El ordenamiento humano

Derechos y estructuras:
El hombre como SER SOCIAL no puede vivir en forma aislada, es decir, debe
estar en convivencia con otros seres humanos. De dicha supervivencia es
natural que surjan eventuales diferencias que deben ser administradas a fin
dela no desintegracin de la Sociedad y aqu surge el DERECHO, en el
propsito de regular las relaciones interhumanas y de tal forma evitar excesos
que puedan surgir como consecuencias de pasin es de los hombres. La
estructura constituye la sociedad misma en sus diferentes estratos sociales, y
el derecho es el orden que permite la vida armnica de los hombres dentro de
esa estructura
Reglas de vida y reglas de Derecho.
La creacin de la sociedad implic en forma automtica la creacin de algn
tipo de organizacin, y esta ltima, para ser controlada y gobernada, necesita
de normas y reglas, que puestas en orden, constituyen la base fundamental del
derecho. Son normas de vida aquellas que por nacen de la necesidad de la
sociedad de mantener un orden adecuado y que permiten la convivencia entre
los miembros que la componen. Las normas de vida son fundamentalmente de
carcter subjetivo. Establecen lo que se debiera hacer o no, de acuerdo al
entorno social en el que uno est inmerso. No conllevan castigos reglados y
normalmente, estos tampoco son de carcter fsico; es decir, el quebrantar las
normas de vida social no implica por si encarcelamientos o penas punitivas,
PERO llevan consigo penas sociales, donde aquel que infrinja las normas de
vida social es rechazado por su propia sociedad, aislado de ella y convertido en
paria (Ej. ya no lo invitan a las fiestas que hace el grupo -sociedad- en
cuestin).
Ocasionalmente el fanatismo de algunos puede provocar acciones punitivas de
carcter fsico (golpizas y hasta linchamientos), pero eso ya est encuadrado
dentro de perturbaciones mentales de algunos individuos de dicha sociedad y
no de est en general. Es de resaltar a que los usos y costumbres de una
sociedad no establecen por si mismas ningn tipo de Ley que tenga que ser
observada en forma obligatoria, pudiendo sin embargo, dar origen y ser base
de alguna Ley que si determine esas obligaciones. En contrapartida, las normas
y reglas de Derecho, si bien tienen una base similar a las de sus similares de
vida, establecen claramente las normas y sus reglas, donde: Las NORMAS de
Derecho son coactivas, determinan que puede hacerse o no; establecen el
territorio donde son obligatorias, amn de su vigencia. El derecho se vale
asimismo de las REGLAS, que son la unidad de medida utilizadas por las
normas (y quienes las administran) para determinar el grado de penalidad que
corresponde aplicar a aquel que haya infringido la norma. Las NORMAS son

injustas si no permiten, dentro de la IGUALDAD, una REGLA proporcional y

EQUITATIVA
Derecho y reglas religiosas.
En el consenso de gran nmero de autores las normas ticas se dividen en
cuatro grupos, atendiendo a la actividad regulada y a los fines que se proponen
a saber: religiosas, morales, de tratos sociales y jurdicos.
Dentro de lo que a las reglas religiosas atae, son aquellas que: regulan el
comportamiento del ser humano con la divinidad; tienen como fin primordial el
perfeccionamiento del individuo ante Dios y son reglas de conducta que
orientan al ser humano hacia la salvacin eterna.
La religin y el derecho guardan una relacin general o especial, donde la
primera es de orden moral y la segunda de orden legal.
Normas religiosas. Concepto:
Regulan el comportamiento del ser humano en sus relaciones con la divinidad.
Tienen como fin el perfeccionamiento del individuo ante Dios.
Caractersticas:
1. Espontaneidad: la adhesin a los dogmas religiosos debe ser voluntario.
2. Heteronoma: se impone desde fuera por el poder de la divinidad.
3. Unilateralidad: imponen deberes, pero no conceden derechos.
4. Interioridad: regulan la parte ntima.
5. Incoercibilidad: las personas que no las cumplan estn libres de sancin.
Derecho y reglas morales.
De acuerdo a lo determinado por el Prof. Dr. Luis Frescura, las normas morales
formulan imperativamente los deberes ordenados al bien personal del hombre,
considerado este individualmente. Compete a estas normas la adecuacin del
hombre a un paradigma de virtud que inspira los mviles y la realizacin de la
conducta. Las normas morales buscan la perfeccin del hombre, independiente
de la sociedad o de la religin, pese a que por uso y costumbre, son tanto la
sociedad como la religin las que promulgan y hasta imponen reglas morales
de observacin prcticamente universal, o cmo mnimo, que se circunscriban
a una comunidad especfica.
Normas morales. Definicin:

Formulan imperativamente los deberes ordenados al bien del hombre, a su

adecuacin a la virtud. Ejemplo: "debes honrar a tus padres".
Caractersticas:
1. Autonoma: el hombre se impone la norma a s mismo de modo libre y
voluntario.
2. Unilateralidad: frente al sujeto obligado por la norma, no existe otro
exigiendo su cumplimiento.
3. Subjetividad: se elabora y decide dentro de uno y por s mismo.
4. Interio-exterioridad: las normas morales dan preferencia al aspecto interno
pero se manifiestan exteriormente.
5. Incoercibilidad: no se puede recurrir a la fuerza o la coaccin para exigir su
cumplimiento.
6. Por su rigor preceptivo: son rdenes son absolutas e incondicionales. Ej.: no
robaras, no mataras etc.
Determinacin del Derecho. Etimologa
Los romanos llamaban al derecho divino FAS, y al derecho humano IUS. En la
edad media comienza el uso de la palabra "Derecho" que sustituye a la palabra
IUS. Derecho deriva de "Directus" que significa guiar. El cambio se debi a la
influencia cristiana que en vez de mandar se utilice dirigir.
El derecho previene, precautela, los derechos y las obligaciones de las
personas, es decir, protege su patrimonio. "DONDE ESTA EL HOMBRE ESTA LA
SOCIEDAD, DONDE ESTA LA SOCIEDAD. ESTA EL DERECHO"
DERECHO: conjunto de reglas a las cuales est sometida la conducta exterior
del hombre, en sus relaciones con sus semejantes. El derecho es el regulador
de la vida en sociedad.
Originalmente, y en algunas sociedades se mantiene hasta hoy da, existen dos
tipos de derecho
El IUS, o derecho Humano, que con el correr del tiempo y las necesidades,
tom de la palabra DIRECTUM los conceptos que hoy da manejamos.
y el FAS, o derecho Divino, base fundamental de todas las religiones y delas
normas que estas emanan, ya fuera de carcter moral como legal (en algunos
pases).
DERECHO: La palabra "derecho" viene del latn /directus/, que significa lo recto,
o lo rgido. Lo interesante es que Roma no estableci una diferencia precisa

entre las palabras para designar el Derecho y la Justicia. /Directus/ tiene la

base indoeuropea reg, la cual se asocia con el lado fuerte del cuerpo, en
oposicin al ms dbil o izquierdo. En la poltica, los de derecha son
generalmente los que siguen con rectitud las normas establecidas. Es decir son
fuertes y rectos. Es decir, no se "doblan" en seguir las reglas o en impartir
sentencias. Acurdense que en los tiempos antiguos las sentencias eran bien
crueles y haba que ser fuerte para impartirlas. Por otro lado, los de la
izquierda, del lado del corazn, se preocupan ms por sentimiento del pueblo y
su compasin mostraba debilidad, pues los hacia "doblarse" o hacer
excepciones a las reglas. Como vemos, "derecho" tiene tres significados: (1)
lugar en la misma direccin que el lado fuerte del cuerpo (2) ley o lo correcto, y
(3) lo recto o lo rgido. La palabra "regla" tambin tiene la raz indoeuropea reg.
Al igual que derecho, tiene dos significados relacionados: (1) una ley y (2) una
vara recta para medir o pegarte si no sigues las reglas.
Es obvio que la opcin que nos interesa en este caso en particular es la
2da:"ley o lo correcto"
Acepciones diversas:
La palabra derecho es plurisignificativa:
a) Derecho Objetivo: es el conjunto de reglas establecidas para regir las
relaciones de los hombres en sociedad.
b) Derecho Subjetivo: poder o facultad que tiene el individuo de ampararse en
la ley, y de obrar en forma lcita frente a los dems.
c) Derecho Positivo: es el que se encuentra vigente de carcter obligatorio en
un pas en un momento determinado, comprendiendo todas las reglas jurdicas
establecidas por la C.N.
d) Derecho Natural: es el fundado por la naturaleza, siendo el conjunto de
principios INTRINSECAMENTE JUSTOS, concebidos como ideal hacia el cual el
hombre tiende en su permanente perfeccionamiento.
Definicin del Derecho:
Conjunto de normas y principios que regulan la actividad humana con sus
semejantes. Regulan la conducta exterior del hombre.
La nocin de Libertad.
Es la facultad de que gozan los individuos para obrar por s dentro de un marco
legal o terico pre establecidos. Obrar de los hombres dentro de los lmites de
la legalidad. Libre albedro.
Derecho de la libertad. Fases:

a) Libertad natural: es el poder de la autodeterminacin para obrar por s que

tienen los seres racionales. Dicha libertad no puede ser ejercida sin
limitaciones, porque el hombre vive en sociedad y de aqu surge la libertad
jurdica.
b) Libertad jurdica o normativa: es la misma libertad natural pero regulada por
el derecho, con el fin delimitarla en su ejercicio y organizar la convivencia
social sobre fundamentos de justicia, orden y seguridad. "Todo lo que no est
prohibido est jurdicamente permitido".
La nocin de Igualdad.
Es una Institucin del Derecho Natural. El derecho de igualdad es la paridad
jurdica, fundada en la dignidad de la persona humana, para facilitar a sta su
vida de relacin. Todos los seres humanos deben reconocerse igual dignidad.
Art. 46 de la Constitucin Nacional: "Todos los habitantes de la Repblica son
iguales ante la ley, sin discriminacin alguna"
Art. 48 de la Constitucin Nacional: "El hombre y la mujer tienen iguales
derechos civiles y polticos"
Es el Derecho OBJETIVO Establece la PARIDAD ante la Ley. No existe
discriminacin. Es la NORMA. La IGUALDAD es un concepto que pertenece y
permanece dentro del campo idealista, donde no hay diferencias entre los
sujetos a la Ley.
La nocin de Equidad.
Es un criterio de justicia no recepcionado por el derecho escrito que sirve para
moderar el rigor legal y adaptar las normas generales a los casos particulares y
concretos, previa apreciacin de las diversas circunstancias atenuantes. Es una
institucin creada por el Derecho Natural.
La equidad se funda en un sentimiento de lo que es al mismo tiempo justo y
bueno. Tiene tres funciones caractersticas denominadas:
a) La funcin correctora: Consiste en la adaptacin de una norma general a las
circunstancias particulares del caso. Pero esa adaptacin no se realiza
mediante conceptos extraos al ordenamiento jurdico positivo. En efecto, la
equidad no supone modificar una norma legal por virtud de las caractersticas
del caso concreto que se presenta, sino adaptar aquella siguiendo los criterios
previstos en el ordenamiento positivo, a los casos particulares. El acto de
justicia debe atender ms al espritu de la ley que a su texto. Y cuando la
aplicacin literal de la norma conduzca a resultados contrarios al fin de la ley,
corresponde a la equidad rectificarla.

b) La funcin supletiva o integradora: Nuestro ordenamiento jurdico positivo

en materia civil establece que esa funcin supletiva o integradora corresponde
a los principios generales del Derecho, cuando no existe principio
constitucional ni legal que resuelva el caso. El art. 16 del Cdigo civil
precepta. "Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras ni por
el espritu de la ley, se atender a los principios de las leyes anlogas; y si an
la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del Derecho,
tomado en consideracin las circunstancias del caso". Esta disposicin no
excluye la parte que en la tarea de construir la norma ausente corresponde a la
equidad, factor ineludible para la aplicacin de todo Derecho expresado o no.
c) La funcin interpretativa: La equidad sirve para la interpretacin judicial de
las normas jurdicas, esto es, desentraar su verdadero significado y alcance.
Ella evita las consecuencias injustas que pueden derivar de la aplicacin de los
textos legales, cuando stos contraren la razn de la ley.
La equidad es til en los casos de antinomias legales, interpretacin abrogante,
apreciacin de la buena o mala fe, de las clusulas de los contratos y
convenciones, establecimiento de normas flexibles, etc.
Es el Derecho SUBJETIVO.
Establece la PROPORCIN de aplicacin de la norma y/o sus penalidades. Son
las REGLAS.
La EQUIDAD es un concepto que pertenece al campo positivista, donde
respetando a la igualdad y a sus normas, estas pueden ser interpretadas en
relacin a la coyuntura especfica que cada caso -humano- conlleva. Gracias a
la EQUIDAD, son diferentes las penas para quien roba un banco o quien roba
una gallina; los primeros normalmente actan por afn de riqueza, los
segundos, por hambre.
Se distinguen dos grupos:
NORMAS GENERALES
CASOS PARTICULARES O CONCRETOS
Dura lex sed lex: Aunque la ley sea dura, es ley
In dubio pro reo: En caso de duda dar lo ms favorable al encausado.
Pacta Sum Ser Vanda: Los pactos han de cumplirse.
Ribus sic stantibus: Segn como estn las cosas.
Las NORMAS son injustas si no permiten, dentro de la IGUALDAD, una REGLA
proporcional y EQUITATIVA.

Fuentes reales del Derecho En los orgenes.

Las fuentes del Derecho, son los modos como se originan y establecen las
normas que integran el ordenamiento jurdico positivo.
En un principio fue el CAOS y para ordenar el comportamiento de los hombres
en relacin a sus semejante, fueron implementndose diversas normas y reglas
que encuentran su punto mximo (en el mundo antiguo) en los ltimos aos
dela Repblica de Roma, sirviendo dicho punto como BASE para el Derecho
Moderno.
En Roma disponan del CORPUS IURIS CIVILE, que divida sus funciones
atendiendo a dos tipos de personas: Los ciudadanos Romanos, que se regan
por la IUS CIVILE y los extranjeros -todos los que no gozaban de las
prerrogativas de la ciudadana romana- que se regan por la IUS GENTIUM.
1. El ius civile: derecho civil, es un derecho creado por los romanos slo para
los romanos.
2. El ius gentium: regulaba las relaciones entre romanos y extranjeros. En lo
sustancial no se diferencia del ius civile, pero es ms sencillo, menos formalista
y prescinde de complicados rituales. En poca ciceroniana se identific el ius
Gentium con el Derecho Natural, como un conjunto de preceptos jurdicos y
ticos dictados por la naturaleza para todos los hombres y pueblos.
Fuentes reales del Derecho Tendencias Idealistas.
Las fuentes del derecho como corrientes ideolgicas, acarrean
transformaciones polticas, sociales y econmicas, y de tienen influencia en la
estructura de la vida jurdica integral de las naciones.
Las fuentes IDEALISTAS del Derecho son todas aquellas basadas en el
DERECHO DIVINO, en el DERECHO NATURAL.
El Derecho Natural o Divino, no est escrito en su gran mayora y se transmite
oralmente de generacin en generacin. No muta con el tiempo, denota un
origen justo y por tanto es -filosficamente- superior a toda ley emitida por el
hombre.
El mejor ejemplo de Derecho Natural es el "Derecho a la Vida", donde slo el
Ser Supremo puede dar y quitar vida. Este derecho en especial est
particularmente en contraposicin con la pena de muerte y con la medicina
gentica, fuertemente criticada por las ramas ms ortodoxas de todas las
religiones.
El derecho natural es una tradicin jurdica que se encuadra dentro de la
filosofa del Derecho y, segn el jurista italiano Norberto Bobbio, se caracteriza

por el dualismo jurdico (reconoce la existencia de un derecho natural y un

derecho positivo, y la supremaca del primero sobre el segundo) y su
fundamentacin se encuentra (segn el contexto histrico) en un ente
abstracto "natural" y "superior" a la voluntad de las personas - ya sea la physis
griega, Dios o la razn humana.
El trmino Ius Naturale, o derecho natural, procede de las expresiones latinas
Ius (Derecho, lugar de Derecho) y Naturale (de lo natural). Fue acuado por
Cicern al definirlo como:
"una ley verdadera que consiste en la recta razn, conforme a la naturaleza
[...]"
Fuentes reales del Derecho - Tendencias Positivas.
Sistema de normas destinadas a disciplinar las relaciones sociales, que se
imponen imperativamente bajo el poder coactivo del Estado. Ej.: Las leyes
El Derecho Positivo establece que por defecto es el Hombre el que hace las
normas y las reglas de acuerdo a las necesidades imperantes en la sociedad
donde vive y se desenvuelve.
Por tanto, el Derecho Positivo es escrito (Leyes, Decretos, etc.) y va mutando
con el tiempo, adaptndose a las necesidades sociales.
El Derecho positivo es el conjunto de leyes escritas en un mbito territorial,
que abarca toda la creacin jurdica del legislado, tanto del pasado como la
vigente, recogida en forma de ley.
El concepto de derecho positivo est basado en el iuspositivismo, corriente de
pensamiento jurdico que considera al derecho como una creacin del ser
humano. El hombre crea el derecho, las leyes (siendo estas la voluntad del
soberano) crean Derecho. Al contrario del Derecho natural, segn el cual el
derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba
meramente a descubrirlo y aplicarlo.
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo
(elaboracin del torico del derecho Hans Kelsen-siglo XX), y que estructura al
derecho segn una jerarqua de normas (jerarqua normativa).
Referencia bibliogrfica
Introduccin a las Ciencia Jurdica (Estudios fundamentales de doctrina y
Legislacin por el profesor titular Doctor Luis P. Frescura y Candia). Volmenes I
y II. Obra editada por los Talleres Grficos de la Escuela Tcnica salesiana de
Asuncin Paraguay, 1975)