E. S. D. REF: Proceso: ACCIN DE TUTELA. Accionante: XXXXXXXXXXX. Accionada: XXXXXXXXXXXX. Derecho Fundamental vulnerado: DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA POTABLE Y ACCESO AL SERVICIO DE ACUEDUCTO. XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, mayor de edad y vecina de esta ciudad, identificada con cdula de ciudadana N xxxxxxxx, expedida en xxxxxxxx, actuando en mi propio nombre, manifiesto a Usted que mediante el presente escrito interpongo accin de tutela en contra de la XXXXXXXXXXXXX, fundamentada en el artculo 86 de la Constitucin Poltica, 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 39 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos y 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos y la fundamento en los siguientes: HECHOS PRIMERO. Soy poseedora con justo ttulo de un lote de terreno ubicado en el corregimiento Golondrinas de esta ciudad, tal como lo acredita el documento privado de compraventa de posesin, suscrito el da xxxxxxx, fungiendo como vendedora del derecho real la seora XXXXXXXXXXXXXX. SEGUNDO. En el mencionado inmueble, actualmente estoy acabando de construir una casa de habitacin, de modo tal que el predio a nivel global pueda ser legalizado desde el punto de vista catastral y se le pueda asignar folio de matrcula inmobiliaria as como nomenclatura urbana. TERCERO. Pero antes de pretender la normalizacin jurdica del predio mencionado, es mi pretensin dotarlo de los servicios pblicos domiciliarios que constituyen saneamiento bsico, a saber: acueducto, alcantarillado y alumbrado pblico, como quiera que son imprescindibles para una habitacin en condiciones de dignidad. CUARTO. En ese sentido, he elevado sendas peticiones a la que hoy funge como accionada, la empresa de servicios pblicos domiciliarios XXXXXXXXXXXXXX, con el nimo de que ella, como encargada del suministro del servicio de acueducto y alcantarillado en el corregimiento de Golondrinas debido a la concesin que para esa especial misin le otorg el Municipio de Santiago de Cali y la Empresa de Servicios Pblicos Municipales EMCALI E.I.C.E. E.S.P, acceda a instalar las correspondientes redes y tuberas que permitan el acceso al agua potable, as como la infraestructura necesaria para que las aguas negras puedan evacuarse en condiciones de normalidad y de ese modo, poder
garantizar unas condiciones de habitacin dignas y acordes con los
dems derechos fundamentales que rodean la vivienda digna. QUINTO. No obstante lo anterior, la empresa XXXXXXXXX, no ha accedido a la instalacin de las redes de acueducto y alcantarillado, esbozando, bsicamente que xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, cuestin que en primera instancia parecera justificar su omisin, pero que no se compadece con dos situaciones: (i) el beneplcito que la accionada ha tenido para con otros propietarios que estn en la misma situacin de la suscrita, ya que para con ellos s ha habido la disposicin de instalar toda la infraestructura correspondiente al acueducto, alcantarillado y saneamiento bsico sin que se logre evidenciar una situacin diferente entre los predios de los otros propietarios y el de la suscrita, que eventualmente pudiese justificar un trato diferente y (ii) que ms all de las razones tcnicas que se puedan esbozar para su no prestacin, el servicio de acueducto constituye uno de los fines del Estado como es la solucin de las necesidades bsicas de las personas, ya que con la garanta de este derecho se protegen otros derechos fundamentales tales como la vida en condiciones dignas y de salud. SEXTO. Hasta el momento de presentacin de esta accin constitucional, la situacin de mi predio respecto al servicio de acueducto y alcantarillado no parece tener una solucin positiva a la vista, como quiera que la empresa XXXXXXXXXXX, ha optado por manejar el caso con el ms sorprendente de los silencios; lo anterior, no obstante las peticiones elevadas en el sentido de disponer lo necesario para que el servicio de acueducto se garantice y las reclamaciones de carcter verbal insistiendo en este punto. Como la suscrita no observa que en realidad exista un nimo de la accionada de cumplir con su misin constitucional, considera que el nico recurso que tiene a su alcance para poder garantizar el ejercicio de sus derechos fundamentales, es la accin de tutela. DERECHO CUYA PROTECCIN SE RECLAMA Acceso al servicio pblico de acueducto y derecho al agua potable. La Corte Constitucional, en sentencia T-055 de 2011, hace un recorrido jurisprudencial bastante interesante en el que afirma que dentro del marco jurdico del Estado Social de Derecho que adopt la Constitucin de 1991, los artculos 365 a 370 del Texto Superior consideran que los servicios pblicos se convierten en factores imprescindibles para que la funcin del Estado se materialice. La eficiencia, la oportunidad y la mayor cobertura en los servicios pblicos se convierten en los medios ms idneos que el Estado contempla para que la calidad de vida de las personas se asegure de cara a la satisfaccin de las necesidades bsicas en materia de saneamiento ambiental y agua potable.
Este criterio general es el que permite que exista un cubrimiento a toda
la poblacin, el cual fue delegado por el constituyente en la ley, la cual debe regular la prestacin de los servicios pblicos, los cuales pueden estar a cargo del Estado de manera directa y exclusiva, o de forma indirecta por comunidades organizadas o particulares. La razn de ser de los servicios pblicos as como su necesidad de ser regulados por parte del legislador, siempre se basa en la necesidad de asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del territorio nacional, tal como lo ha sealado de forma consistente la jurisprudencia constitucional: De los postulados consagrados en los artculos 365 a 370 de la Constitucin, pueden deducirse estas caractersticas en relacin con los servicios pblicos: tienen una connotacin eminentemente social en la medida en que pretenden el bienestar y mejoramiento de la calidad de vida de las personas, y por ello deben ser prestados en forma eficiente; constituyen un asunto de Estado y por lo tanto pertenecen a la rbita de lo pblico, de ah que deben ser prestados a todos los habitantes; (). El contenido social de los fines del Estado se desarrolla de manera particular en los servicios pblicos domiciliarios, en la medida en que se orientan a satisfacer las necesidades bsicas esenciales de las personas. Por lo tanto, la idea de tales servicios no puede concebirse en otra forma, teniendo en cuenta el inescindible vnculo existente entre la prestacin de los mismos y la efectividad de ciertas garantas y derechos constitucionales fundamentales de las personas, que constituyen razn de la existencia de la parte orgnica de la Carta y de la estructura y ejercicio del poder pblico. Indudablemente, una ineficiente prestacin de los servicios pblicos puede acarrear perjuicio para derechos de alta significacin como la vida, la integridad personal, la salud, etc. Connotacin esencial de estos servicios pblicos que se consagr expresamente en el artculo 4 de la Ley 142 de 1994, para efectos de lo establecido en el inciso primero del artculo 56 de la Carta. (Corte Constitucional Sentencia C-389 de 2002). Ha sido la misma Constitucin la que ha establecido los fundamentos esenciales de los servicios pblicos, siendo la solidaridad y el derecho a la igualdad los presupuestos axiolgicos que orientan su prestacin, lo cual se consigue con un acceso en iguales condiciones para todos los sectores de la poblacin as como la aplicacin de un rgimen tarifario proporcional y preferente para los sectores sociales de menores ingresos, con lo cual se asegura la vigencia de los principios de equidad y solidaridad.
Adems de esos elementos que orientan la razn de ser de los servicios
pblicos, existen otros que se integran a ellos y que garantizan la eficacia de los dems derechos fundamentales. Por eso, su desarrollo legal, para que se respeten los postulados constitucionales ya mencionados, implica que exista: -(i) la calidad y la eficiencia del servicio pblico y su aptitud para satisfacer las necesidades bsicas de los usuarios (art. 367 Superior); (ii) la atencin prioritaria de las necesidades bsicas insatisfechas en materia de agua potable y saneamiento bsico (art. 366 Superior), y (iii) la ampliacin permanente de la cobertura hasta que llegue a cobijar a todos los habitantes del territorio nacional (art. 365 Superior) (Corte Constitucional, Sentencia C-739 de 2008). Es por eso que la Corte no duda en advertir que la universalidad en la prestacin, la calidad del servicio y la continuidad y acceso al mismo no slo aseguran la satisfaccin de necesidades bsicas insatisfechas en lo concernientes a los servicios pblicos, sino que constituyen la base fundamental para que otros derechos fundamentales puedan garantizarse, tales como la vida en condiciones de dignidad y la salud. Es por eso que la Corte ha considerado que:
la eficiencia, la continuidad y la universalidad de la
cobertura de los servicios pblicos son fines legtimos y, adems, constitucionalmente importantes para el logro del bienestar y el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin y para la realizacin de los fines del Estado Social de Derecho. En efecto, tal como lo establece el artculo 365 Superior, el Estado debe asegurar que la prestacin de los servicios pblicos sea eficiente en todo el territorio nacional. Por su parte, el artculo 367 constitucional, junto con el artculo 365, resaltan el deber del Estado de garantizar la universalidad de la cobertura y la calidad en la prestacin de los servicios pblicos domiciliarios. Igualmente, de conformidad con el artculo 366 de la Carta, la satisfaccin de las necesidades bsicas insatisfechas en materia de saneamiento bsico y de agua potable es un objetivo fundamental de la actividad del Estado, y est orientado a la consecucin de los fines sociales del Estado. (Corte Constitucional, Sentencia C-150 de 2003). As las cosas, no queda duda que el Estado asegura la materializacin de uno de sus fines esenciales cuando confirma la importancia de la eficiencia y universalidad en la prestacin de los servicios pblicos domiciliarios, como quiera que as se procure la solucin a una serie de necesidades mnimas insatisfechas en materia de salud, educacin,
saneamiento ambiental y agua potable. Del mismo modo, la Corte
ratifica que los servicios pblicos de los que se habla, deben ser prestados en condiciones de universalidad y calidad, sin perjuicio de la aplicacin constante del principio de solidaridad, cuestiones todas que se dejan de lado en el caso concreto al negar, de manera poco justificada y en contrava de la igualdad, el acceso al servicio de acueducto del predio de la suscrita. Ahora, en tratndose del derecho fundamental al agua potable, la Corte, desde el inicio de su jurisprudencia, ha considerado que de conformidad con el artculo 366, permitir el acceso al agua potable y al saneamiento bsico, adems de ser un objetivo fundamental del Estado Social de Derecho as como un medio para la realizacin de necesidades bsicas insatisfechas, ha adquirido la connotacin de derecho fundamental para todas las personas. Adems, el agua potable como derecho de todas las personas ha tenido una amplia consagracin en instrumentos internacionales. Por ejemplo, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU, a travs de la Observacin 15 de 2002, dira que como el agua es un recurso natural limitado y un bien pblico fundamental para la vida y la salud, es una condicin previa para la realizacin de otros derechos humanos. Es por esa razn que los Estados deben implementar las medidas idneas que logren garantizar la eficacia de los derechos que son implcitos al agua, de modo que todas las personas puedan gozar en igualdad de condiciones del derecho a su suministro y as poder garantizar que las necesidades alimenticias, agrcolas y tecnolgicas van a ser suplidas. En palabras del propio Comit: Para lograr dichos objetivos, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales dijo que el derecho al agua debe cumplir los siguientes elementos: i) debe ser adecuado a la dignidad, la vida y la salud humana, ii) el agua debe tratarse como un bien social y cultural y no como un bien econmico, iii) el ejercicio del derecho al agua debe ser de tal forma que sea sostenible tanto para las generaciones actuales como para las futuras. De igual manera, el Comit manifest que aunque el adecuado ejercicio del derecho al agua vari en funcin de distintas condiciones, de todas maneras deben aplicarse los siguientes factores: a) La disponibilidad. El abastecimiento de agua de cada persona debe ser continuo y suficiente para los usos personales y domsticos. Esos usos comprenden normalmente el consumo, el saneamiento, la colada, la preparacin de alimentos y la higiene personal y domstica. La cantidad de
agua disponible para cada persona debera corresponder a las
directrices de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS). Tambin es posible que algunos individuos y grupos necesiten recursos de agua adicionales en razn de la salud, el clima y las condiciones de trabajo. b) La calidad. El agua necesaria para cada uso personal o domstico debe ser salubre, y por lo tanto, no ha de contener microorganismos o sustancias qumicas o radiactivas que puedan constituir una amenaza para la salud de las personas. Adems, el agua debera tener un color, un olor y un sabor aceptables para cada uso personal o domstico. c) La accesibilidad. El agua y las instalaciones y servicios de agua deben ser accesibles a todos, sin discriminacin alguna, dentro de la jurisdiccin del Estado Parte. La accesibilidad presenta cuatro dimensiones superpuestas: i) Accesibilidad fsica. El agua y las instalaciones y servicios de agua deben estar al alcance fsico de todos los sectores de la poblacin. Debe poderse acceder a un suministro de agua suficiente, salubre y aceptable en cada hogar, institucin educativa o lugar de trabajo o en sus cercanas inmediatas. Todos los servicios e instalaciones de agua deben ser de calidad suficiente y culturalmente adecuados, y deben tener en cuenta las necesidades relativas al gnero, el ciclo vital y la intimidad. La seguridad fsica no debe verse amenazada durante el acceso a los servicios e instalaciones de agua. ii) Accesibilidad econmica. El agua y los servicios e instalaciones de agua deben estar al alcance de todos. Los costos y cargos directos e indirectos asociados con el abastecimiento de agua deben ser asequibles y no deben comprometer ni poner en peligro el ejercicio de otros derechos reconocidos en el Pacto. iii) No discriminacin. El agua y los servicios e instalaciones de agua deben ser accesibles a todos de hecho y de derecho, incluso a los sectores ms vulnerables y marginados de la poblacin, sin discriminacin alguna por cualquiera de los motivos prohibidos. iv) Acceso a la informacin. La accesibilidad comprende el derecho de solicitar, recibir y difundir informacin sobre las cuestiones del agua (Corte Constitucional, sentencia T-888 de 2008)
Ahora, fue en la sentencia T-389 de 2009 en la cual la Corte record
cmo se haba hecho un anlisis detallado en la sentencia T-388 de 2008 respecto de los criterios jurisprudenciales que tienen que ver con el acceso al agua potable, entendido como derecho y su connotacin de fundamental cuando la misma es para el consumo humano. En esa providencia, la Corte inici recordando que el agua apta para el consumo humano es un derecho fundamental y que el servicio de acueducto como medio para acceder al agua potable es igualmente esencial. En la decisin, se sostuvo, asimismo que: el agua potable constituye un derecho fundamental que hace parte del ncleo esencial del derecho a la vida en condiciones dignas cuando est destinada al consumo humano. En esa lnea, entonces, la Corte ha dicho que el derecho al agua puede protegerse por medio de la accin de tutela cuando contribuye a la vida, la salud y salubridad de las personas, pero no lo es cuando est destinada a otras actividades, tales como la explotacin agropecuaria o a terrenos deshabitados. (Corte Constitucional, sentencia T-888 de 2008). En ese orden de ideas, el derecho al acceso al agua potable tambin se aplica incluso a aquellos particulares que de una u otra manera limitan el acceso a ese lquido preciado a otras personas, en cuyo caso tambin se pueden amparar los derechos fundamentales de estas ltimas que se ven privadas del acceso a este servicio y elemento esencial para el desarrollo de la vida humana. En el caso particular, es claro que la demanda del servicio de acueducto para el bien inmueble de mi propiedad es para satisfacer las necesidades bsicas tanto de la suscrita como de su ncleo familiar, es decir, que s constituye un derecho fundamental toda vez que la falta del preciado lquido pone en entredicho la satisfaccin y ejercicio de otros derechos fundamentales tales como la vida, la salud y la dignidad humana, insisto, no solo de la accionante sino de quienes comparten su hogar entre los que se encuentran menores de edad. De igual manera, hay que decir que en el caso de marras el amparo constitucional del derecho fundamental es procedente a travs de la accin de tutela, aun cuando la accionada es una empresa de carcter particular, porque ha sido su omisin la que me ha privado de acceder al servicio de agua potable y acueducto, negativa que se ve reforzada por un silencio sistemtico que no se compadece con la urgencia de obtener el lquido vital. Asimismo, es a la empresa de servicios pblicos domiciliarios XXXXXXXXXXXX, a la que le corresponde proporcionar, en condiciones de igualdad, el servicio de agua potable a todos los habitantes del corregimiento de Golondrinas, motivo por el cual la accin constitucional refuerza su procedencia y vocacin de xito. Con todo, se puede seguir diciendo que el Tribunal Constitucional ha reiterado el rango de derecho fundamental que tiene el agua potable y
su acceso a la misma, ms cuando la dificultad para acceder a ella,
somete a quien carece del servicio a un perjuicio irremediable, lo cual torna completamente viable el mecanismo excepcional de proteccin, pero slo en los eventos en que el suministro de agua se requiere para el consumo humano y no para otras necesidades, situacin que se cumple en el caso concreto, como ya se haba anticipado. El derecho al agua, segn la jurisprudencia constitucional, tambin incluye otro elemento esencial y es el que hace referencia a su calidad. La claridad de la Corte en la sentencia T-1104 de 2005 es irrefutable: el servicio pblico de acueducto tiene como finalidad la satisfaccin de necesidades vitales de las personas, lo que exige, naturalmente, el suministro de agua apta para el consumo humano pues no podr considerarse que el servicio se presta con el mero transporte del lquido, sin aplicarle ningn tipo de tratamiento cuando no rene las condiciones fsicas, qumicas y bacteriolgicas mnimas exigidas para su uso, sin que ponga en riesgo la salud y la vida de sus consumidores la falta de prestacin de ste servicio tambin est llamada a constituir una posible violacin del derecho que tienen todas las personas a vivir una vida digna. Se concluye entonces que el servicio pblico domiciliario de acueducto puede ser objeto de proteccin judicial a travs de la accin de tutela. De esta manera, y atendiendo a los mltiples pronunciamientos que la Corte Constitucional ha hecho entorno al carcter fundamental del derecho al agua potable, es posible citar, in extenso, los elementos que lo constituyen como tal, los cuales fueron sintetizados en la sentencia T381 de 2009 de la siguiente forma: (i) el derecho al agua slo tiene el carcter de fundamental cuando est destinada al consumo humano, pues nicamente entonces est en conexin con el derecho a la vida en condiciones dignas y a la salud; (ii) por lo anterior, la accin de tutela resulta procedente para hacer efectivo el derecho fundamental al agua potable, solamente cuando ella es necesaria para preservar la vida, la salud o la salubridad de las personas, pero no cuando est destinada a otras actividades, tales como la explotacin agropecuaria o a terrenos deshabitados; (iii) cuando el agua es necesaria para preservar la vida, la salud o la salubridad de las personas, el derecho fundamental que recae sobre ella puede ser protegido a travs de la accin de tutela, que resulta procedente tanto contra la autoridad
pblica como contra el particular o particulares que estn
afectando arbitrariamente el derecho; (iv) el derecho al consumo humano de agua potable puede ser protegido por va de tutela, que desplaza la accin popular, cuando existe afectacin particular del derecho fundamental en cabeza de una, varias o mltiples personas, o cuando existe la amenaza de consumacin de un perjuicio irremediable en la rbita de este derecho fundamental; (v) de conformidad con los criterios interpretativos sentados por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el contenido del derecho fundamental al agua implica la disponibilidad continua y suficiente de agua para los usos personales y domsticos, la calidad salubre del agua, y la accesibilidad fsica, econmica e igualitaria a ella. Elementos todos que confluyen en el caso particular porque la dificultad para acceder al derecho al agua potable que la suscrita ha tenido, materializan el perjuicio a sendos derechos fundamentales tales como la vida, la salubridad y la habitacin en condiciones de dignidad. El agua que se solicita mediante la accin constitucional es para el consumo de la accionante y su ncleo familiar, motivo adicional para que se le imprima el carcter de derecho fundamental de conformidad con los criterios jurisprudenciales arriba citados. Son numerosos los argumentos jurdicos que permiten considerar el derecho al agua potable como un derecho fundamental, ms cuando a travs de este y el acceso efectivo al servicio de acueducto se materializa uno de los fines esenciales del Estado, como lo es la solucin de necesidades bsicas insatisfechas por parte de las personas y porque si el derecho al agua se garantiza entonces se protegen otros derechos fundamentales tales como la vida en condiciones dignas y de salud. Por ltimo, resulta pertinente recordar que el derecho al agua potable tiene conexo el derecho al saneamiento bsico, es decir, a la posibilidad de contar con una infraestructura que permita la disposicin final de las aguas negras que se generan con posterioridad al uso del agua potable. Cuestin que se puede evidenciar fcilmente en los argumentos que la Corte. PRETENSIONES Con fundamento en los hechos anteriores, solicito, Seor Juez, disponer y ordenar a la parte accionada y a mi favor: Tutelar mi derecho fundamental al acceso al servicio de acueducto y al agua potable, y en consecuencia ordenar a la empresa XXXXXXXXXXXXXXX, que en un trmino no mayor a cuarenta y ocho
horas, o en el trmino que el Despacho disponga atendiendo a la
complejidad y circunstancias del caso concreto, que acceda a conformar toda la infraestructura necesaria para que el inmueble de mi propiedad pueda gozar del servicio de acueducto y alcantarillado y con ello, del derecho fundamental al agua potable, toda vez que en este momento los que habitamos en el respectivo predio estamos sometidos a la consumacin de un perjuicio irremediable debido a la carencia del preciado lquido, vital para consumo diario y para llevar una vida en condiciones de dignidad. PRUEBAS XXXXXXXXXXXXXXXX. FUNDAMENTOS DE DERECHO Fundamento esta accin en el artculo 86 de la Constitucin Poltica y sus Decretos Reglamentarios 2591 y 306 de 1992. Igualmente en los artculos 8 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, 39 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos y 25 de la Convencin de los Derechos Humanos. COMPETENCIA Es Usted, Seor Juez, competente, para conocer del asunto, por la naturaleza de los hechos, por tener jurisdiccin en el domicilio de la entidad Accionada y de conformidad con lo dispuesto en el inciso tercero del numeral 1 del artculo 1 del Decreto 1382 de 2000, al ser la empresa XXXXXXX una empresa de carcter particular y segn lo que dispuso el Auto 051 de 2011 de la Corte Constitucional. JURAMENTO Manifiesto Seor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he interpuesto otra accin de tutela por los mismos hechos y derechos aqu relacionados, ni contra la misma entidad. ANEXOS 1. 2. 3. 4.
Los documentos que relaciono en el acpite de pruebas.
Una copia de la demanda con sus anexos para el traslado. Una copia de la demanda para el archivo del Despacho. Copia de mi documento de identidad. NOTIFICACIONES
La Empresa accionada xxxxxxxxxxxxxxxxx.
recibir
notificaciones
en
la
La suscrita recibir notificaciones en xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx.