FUNDACION

1. FUNDACIONES.CONCEPTO
Es la identidad creada mediante un acto unilateral (acto fundacional)
destinada a realizar un fin totalmente altruista; es la persona jurdica que
se constituye con un objeto de bien comn, sin propsito de lucro,
mediante el aporte patrimonial de una o mas personas, destinado a
hacer posible sus fines.
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Antecedentes histricos

En roma, segn de Francisco, la gran innovacin del imperio

absolutoes la consistente en la creacin de la categora de la
fundacin, en haber concebido la posibilidad de atribuir autonoma a un
patrimonio destinado a un fin. No hay duda de que la construccin de la
fundacin como persona jurdica fue obra de los canonistas, pero los
elementos para su construccin estaban ya en la legislacin del Bajo
Imperio, que regulo la estructura, la administracin y la condicin de las
que fueron llamadas piae causae, porque se trataba delas instituciones
como asilos, hospitales, orfanatorios, inclusas, legados para las iglesias y
las funciones religiosas, debidas todas ellas a la caridad.
Por su parte, Bonfante sostiene que las fundaciones son como
resultado genuino del cristianismo, una emanacin de la caridad, que
tuvieron por objeto fines de beneficencia y de piedad.
Algunos emperadores, entre ellos NERVA y TRAJANO, donaron
caudales a determinada ciudades, con el compromiso, por parte de
estas, de afectar los frutos a la prestacin de alimentos a los
necesitados. En este supuesto no aparece la figura tpica del ente con
personalidad propia, pues los bienes entregados a la ciudad siguen
siendo propiedad del emperador.
Con el advenimiento del cristianismo, los particulares comenzaron a
crear establecimientos dedicados al cuidado de los hurfanos, los
enfermos y los ancianos. El fundador conceda los bienes a la iglesia par
que esta los destinase a una obra determinada y la administracin del
patrimonio quedaba a cargo de los obispos. Sin embargo, en esta etapa
del derecho romano no haba una distincin neta entre la fundacin y la
iglesia.
2. DEFINICION
Define ENNECCERUS la fundacin como una organizacin para la
realizacin de determinados fines, reconocida como sujeto de derecho y
que no consiste en una unin de personas.
3. CARACTERES

Se sealan como caracteres propios de las fundaciones los

siguientes:
a) El fin ideal, ya que solo puede admitirse la existencia jurdica de
esos entes, para la obtencin de finalidades
b) de inters social.
c) Carece de miembros, solo tiene destinatarios. A diferencia de la
corporacin, la fundacin no tiene en realidad un cuerpo social
integrado por miembros o asociados. Por eso la definicin de
Enneccerus habla de una organizacin que no consiste en una
unin de personas, y luego aade el mismo autor que la fundacin
no tiene miembros, sino solo destinatarios.
d) Voluntad del fundador. Finalmente la fundacin se caracteriza
porque no acta o funciona segn las determinaciones de la
voluntad de sus integrantes, sino que es dirigida y sustentada por
la voluntad del fundador expresada en el negocio fundacional. En
muchos casos deber ser completada o actualizada por las
reglamentaciones pblicas o privadas, pero siempre encauzadas
en la lnea inicial de la fundacin.
Estrictamente las hablando, las fundaciones solo pueden ser
personas jurdicas de derecho privado, porque tal forma de creacin
fundacional solo puede actuar en esa categora jurdica. No faltan, sin
embargo, autores que hablan de fundaciones de derecho pblico.
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Critica a las fundaciones

Prescindiendo de la crtica general a las manos muertas- viejo

argumento invocado contra las asociaciones y fundaciones- se han
formulado reparos que se refieren mas especficamente a las
fundaciones. Desde un punto de vista estrictamente jurdico, se dice que
se trata en realidad de bienes que carecen de titular, lo que significa una
verdadera anomala. Y entrando ms a esencia de las cosas, desde un
punto de vista social y econmico, se agrega que no hay inters en
mantener permanentemente sus efectos a una voluntad que ha cesado
de existir desde que desapareci el fundador. Esto se pasa, se dice, en
las asociaciones, donde el reclutamiento de asociados acreditados la
eficacia del fin colectivo y justifica el mantenimiento de la entidad social.
Se ha respondido a tales objeciones diciendo, en cuanto al argumento
jurdico que si las necesidades sociales imponen reglamentar las
fundaciones, que no pueden oponerse a ello razones de tcnica jurdica
puramente abstractas. Y en cuanto al aspecto social, si bien es verdad
que podra resultar contraproducente el mantenimiento de una obra
cuya mediante una adecuada reglamentacin y vigilancia de las

fundaciones, que permita su transformacin e modo tal que siempre

responda a una utilidad social.

4. VIGILANCIA DE LAS FUNDACIONES

Esa vigilancia debe cumplirse en tres momentos distintos: en la poca
del establecimiento de la fundacin, durante su existencia, y finalmente en
la oportunidad de su extincin o transformacin de modo tal que siempre
responda a una utilidad social.
A fin de asegurar a los bienes un destino que consulte, a la vez que los
intereses sociales, la finalidad esencial perseguida por el fundador.
Con el propsito de fomentar estas instituciones se autoriza la creacin
directamente sea por acto entre vivos o por testamento, desprendindose el
fundador definitivamente de los bienes destinados al efecto, sin perjuicio de
las acciones de reduccin en salvaguardia de la legitima.
Pero tal acto de creacin requiere la aprobacin o confirmacin de la
autoridad administrativa, precisamente para asegurarse de que la
fundacin no es contraria al inters pblico.