nulidad parcial, por cuanto se precepta explcitamente en el art. 37 que las clausulas
se tendrn por no convenidas cuando sean lesivas a los derechos del consumidor. Tambin seala la
facultad del juez de integrar el contrato, cuando declare la invalidez de la clusula. Esto no empece a que
el consumidor, si le resultara ms beneficioso, reclame la nulidad total del contrato.
Caducidad (Ossorio)
Accin y efecto de caducar, acabarse, extinguir, perder su efecto o vigor, por cualquier motivo, alguna
disposicin legal, algn instrumento pblico o privado o algn acto judicial o extrajudicial. La caducidad se
puede producir, entre otros motivos, por la prescripcin, por el vencimiento del plazo, por falta de uso, por
desaparicin del documento.

Caducidad cambiaria
Caducidad de los derechos emanados de un ttulo de crdito, como consecuencia de su no ejercicio dentro
de ciertos plazos legales.
Caducidad de la concesin
Referidas a las obras y servicios pblicos, es la que se produce por incumplimiento de algunas de las
condiciones o plazos en que incurre el concesionario. As, por ejemplo, si no deposita la finanza a que est
obligado, si no empieza las obras o la prestacin de los servicios dentro del plazo comprometido.
Asimismo caduca la concesin por la terminacin del plazo para el que haba sido otorgada.
Proyecto del Cdigo Civil

Prescripcin (Ossorio)
En Derecho Civil, Comercial y Administrativo, medio de adquirir un derecho o de liberarse de una
obligacin por el transcurso del tiempo que la ley determina, y que es variable segn se trate de bienes
muebles o inmuebles y segn tambin que posean o no de buena fe y con justo ttulo. La prescripcin
llmese adquisitiva cuando sirve para adquirir un derecho. Y es liberatoria cuando impide el ejercicio de la
accin para exigir el cumplimiento de una obligacin. Estos plazos liberatorios son muy variables conforme
a la accin que se trate de ejercitar.
El Diccionario de la Academia define con acierto esta institucin cuando dice que es la accin y efecto de
prescribir, o de adquirir una cosa o un derecho por la virtud jurdica de su posesin continuada durante el
tiempo que la ley seala, o caducar un derecho por lapso sealado tambin a este efecto para los diversos
casos.
En Derecho Penal, extincin de la responsabilidad por el transcurso del lapso fijado por el legislador para
perseguir el delito o la falta, incluso luego de quebrantada una condena.
Prescripcin civil
Nombre unificado de la adquisitiva y de la extintiva de derechos y bienes en la esfera civil, para
diferenciarla de la prescripcin criminal.
En la modalidad que constituye adquisicin o usucapin, como en la variedad en que integra una prdida
jurdica, que se denomina igualmente caducidad, posee elasticidad cronolgica desde 24 horas (denuncia
de ciertos daos asegurados) hasta un lapso treintaal en el dominio.
Proyecto del Cdigo Civil

Responsabilidad civil
Para Barbero la responsabilidad es la sujecin a los efectos reactivos del ordenamiento jurdico
proveniente del incumplimiento de un deber anterior; omite aludir al dao, sin el cual no existe
responsabilidad civil.
Para Carnelutt es la obligacin de soportar la reaccin que el ordenamiento vincula al hecho daoso.
Para Acua Anzorena es la sancin que se impone a una persona obligndola a reparar el dao
experimentado por otra como consecuencia de una conducta jurdicamente reprensible o censurable.

La definiremos como el conjunto de normas que, como sancin, obligan a reparar las consecuencias
daosas emergentes de un comportamiento antijurdico que es imputable fsica o moralmente (Mosett).
Debe distinguirse de la responsabilidad penal. No es suficiente sealar que mientras la sancin civil es
reparadora, la penal es represiva; es preciso ubicar a la indemnizacin lejos de todo deseo de vindicacin,
tratando de que guarde relacin necesaria con el perjuicio sufrido, y destacar as mismo, que el moderno
derecho penal pone en tela de juicio la ideas de retribucin y punicin y tiende a sancionar medidas de
seguridad o tratamiento curativo.
Fuentes
El cdigo civil contiene disposiciones aplicables a todas las especies de responsabilidades (arts. 896 a
943), normas generales para la responsabilidad contractual (arts. 506 a 512 y 519 a 522) y para la
emergente de actos ilcitos (arts. 1066 a 1083 y 1096 a 1136) y, finalmente, normas especficas para
distintas figuras contractuales y para determinados actos ilcitos. Las normas generales para una y otra
responsabilidad contractual o por actos ilcitos- son excluyentes, sin que sea dable pretender en nuestro
derecho optar por una u otra teora de la opcin- o bien acumularlas teora del cmulo-. La
incompatibilidad existe entre los restantes campos de responsabilidad.
El mtodo de la diferenciacin ha llevado a la doctrina a clasificar la responsabilidad en contractual y
extracontractual, denominando esta ltima como aquiliana o nacida de actos o hechos ilcitos. Sin
embargo es preciso sealar que los contratos y los actos ilcitos no son las nicas fuentes de
responsabilidad, pudiendo agregarse las siguientes:
a) La nacida de la violacin de obligaciones legales: prestacin de alimentos entre parientes,
rendicin de cuentas por el tutor, etc.
b) La nacida de la no restitucin del enriquecimiento injustificado.
c) La emergente del incumplimiento de una obligacin nacida de voluntad unilateral: retraccin de la
oferta (art. 1150, sgda. parte).
d) La que le incumbe al gesto de negocios ajenos y al dueo del negocio.
e) La fundad en razones de equidad. (art. 907, sgda. parte)
f) La originada en el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071)
Nuestro cdigo no ha distinguido la responsabilidad contractual de la extracontractual, sino que ha
diferenciado: responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y responsabilidad por actos ilcitos. Las
normas generales sobre responsabilidad por incumplimiento de obligaciones determinadas son de
aplicacin, sin perjuicio de la prelacin de los preceptos especficos, la responsabilidad emergente de
obligaciones legales, enriquecimiento injustificado, declaracin unilateral de voluntad y gestin de
negocios; as como las normas generales sobre actos ilcitos son de aplicacin, respetando la prelacin
sealada y la distincin conceptual, a la responsabilidad emergente de la equidad y el ejercicio abusivo de
los derechos, por encuadrar dentro de la violacin del deber genrico de no daar.
Esquema del Cdigo Civil
El derecho enlaza relaciones entre los sujetos a travs de los hechos, causa eficiente de aquellas
relaciones. Adems, atribuye ciertos hechos al hombre, por lo tanto este constituye el destinatario final de
la imputacin: tanto cuando el puro hecho aparece atribuible a la persona, como cuando lo es a travs de
las cosas.
Queda determinado que sin hecho atribuible al hombre no hay imputacin. El CC, cuando regla acerca de
los hechos humanos, se asienta en el desarrollo de la teora del acto voluntario. De tal manea entonces,
que es el acto voluntario al cual le dedica toda su atencin y organiza el sistema de relaciones sobre ste.
Este aspecto repercute directamente en la responsabilidad civil que organiza el cdigo, porque la misma
es una consecuencia del criterio subjetivo que est impregnado en el acto. Lo destacable es que la
normativa versa acerca de las caractersticas de este acto voluntario, al que se le exige la observancia de
elementos externos que hacen a su voluntariedad, y los elementos externos que hacen a su
manifestacin. No as el acto involuntario, por cuanto la normativa del cdigo no engendra consecuencias
jurdicas.
El art. 897 expresa que los hechos humanos son voluntarios o involuntarios, pero se ocupa
exclusivamente de los actos voluntarios. Para stos exige que deben ser ejecutados con discernimiento,
intencin y libertad.
Para Santos Cifuentes el acto involuntario expresa que es un actuar humano desposedo de alguno de los
elementos internos de la voluntad. Es interesante en este sentido, la investigacin que realiza el autor
acerca del origen del art. 900 del CC, para correlacionarlo con el art. 897, porque al parecer el art. 900
estara imponiendo la no voluntad cuando faltaran los 3 elementos internos de la voluntad.
Freitas, en la nota al art. 445 del Esbozo, menciona los 3 elementos de manera tal, que la falta de ellos,
tornara el acto realizado sin voluntad.

Para Llambas, el acto realizado sin discernimiento y libertad no es considerado para el derecho como un
acto, sino un acontecimiento fortuito.
Palmero deriva la no voluntariedad del acto ilcito en la falta de discernimiento, y de la intencin: en este
sentido sienta 4 causas de no voluntariedad por el hecho propio:
1) Causa obstativa del discernimiento por minoridad.
2) Cusa obstativa del discernimiento por prdida permanente de la razn
3) Causa obstativa del discernimiento por prdida accidental de la razn
4) Causa obstativa de la intencin por error esencial referido al acto ilcito.
Los presupuestos
Accin
Sin conducta no hay derecho. Por lo tanto queda excluido de la responsabilidad el fenmeno natural.
El hecho humano que es la causa o fuente de todo presupuesto reparador, comprende dos situaciones: la
accin, que es la conducta del hombre en movimiento, y la omisin, que es la abstencin de actuar.
La accin debe tener manifestacin exterior para que produzca consecuencias. El art. 913 expresa que
ningn hecho tendr el carcter de voluntario sin una manifestacin exterior que as lo exprese.
La conducta omisiva trata algunos problemas de interpretacin en cuanto a sus resultados. As, aquellas
que resultan omisiones por comisiones, cuando la persona tiene la obligacin de actuar de determinada
manera, y no lo hace.
En cuanto a las omisiones simples, estas tambin generan responsabilidad, en la medida en que exista
una medida legal de hacerlo, como lo dispone el art. 1074, pero tambin se pueden extender a las
obligaciones contractuales, generando una responsabilidad contractual.
Otro aspecto a considerar es el de la omisin abusiva. Aqu se aplicara la regla del equilibrio entre los
intereses protegidos, de manera que ello resultara de la comparacin entre los intereses en juego; si son
de la misma envergadura no habr omisin abusiva, pero en cambio si la situacin que se presenta es de
por si grave, con respecto a su abstencin, contraer responsabilidad.
A) Antijuricidad
El problema que plantea la antijuricidad consiste en saber cundo una accin humana contraviene al
derecho. Y para ello es preciso establecer en primer lugar, que la oposicin que la antijuricidad implica
tiene como extremo los limites objetivos del derecho y, que la contrariedad debe buscarse tambin
objetivamente, con independencia de la culpabilidad o insubordinacin del autor. Debemos ver en la
antijuricidad algo distinto a la imputabilidad subjetiva. Mientas la antijuricidad es un juicio de reproche
contra la accin, la imputabilidad es reproche que se formula al autor de la conducta. El concepto de
antijuricidad no puede limitarse a lo formal una accin es antijurdica solo y porque es contraria a una
prohibicin jurdica de hacer u omitir- dado que deviene de una determinada manera de ser o materia que
es la que lo vuelve contraria al derecho.
Para fundar la antijuricidad material algunos recurren al derecho positivo: es antijurdica la conducta que
no armoniza con lo que la organizacin estatal garantiza como inters jurdicamente protegido. Otros,
elaboran criterios rectores, formulas, que van mas all del mero legalismo y califican de antijurdico al
hecho que contradice al derecho positivo y adems, al que se opone a la buena fe, a la moral, las buenas
costumbre o los fines de los derechos subjetivos.
La responsabilidad contractual nace del incumplimiento, entendido en un sentido amplio del deber jurdico
calificado especifico de dar, hacer o no hacer. El deudor debe satisfacer el derecho subjetivo del acreedor
y al no hacerlo incurre en responsabilidad.
La prestacin debida por el deudor puede consistir en:
La obtencin de un resultado determinado (obligacin de resultado)
Poner los medios, prudencia o diligencia para llegar al resultado (obligacin de medio)
Asegurar el resultado, aun frente al caso fortuito (obligacin de garanta)
En cada uno de estos supuestos el incumplimiento por el deudor califica de antijurdico su
comportamiento.
El incumplimiento con constituye un acto antijurdico cuando reconoce una causa de justificacin; as, en
los contratos bilaterales es admisible el incumplimiento de un de las partes cuando la otra no ha cumplido.
B) Imputabilidad (atribucin de responsabilidad que se le hace al sujeto)
No se incurre en responsabilidad civil sin una conducta o comportamiento que, adems de ser contrario al
ordenamiento jurdico, sea atribuible a una persona.
Esa atribucin o imputacin puede ser meramente fsica u objetiva imputabilidad material- o ser referida a
una voluntad jurdica subjetiva impotabilidad moras-.
La imputabilidad subjetiva o moral como base de la responsabilidad la encontramos en numerosos textos
del cdigo. Varios textos del cdigo:
Los hechos voluntarios son lcitos o ilcitos (Art. 898 CC)

los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por si
obligacin alguna (art. 900 CC)
En el cumplimiento de las obligaciones el deudor es responsable de los daos que resultares por
dolo suyo (Art. 506 CC) y tambin de los originados por culpa propia (Art. 511 CC)
En materia de actos ilcitos no se consideraran punibles si a sus agentes no se les puede imputar
dolo, culpa o negligencia (Art. 1067 CC)
El Cdigo Civil admita algunos supuestos excepcionales de responsabilidad objetiva o sin culpa:
a) En la responsabilidad por incumplimiento de la obligacin, la falta del discernimiento del menor de
diez aos o el demente (art. 921) no constituyen hiptesis de inimputabilidad; el enajenante
responde por eviccin y vicios redhibitorios aun cuando sea de buena fe.
b) En la responsabilidad por actos ilcitos, la responsabilidad del principal por el hecho del
dependiente (Art. 1113); la de los dueos de hoteles, capitanes de buques, etctera (Art. 1118 y
ss.); la del dueo o guardin del animal feroz (Art. 1129
La reforma del CC por la ley 17711 ha ampliado esa nomina con nuevos casos especficos de
responsabilidad por riesgo. Tales los contemplados en el art. 1113, segundo prrafo, por el riesgo o vicio
de la cosa, atribuido al dueo o guardin, y agregado al art 907, resarcimiento a favor de la vctima del
dao causado por personas privadas de voluntad.
La responsabilidad se funda bsicamente en la imputabilidad subjetiva pero admite hiptesis de
imputabilidad sin culpa o sea objetiva. El concepto de culpa es, de un modo general, el objetivo del art. 512
(omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a la
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar), pero, en supuestos particulares, acoge la teora de
la gradacin de la culpa:
En la locacin de servicios (arts. 1630 a 1649)
En la sociedad (art. 1724)
En el mandato (art. 1908)
En el depsito (art. 2202)
En el contrato de comodato (art. 2266 a 2269)
Al acreedor de una obligacin contractual le basta, en ciertos casos, con demostrar la existencia de la
obligacin para accionar por responsabilidad; el deudor que alega haber cumplido debe probarlo. Es as
por una simple razn procesal, en las prestaciones de dar cosas ciertas, por ejemplo, para restituirlas a su
dueo. El acreedor exige ese derecho a la prestacin, que se desprende del ttulo, y quien afirma haberlo
satisfecho, hecho positivo, debe probarlo. En otros supuestos, la mayora, deber el acreedor probar el
incumplimiento. El acreedor es el actor en la causa sobre responsabilidad civil y la regla es que el onus
probandi le corresponde: se debe exhibir el titulo de la obligacin y demostrar la inejecucin. Ello es asi en
las obligaciones de medio, precisamente porque el deudor se limita a poner su ciencia y conciencia, sin
comprometerse a un resultado final. En ningn caso empero es a cargo del acreedor la prueba de la
imputabilidad subjetiva. Del mero incumplimiento surge la presuncin lega, iuris tantum, de culpa. Si el
acreedor pretende que el incumplimiento es imputable a dolo, el cargo de la prueba le corresponde; si el
deudor, por el contrario, intenta eximirse invocando el caso fortuito o fuerza mayor, que no ha podido
prever o que previsto no a podido evitar (art. 514), debe demostrarlo.
Daosidad
No se incurre en responsabilidad civil si la conducta o comportamiento, adems de significar un juicio de
menosprecio hacia el ordenamiento jurdico y de ser imputable a una persona, no es causa de un
menoscabo material o moral.
Dice el art. 1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su
persona o a sus derechos o facultades.
Sin dao puede darse un comportamiento antijurdico incluso imputable, pero no se plantea el 40problema
de la responsabilidad civil: la sancin reparadora. No habr acto ilcito punible art. 1067- para los efectos
de este Cdigo, si no hubiere dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar Lo mismo sucede
con el incumplimiento contractual: solo ser punible, en el sentido de autorizar la agresin al patrimonio del
deudor, cuando sea daoso.
La responsabilidad civil gira en torno a un factor dinmico determinante del proceso de imputacin en que
aqulla consiste: ese factor es el dao causado a otro. Pero ese dao, para funcionar como excitante de la
imputacin es necesario que sea injusto. Si el comportamiento no es antijurdico no se genera, en
principio, la obligacin de resarcir; por excepcin, en caso de estado de necesidad, no obstante ser ilcito
el comportamiento, puede el juez, fundado en razones de equidad, condenar a reparar a aquel que resulto
beneficiado.

De donde el dao que se obliga a resarcir no es cualquiera sino el dao injusto consecuencia de la
conducta antijurdica-; ello explica por qu quien causa ciertos daos no es responsable: el novio que
produce la ruptura de esponsales, con menoscabo material y moral para la novia; el concubino que
abandona a la concubina, etctera.
No todo dao, lesin, menoscabo es resarcible. Se exige la lesin de un inters jurdicamente protegido,
de un derecho subjetivo o de un bien protegido por la ley.
Causalidad
La responsabilidad civil presupone una relacin de causalidad entre la conducta antijurdica y las
consecuencias daosas.
Un comportamiento antijurdico cualquiera puede ser productor de consecuencias mltiples que se
suceden en cadena con innumerables reacciones e interferencias. La persona a quien se imputa el hecho,
no puede ser responsable de todas las consecuencias daosas. La teora de la relacin de causalidad se
propone solucionar este problema dando una regla que permita determinar cules son los daos
atribuibles a la conducta del autor, donde se corta el encadenamiento causal.
En materia de derecho civil, el Cdigo ha adoptado la teora de la causalidad adecuada.
Fue recomendada por el III Congreso Nacional de Derecho Civil: La medida del resarcimiento se extiende
a todo dao que guarde conexin causal adecuada con el hecho generador de la responsabilidad civil, y
admitida en el art. 906 del C.C.: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen
con el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad.
Para Von Kries esa relacin se da cuando el dao era previsible por el agente (previsibilidad subjetiva), en
consideracin a los hechos que conoca o poda conocer en el momento de actuar. Pero frente a la
concepcin subjetiva de la relacin causal adecuada se han expuesto criterios objetivos, para evitar la
objecin de que se confunden causalidad y culpabilidad. Debe juzgarse la adecuacin de la conducta al
resultado daoso, tomando en consideracin todas las circunstancias que poda conocer el hombre
medio.
Se debe determinar si la concurrencia del dao era de esperar en la esfera del curso normal de los
acontecimientos o si por el contrario, queda fuera de este posible clculo. Este clculo se lleva a cabo
desde el punto de vista de la madurez o facultad de percepcin del agente (pronstico subjetivo) y sobre la
base de la diligencia del hombre normal (pronstico objetivo).
Los daos indemnizables no son los mismos en la responsabilidad contractual y en la emergente de actos
ilcitos. En el incumplimiento de la obligacin se gradan las consecuencias daosas indemnizables segn
que haya mediado una mera imputabilidad subjetiva culposa (se reparan los daos que fueran
consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin) o, por el contrario, una
dolosa (se reparan tanto las consecuencias inmediatas como las mediatas). En materia de actos ilcitos se
reparan las consecuencias inmediatas y tambin las mediatas.
Responsabilidad por incumplimiento contractual
Nuestro Cdigo Civil establece una distincin entre la responsabilidad contractual y extracontractual.
En cuanto a la culpa, el Cdigo exhibe una construccin contractual basada en el criterio subjetivo de
responsabilidad. Proviene del incumplimiento, que siendo tal se considera culpable, porque se presume la
culpa.
La culpa presupone la imputabilidad, o sea, la capacidad para comprender, conocer y valorar las
circunstancias fcticas en que el sujeto se desenvuelve; por eso no puede calificarse de culpable la
conducta de quien es inimputable.
Considerando al incumplimiento contractual como acto ilcito, supone que la imputacin del mismo puede
llevarse a cabo a travs de una atribucin subjetiva u objetiva.
Un distingo que se da en la atribucin subjetiva del incumplimiento contractual por culpa ha sido la
calificacin de las conductas contractuales a travs de la caracterizacin de las obligaciones asumidas en
el contrato. Esto ha determinado que en las obligaciones calificadas como de medios, el incumplimiento
obedece a la conducta culposa del deudor, pero en las obligaciones consideradas de resultado, el
incumplimiento proviene de la garanta que asume el deudor en la concrecin de ese resultado, por lo que
aqu la atribucin de responsabilidad es objetiva y se basa, para algunos, en la garanta, y para otros, en la
tutela del crdito.
El punto de partida reside en la estructura del objeto de la obligacin, cuyos componentes conducta e
inters- adquieren distinta jerarqua, segn la clase de deber asumido.
En las obligaciones de medios, la conducta encaminada a la obtencin del resultado anhelado por el
acreedor es esencial para dar por cumplida la prestacin, aunque se haya fracasado en el logro del inters
final. Existe en este tipo de deber calificado un doble juego de intereses: uno primero, colmado en tanto el
deudor se aplique celosamente al cumplimiento del proyecto de conducta tendiente a obtener la finalidad

satisfactoria del acreedor; otro, mediato el resultado-, aleatorio, porque su alcance no depende solamente
de los esfuerzos del deudor, sino de influencias de circunstancias inciertas, propias de la realidad en que
se inserta la obligacin. Caracterizada la obligacin de medios como un compromiso de diligencia, que
solo tiende a la consecucin del resultado final, el incumplimiento se configura cuando el deudor omite
prestar esa conducta calificada. El incumplimiento genera responsabilidad subjetiva, ya que el criterio legal
de imputacin es la culpa, de conformidad con los arts. 512, 902 y 909.
En las obligaciones de resultado, en cambio, la actividad del deudor se encuentra comprometida al logro
ineludible del inters final esperado por el acreedor, de manera tal que no se cumplir el deber si no se
satisface aquella finalidad ltima. El deudor afianza la obtencin de un resultado exitoso, asumiendo todas
las contingencias que pueden presentarse en el desempeo de la conducta proyectada, salvo aquellas
fortuitas, generadas por un factor ajeno, propio del rompimiento de la cadena causal.
Son ejemplos de las obligaciones de medio la del mdico en la prestacin de tratamiento o cuidado del
enfermo; la del banquero, por las cajas fuertes para la guarda de caudales; la del abogado en la defensa
de su cliente en el juicio.
Son ejemplos de obligaciones de resultado la del carpintero, al construir una mesa; la del constructor para
construir una obra, etc.
Responsabilidad extracontractual
La responsabilidad extracontractual deviene cuando no existiendo ninguna relacin concreta (contrato), se
causa un perjuicio a otro. Es la violacin de la obligacin genrica de no daar.
En el Cdigo existen muchas disposiciones que se refieren a esta materia, pero en general, los mismos
principios que se aplican en la responsabilidad contractual corresponden en la extracontractual. As, cabe
aplicar el criterio de la culpa, en ocasiones en que podra ajustarse a tal sistema. Por ejemplo: cuando el
conductor de un automvil embiste a otro, a quien incumbe la responsabilidad total o parcial de la colisin,
depender de quien actu con culpa, o sea, de quien ha sido el imprudente, negligente o ha actuado con
impericia para producir la colisin.
En el discernimiento de la determinacin del grado de responsabilidad, generalmente se acude a la culpa
para su distribucin, de tal manera que cuando no hay un nico responsable, la culpa discernir el grado
de participacin en el evento. Lo mismo ocurrir en la compensacin de culpas, en que por las conductas
culposas de ambos, las mismas se compensan y por lo tanto se anulan.
La gran apertura de los factores objetivos de atribucin en la responsabilidad extracontractual lo constituy
el nuevo art. 1113 que consagr la responsabilidad por riesgo o vicio en las cosas, la responsabilidad
refleja de los dependientes y de las cosas de que se sirven o se tiene a su cuidado.
El principio de la equidad introducido en el art. 907 es otro principio de atribucin objetiva de
responsabilidad que se aplica en ambos campos.
La idea de garanta tanto se aplica en el campo contractual como extracontractual. As, las obligaciones
asumidas por el principal, pero realizadas por un tercero, deben ser garantizadas, porque el hecho de
introducir a terceros para la concrecin material de la obligacin contrada significa tanto como asumir
frente al acreedor la garanta que ese tercero ejecutar fcticamente la prestacin como lo hara l mismo,
razn por la cual no puede excusarse aduciendo de que de su parte no hubo culpa.
En la responsabilidad extracontractual tienen un campo vastsimo las atribuciones objetivas, que tanto
pueden apoyarse en el riesgo creado, como en el deber de garanta, como en la equidad.
Siendo la atribucin subjetiva de responsabilidad una visin de la conducta observada, especialmente en
lo individual, se ha constituido en la medida de ajuste o de limitacin de la aplicacin de los factores
objetivos, o en una suerte de eximicin de responsabilidad, cuando la misma conducta aparece justificada
por la normativa.
Factores de atribucin
Factores subjetivos
Los factores subjetivos de atribucin toman en cuenta la reprochabilidad de la conducta del sujeto ofensor
o daador, sea porque obr descuidadamente (culpa), o porque lo hizo con intencin final (dolo).
La culpa est definida en el art. 512 del CC en estos trminos: La culpa del deudor en cumplimiento de la
obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que
correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
La doctrina coincide en que esta es una nocin que se aplica tanto al supuesto que viole el deber genrico
de no daar, como cuando se infringe una obligacin contratada especficamente.
La culpa presupone la imputabilidad, o sea, la capacidad de comprender el acto, por lo que cierta doctrina
opina que no se puede calificar de culpable a quien acta sin discernimiento (art. 921 CC). Esto debe ser
necesariamente comprendido, en el sentido de que puede imputarse el hecho, y por lo tanto repararse el

dao toda vez que las consecuencias inmediatas pueden ser imputadas al autor de la misma, toda vez que
son aquellas que acostumbran a suceder segn el curso natural ordinario de las cosas o los hechos, por lo
que en tales actos puede prescindirse de la circunstancia de que el autor no haya comprendido el mismo,
pero no puede dejarse sin reparacin, ya que el dao no lo puede asumir la vctima.
El rostro de la culpa, expresa KEMELMAJER DE CARLUCCI, puede presentarse como negligencia,
impericia, imprudencia e inobservancia de los reglamentos. Los criterios de apreciacin pueden ser n
abstracto o en concreto. Nuestro Cdigo, en el art 512, establece que el criterio a aplica es el concreto, o
sea, el subjetivo, pero en otros supuestos tambin tiene aplicacin el abstracto u objetivo, como refiere la
nota del mismo art. 512 y otras disposiciones.
Tambin tiene aplicacin el criterio subjetivo o de culpa, para eximir de responsabilidad al agente, cuando
se haya producido el hecho daoso por la culpa de la vctima.
En cuanto al dolo, otro de lo supuestos subjetivos de atribucin de responsabilidad, la ley aclara al
respecto, en el art. 521, calificando al dolo como intencin maliciosa. Aqu la reparacin del hecho doloso
se acenta, por cuanto, como dice el artculo, se repararn tambin las consecuencias mediatas.
Factores Objetivos
Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin la reprochabilidad de la conducta del agente
autor, sino alguna otra razn de carcter social, econmico, poltico, por la cual es justo provocar el
desplazamiento de las consecuencias econmicas del dao sufrido por una persona hacia otra.
El dao puede darse entre un inocente y un culpable, en cuyo caso no hay dificultad en acudir a los
factores subjetivos de atribucin. Pero tambin, expresa KEMELMEJER DE CARLUCCI, es posible que el
dao derive del proceder de un sujeto a quien no puede reprochrsele su conducta; podra decirse que se
trata de dos inocentes: el que lo sufre y el que lo ha causado; en este caso es donde los factores objetivos
de responsabilidad brindan la posibilidad de que se disponga enjugar un dao que aunque ni ha sido
injustamente causado, ha sido injustamente sufrido.
El dao es injustamente causado cuando se lo produce por una conducta imputable a ttulo de culpa o
dolo; en cambio, es injustamente sufrido cuando es inequitativo que lo soporte la vctima con
independencia de cualquier juicio de reprochabilidad de la conducta de aquel de cuya esfera ha nacido la
fuerza daadora.
MOSSET ITURRASPE, en cambio, es de la opinin de que la responsabilidad objetiva limitada a
supuestos especficos, aunque amplios, como la del art. 1113, es conveniente y se encuentra plenamente
justificada, y convive con la responsabilidad por culpa.
El derecho debe afinar sus instrumentos para resolver, conforme a la justicia y equidad, en encuentro de
esos riesgos de daos y vulnerabilidad. La culpa no es a veces criterio acertado; hay que atender a otros
factores: riesgo, garanta, ms acordes con el inters social. La responsabilidad civil logra socializarse.
Los factores objetivos de atribucin son:
a) Riesgo: es suficiente para el desplazamiento de la carga econmica del dao, el haber creado o
repotenciado el riesgo u obtener de l un beneficio. Las dos variantes del riesgo son factores de
atribucin: el riesgo creado o el beneficio o provecho del riesgo.
El art. 1113 del CC ha introducido los supuestos de daos con las cosas y de daos por el riesgo vicio de
las cosas. En cuanto a las cosas que tiene a su cuidado o se sirve de ellas, la responsabilidad es
subjetiva, ya que el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte
no hubo culpa.
En cuanto el dao producido por las cosas riesgosas o viciosas, la responsabilidad es objetiva, y el dueo
o guardin es responsable, porque es quien ha creado el riesgo o se ha beneficiado con el provecho de la
cosa.
El vicio en si entraa un defecto de la cosa, que la equipara al riesgo, porque tal defecto de fabricacin o
conservacin la hace susceptible de daar.
Sin embargo, si la cosa se hubiese usado contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no
ser responsable.
Para eximirse de responsabilidad el sueo o guardin debern demostrar la interrupcin del nexo causal.
Ello ocurra cuando el hecho ha sido producido por culpa de la vctima o de un tercero ajeno, por quien no
deben responder.
La norma no menciona el caso fortuito o fuerza mayor, pero la doctrina est de acuerdo en que constituyen
factores interruptivos de la cadena causal. En este, el caso fortuito, para exonerar de responsabilidad,
debe ser extrao o externo al riesgo propio de la cosa.
Cuando el riesgo concurre con la culpa de la vctima o de un tercero, el juez deber establecer el grado de
participacin de ambos factores en la produccin del dao y conforme a ello distribuirlo entre el dueo o
guardin y la vctima, disminuyendo proporcionalmente la indemnizacin.
La idea de que los automviles son la causa ms frecuente de daos ha hecho prever en la reforma la
responsabilidad objetiva por vicios o riesgos de las cosas. Sin embargo, cuando la colisin se produce

entre dos automviles, prima el principio de la culpa, en razn de tratarse de dos cosas peligrosas. Para el
caso del conductor que no sea dueo o guardin del vehculo, el principio aplicable es el de la culpa por el
hecho propio (art. 1109).
b) Garanta: en la rbita extracontractual, es la ley la que le atribuye a ciertos sujetos el carcter de
garante por la actividad daosa de otros. El legislador toma en cuanta razones de orden
econmico. En este caso, la ley parte de lo que normalmente ocurre: los dependientes no tienen
bienes suficientes para cubrir los daos que ocasionan.
La ley, por razones prcticas y de justicia, constituye al principal en garante de la vctima de la culpa de
sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. La norma del art. 1113, primera parte, aplica esta
responsabilidad al principal.
c) Equidad: es otro criterio del factor objetivo de atribucin. Es la medida concreta de justicia del caso.
La equidad supone siempre una medida que resulte justa, cuando hay un dao que debe ser
reparado. Como lo expresa el art. 907, el juez debe medir la importancia del patrimonio del autor
del hecho y la situacin personal de la vctima.
Dao resarcible
El dao es el presupuesto central de la responsabilidad civil; de ah que se lo denomine derecho de daos.
El dao como presupuesto de la responsabilidad est claramente establecido en el art. 1067 del CC,
cuando dice: No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao causado, u
otro acto exterior que lo pueda causar.
La funcin de la responsabilidad civil se concreta en la reparacin, y a falta de dao no habr que reparar.
El inters de la vctima en la reparacin emerge del dao sufrido, y donde no hay inters, no hay accin.
Dao y antijuricidad: la vinculacin es al solo efecto de calificar la conducta. La antijuricidad significa el
menosprecio hacia el ordenamiento jurdico por parte de una determinada conducta, con prescindencia del
resultado. So el resultado es saoso, y este resulta injusto, debe repararse.
La responsabilidad civil en nuestro tiempo acenta la defensa de la vctima. Se reparan los daos
causados injustamente daos que intrnsecamente devienen injustos- y hasta los daos que son injustos
per se.
Concepto de dao
El dao, como fenmeno jurdico, es una lesin que recae sobre un objeto constituido siempre por un
inters humano.
A los efectos de precisar sus alcances se ha elaborado una tesis restrictiva, que es la tradicional, y una
tesis amplia, que es la moderna.
Tesis restrictiva: la resarcibilidad del dao exige que la lesin recaiga sobre un inters legtimo o derecho
subjetivo del damnificado. Es decir que se aprecia el derecho al resarcimiento cuando se ha afectado un
derecho subjetivo reconocido por el ordenamiento jurdico.
Tesis amplia: en cambio, sostiene que no puede excluirse de la tutela indemnizatoria a las situaciones
relativas a todo tipo de lesiones a intereses o expectativas, en cuanto no sean repudiadas por el derecho.
Basta que se trate de intereses suficientemente estables, aunque no fueran objeto de reconocimiento
jurdico especifico y concreto. La tesis amplia se ha impuesto en gran mayora de la doctrina, y en
numerosos fallos. El dao a los intereses simples es un verdadero dao jurdico, porque todo lo que no
est prohibido est permitido.
Un supuesto particular e intereses simples son los intereses difusos. Se llaman difusos, porque el sujeto
no los goza en forma individual, sino grupalmente, pero pueden ser reclamados individualmente, es decir
que el individuo, por s solo, tiene accin para su prevencin o reparacin. La legitimacin para su reclamo
es individual, pero su goce es grupal.
Daos a la persona
Tradicionalmente la responsabilidad descansaba en el patrimonio, y no en la persona.
La aplicacin o referencias a otros menoscabos o deterioros de la persona encontraban una barrera
insuperable.
FERNANDEZ SESSAREGO es el principal recursos en Amrica Latina, sobre todo en Per, de los
desarrollos sobre la materia, sosteniendo su tesis de la frustracin del proyecto de vida de la persona.
En nuestro pas no se ha destacado esta valoracin de la persona, por ms preocupacin de alguna
doctrina en destacar algunos trminos aislados en el Cdigo de Vlez, tales como el art. 1068 en cuanto
alude al mal hecho a la persona, a sus derechos o facultades.
En la aparicin de los derechos personalsimos, y la extensin que se le diera al dao moral en la reforma
de la ley 17711, se ha comenzado a redescubrir los daos a la persona en sus mltiples facetas.

La doctrina autoral argentina ha hecho grandes desarrollos sobre el tema, a partir de la consideracin del
dao a la persona con las denominaciones de ms reciente aparicin. As se han considerado tales: el
dao esttico, el dao a la identidad personal, a la intimidad, a la vida de relacin, el dao biolgico, el
dao psquico. Para FERNANDEZ SESSAREGO, son daos a la persona; o sea que responden a una
nica unidad psicosomtica: la persona, como tambin lo es el dao moral, que sin embargo, en la
jurisprudencia de nuestros tribunales, se sigue separando del dao patrimonial, como si fuera la contracara
de aquel. Lo que ocurre es que se sigue denominando dao moral a aquel dao a la persona
extrapatrimonial, que no tiene que ver con sus bienes, sino con sus sentimientos, con su vida espiritual,
pero que es extrapatrimonial, en el sentido abarcativo de la persona.
Dao al proyecto de vida
FERNANDEZ SESSAREGO sostiene que el ms grave dao que se puede causar a la persona es aquel
que repercute de modo radical en su proyecto de vida, es decir, aquel acto daino que impide que el ser
humano se realice existencialmente de conformidad con dicho proyecto libremente escogido, atendiendo a
una personal vocacin. En general, el dao a la persona es todo aquel que produce efectos desfavorables
en el mbito psicolgico o moral de la persona, ya sea perturbando su equilibrio espiritual, generando
distorsiones o deterioros mentales de cualquier tipo y por cualquier causa, infiriendo en su intimidad,
lesionando su honor, deteriorando su prestigio, imputndole conductas que no le corresponden,
atribuyndose paternidad de sus acciones o creaciones, trabando su vida de relacin, atentando contra su
salud. En cualquiera de estas hiptesis y en otras no especficamente contempladas pero que afectan la
esfera personal del sujeto, se produce un dao que, de algn modo, debe indemnizarse pese a no ser
cuantificable pecuniariamente: y es el dao al proyecto de vida.
Los daos a la persona pueden ser personales, cuando afectan directamente a la persona en cualquiera
de sus manifestaciones o funciones; y extrapersonales, cuando afectan los bienes o cosas de la persona.
El dao al proyecto de vida constituye para FERNANDEZ SESSAREGO el principal dao que se le puede
inferir a la persona.
Dao moral
FERNANDEZ SESSAREGO descarta la catalogacin del dao moral, diciendo que el dao moral es un
dao jurdico, es decir, es un dao inferido a la persona. Caracterizarlo como moral no tiene ningn
sentido, porque si es un dao inferido a los sentimientos, al dolor, a los afectos, ser un dao de esa clase,
pero calificarlo como moral no dice nada, porque en definitiva es un dao indemnizable, y lo ser en la
medida de su catalogacin con respecto a la parte que afecta de la persona; pero no ser indemnizable
por ser moral.
Estas atinadas apreciaciones contrastan con la doctrina y la jurisprudencia imperante, que consideran que
el dao moral es un dao autnomo inferido a la persona en sus sentimientos, espiritualidad o dolor.
Se lo considera moral en el sentido de que contrasta con el dao material inferido al patrimonio de la
vctima.
Nuestro cdigo menciona al dao moral en el art. 1078, con respecto a los actos ilcitos y en el art. 522,
con respecto a los contratos. Lo cierto es que lo califica como agravio moral, y lo caracteriza como
autnomo, de donde resulta inadecuada su configuracin a la luz de las nuevas orientaciones acerca del
dao a la persona.
El dao en la relacin de consumo: autonoma del rgimen de responsabilidad en el rgimen de
consumidores y usuarios (Material Complementario-Nicolau)
La diferenciacin entre las orbitas de la responsabilidad civil contractual y extracontractual (segn la fuente
del hecho generador del dao) ha sido una caracterstica constante de la estructura del sistema,
mantenida aun dentro de la corriente del pensamiento doctrinario que se ha pronunciado a favor de la
unificacin entre los regmenes contractuales y extracontractuales, como han evidenciado los distintos
proyectos de reformas al Cdigo Civil de las ltimas dos dcadas.
El microsistema de defensa del consumidor, cuyo eje normativo se plasma fundamentalmente en la ley
24240, ha impactado en el sistema de reparacin de daos del Derecho comn. Por ello, sin negar, en el
caso de daos al consumidor, la aplicacin de ciertas reglas y conceptos estructurales del Derecho de
daos contenidos en Cdigo Civil, debe tenerse presente que en este campo, muchos elementos se
encuentran incididos por el principio protectorio del consumidor, adquiriendo la cuestin resarcitoria una
impronta propia que conduce el reconocimiento de la autonoma del rgimen.
Autonoma del rgimen de reparacin de daos
La autonoma del rgimen de reparacin de daos al consumidor cuenta con amplio conceso en un sector
de la doctrina nacional (Ghersi, Lorenzetti, Mrquez) se ha visto consolidada a nivel normativo luego de la
reforma de la ley 26361. La autonoma supone que la responsabilidad se centra en al causacin de un

dao dentro de una relacin de consumo, con independencia de su fuente generadora. Es la amplitud de
la accin de la relacin e consumo la que mengua importancia a la diferenciacin entre mbitos de
responsabilidad contractual o extracontractual. Esa tendencia se manifiesta en orden la responsabilidad
que emerge para los proveedores del art.5, en materia de deber de seguridad, y del art.40, en relacin a
los daos causados al consumidor.
Dentro de las previsiones de la ley 24240, pueden identificarse las siguientes notas distintivas.
a) La objetivacin de la responsabilidad del proveedor fundada en la necesidad de tutelar la confianza y
seguridad de los consumidores.
b) La expansin en materia de legitimados activos y, paralelamente, la ampliacin del espectro de
legitimados pasivos.
c) La unificacin de la prescripcin, a travs de un plazo general de prescripcin de tres aos y que solo se
excepciona cuando otra ley general o especial establezca uno ms favorable al consumidor.
d) El reconocimiento expreso de la vigencia del principio de reparacin integral, en el art.53 prr. 3.
e) La explicita consagracin de beneficios probatorios, en el art.53, prr. 3.
f) Vigencia de soluciones sancionatorias, a partir de la introduccin de las indemnizaciones punitivas (art.
52 bis)
Kemelmajer de Carlucci seala que el juez, en las acciones de daos, cuenta con amplias facultades para
subsumir los hechos en el derecho aplicable; por ello, en el supuesto que las partes de litigio hubieren
invocado el Derecho comn, podr el tribunal aplicar las disposiciones que en materia de responsabilidad
contiene la ley 24240.
El redimensionamiento de la responsabilidad precontractual en el microsistema del Derecho del
Consumidor
El periodo precontractual adquiere, en el campo de los contratos de consumo, caractersticas peculiares
que lo distancian, la antesala de los negocios de consumo se halle signada por los comportamientos
predominantes de los proveedores desplegados a fin de colocar sus productos en el mercado (publicidad,
ofertas al pblico, promesas de premios, etc.), generndose expectativas fundadas y legitimas en los
consumidores. No cabe hablar de tratativas previas, porque la negociacin no es caracterstica de los
negocios de consumo. (Lorenzetti)
Se han elevado al nivel de obligaciones legales diversos deberes emanados del principio general de la
buena fe tal como los deberes de informacin y seguridad, se ha atribuido relevancia negocial a los
contenidos de la publicidad, la obligatoriedad de la oferta al pblico y se ha puesto coto a prcticas
abusivas de comercializacin.
Ha de considerarse que la ley 24240, pone nfasis en tutelar al consumidor en el marco de la relacin de
consumo, configurndose esta por el mero contacto social entre consumidor y proveedor. Se trata de un
contacto que posee virtualidad jurdica por expresa disposicin legal.
En el Proyecto de Reforma del Cdigo
Se realiza una adecuada sistematizacin de las normas referidas a la responsabilidad civil, incorporando al
texto legal los criterios jurisprudenciales y doctrinarios generalmente aceptados en estos tiempos.
Libro Tercero (Derechos Personales)
Ttulo 5 (Otras fuentes de las obligaciones)
Captulo I (Responsabilidad Civil)
Se realiza un correcto ordenamiento de la materia, en once secciones. El Proyecto realiza la unificacin de
los regmenes de responsabilidad civil contractual y extracontractual, se superan los mltiples problemas
que generaba la necesidad de encuadramiento de cada supuesto en uno u otro mbito, ante diferentes
regulaciones para cada uno.
Secciones 1 y 2 (Arts. 1708 a 1715):
Incorporan normas vinculadas a las funciones preventivas y sancionatorias del derecho de daos. Ambas
cuestiones no estn reguladas en el Cdigo Civil en vigencia, pero tenan recepcin doctrinaria y en la
jurisprudencia.
Las normas de la responsabilidad civil, propias de la de la funcin resarcitoria se declaran aplicables a la
prevencin del dao y a la sancin.
ART. 1078: Funciones de responsabilidad. Las disposiciones de este ttulo son aplicables a la prevencin
del dao, a su reparacin y a los supuestos en que sea admisible la sancin pecuniaria disuasiva.
La Seccin contiene las normas referidas a las funciones preventivas y sancionatorias
a) Funcin preventiva. Se determina un principio general de prevencin del dao, disponindose que
sobre toda persona, pesan los deberes de evitar causar daos, de adoptar las medidas para evitar que se
produzca un dao o se disminuya la magnitud y de no agravar el dao ya causado.
Se admite la accin preventiva judicial, ante la posibilidad de la causacin de un dao, o para evitar su
continuacin o agravamiento, legitimndose a cualquier persona que tuviera un inters razonable en la

prevencin. La Sentencia que declare admisible la accin preventiva dispondr las obligaciones que
correspondan para cumplir el objetivo preventivo.
Sancin pecuniaria disuasiva. ART. 1714: Sancin Pecuniaria Disuasiva. El juez tiene atribuciones para
aplicar, a peticin de parte, con fines disuasivos, una sancin pecuniaria a quien acta con grave
menosprecio hacia los derechos de incidencia colectiva. Pueden peticionarla los legitimados para defender
dichos derechos. Su monto se fija prudencialmente, tomando en consideracin las circunstancias del caso,
en especial la gravedad de la conducta del sancionado, su repercusin social, los beneficios que obtuvo o
puede obtener, los efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador, y la posible existencia de
otras sanciones penales. La sancin tiene el destino que le exige el juez por resolucin fundada.
El proyecto limita la aplicacin de estas sanciones a supuestos de lesiones a derechos de incidencia
colectiva, y legitima para solicitar su aplicacin a quienes lo estn para defender dichos derechos, segn
las disposiciones generales. Se fijan las pautas para determinar su procedencia (grave menosprecio a los
derechos) y su cuanta (circunstancias del caso, gravedad de la conducta, repercusin social, beneficios
que obtuvo o pudo obtener, efectos disuasivos de la medida, patrimonio del daador y posible existencia
de otras sanciones), las que otorgan al juzgador un amplio abanico de criterios para fijar las sanciones y su
monto. Las sanciones tienen el destino que el juez determine, lo que constituye una novedad con relacin
a la figura hoy regulada en el derecho del consumo.
Secciones 3 y 4 (Arts. 1716 a 1748)
Funcin resarcitoria
El Proyecto realiza una detallada regulacin de los presupuestos necesarios para la reparacin del dao.
Antijuridicidad :
El Proyecto determina el principio de que todo dao es antijurdico, salvo que est justificado, superando
de este modo claros problemas dogmticos que plantea hoy la interpretacin de las normas del Cdigo
Civil sobre la materia.
Las causales de justificacin admitidas son el ejercicio regular de un derecho, la legtima defensa propia o
de terceros y el estado de necesidad.
No se admite la asuncin de riesgos como causal de justificacin y se prev el supuesto de existencia de
actos de abnegacin, que generan derecho resarcitorio para quien sufri daos para salvar la persona o
los bienes de otro.
Se determina una clusula general de que el consentimiento de la vctima, prestado mediando informacin
suficiente y en tanto no constituya una clusula abusiva, libera de responsabilidad por daos a intereses
disponibles.
Factores de atribucin.
a) El Proyecto realiza una detallada regulacin de los factores de atribucin de responsabilidad,
definindolos, por las consecuencias del emplazamiento de cada supuesto en cada categora.
Se determina como principio general residual que, si no existe normativa especfica, el agente responde
por su culpa.
b) Se define la culpa en los mismos trminos que lo hace el Cdigo Civil:
Art. 512: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consistente en la omisin de aquellas
diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar.
Art. 1724 del Proyecto. Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el dolo. La
culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la obligacin y las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar.
Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesin. El dolo se configura por la
produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos.
Se recogen los parmetros de agravamiento derivados del mayor poder de previsin y la confianza
especial derivada de ciertas relaciones, hoy vigentes en los artculos:
Artculos 902: cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas,
mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos y 909: Para la
estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la facultad
intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial
entre las partes. En estos casos se estimar el grado de responsabilidad, por la condicin especial de los
agentes.