LA FUENTE NORMATIVA MAS IMPORTANTE DEL DERECHO

INTERNACIONAL CONTEMPORANEO: LOS TRATADOS

Jorge R. Mario Fages (h)

Introduccin:
La forma de relacionarse jurdicamente los sujetos del derecho internacional en el marco
de este derecho, segn la escuela positivista, se da a travs de la costumbre internacional y los
tratados internacionales.
En el desarrollo del Derecho de Gente, durante mucho tiempo, la costumbre fue la fuente
normativa ms importante, pero con la cambiante y cada vez ms compleja sociedad
internacional, los tratados fueron adquiriendo mayor preponderancia1.
Ahora bien, histricamente, los tratados internacionales que se firmaban entre los sujetos
originarios del derecho internacional -los Estados-, versaban en su mayora sobre temas de neto
corte poltico2 y en mucho menor medida sobre cuestiones comerciales.
A medida que fueron apareciendo nuevos Estados -principalmente por el proceso de
descolonizacin de las Naciones Unidas, va Resolucin n1514 (XV), de la Asamblea General-,
se percibe una modificacin cuantitativa y cualitativa de la sociedad internacional, porque
adems han ido surgiendo nuevos sujetos del derecho internacional, como las organizaciones
internacionales desde las uniones administrativas de fines del siglo XIX, pasando por la
Sociedad de las Naciones y las Naciones Unidas que posibilit la multiplicacin de organismos
intergubernamentales, ya que de 132 que haba en 1951, pasaron a 337 en 1986 3-, que en lneas
generales tienden a desarrollar la cooperacin internacional en todos los campos.
Lgicamente entonces, las relaciones internacionales se ven incrementadas, y los
tratados, de ser solamente o mayoritariamente de carcter bilateral y naturaleza poltico, pasan a
ser multilaterales y a abarcar nuevas reas temticas -tales como las econmicas-comerciales,
sociales, jurdicas, fiscales, culturales, sanitarias, deportivas, medio ambientales, derechos
humanos, etc.-, en un contexto cada vez ms acentuado de interdependencia, a tal punto que
Kehoane y Nye en la dcada del 70 del siglo XX, elaboran la teora de la interdependencia4
en el mbito internacional.

Pastor Ridruejo, Jos, Curso de Derecho Internacional Pblico y Organizaciones Internacionales, Ed. Tecnos,
Madrid, ao 1992, pgs.87/88.
2
Podesta Costa, L.A. y Ruda, Jos Mara, Derecho Internacional Pblico, T.II, Ed.Tea, Buenos Aires, ao 1985,
pg.12.
3
Lanus, Juan Archibaldo, El Estado-nacin frente a la globalizacin, en Archivos del Presente, Fundacin Foro
del Sur, ao 2, n5, Buenos Aires, invierno 1996, pg.116.
4
Kehoane, Robert y Nye, Joseph, Poder e interdependencia: la poltica mundial en transicin, Ed. GEL, Buenos
Aires, ao 1988.

No obstante lo sealado en los prrafos anteriores, durante el perodo del derecho

internacional clsico, se suscribieron importantes convenciones multilaterales que
esquemticamente se pueden citar a modo ilustrativo:
a) La Convencin de Viena de 1815, que trata sobre la navegacin del ro Rhin; la
precedencia de los agentes diplomticos y la neutralidad de Suiza.
b) El Tratado de Pars de 1856, que estableci la neutralidad del Mar Negro; la abolicin
de la guerra del corso y la regulacin del contrabando de guerra.
c) El Tratado de Berln de 1885, por el que se dispuso la forma de adquisicin del
continente africano, por las potencias europeas.
d) Las Convenciones de la Haya de 1899 y 1907, que refiere acerca de la solucin
pacfica de las controversias, la neutralidad y la guerra martima y terrestre.
e) Las uniones pblicas internacionales5 de naturaleza administrativa que datan de
fines del siglo XIX y que crearon sistemas de comunicacin internacionales entre los Estados,
como la Unin Telegrfica Internacional (1865) la Unin Postal Internacional (1874); la
Organizacin Meteorolgica Internacional (1878); la Unin Internacional para la Publicacin de
Tarifas Aduaneras (1890); el Instituto Internacional de Agricultura (1905); etc.
Concepto de tratado
De forma tentativa, porque como se suele decir que en derecho toda definicin es
peligrosa, sin embargo, se podra conceptualizar al tratado internacional como el acuerdo de
voluntades entre dos o ms sujetos del derecho internacional, para crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones internacionales.
En primer lugar se requiere que haya concordancia de voluntades; esta caracterstica lo
distingue de la declaracin unilateral, en la que no se necesita la aceptacin de los destinatarios.
En segundo lugar, los sujetos que estn legitimados para suscribir tratados son los
Estados, las organizaciones internacionales, la Santa Sede y otras entidades a las que se les
reconozca personera internacional como ser la comunidad beligerante.
Est claro que no son tratados internacionales, sino contratos inter- nacionales, los
acuerdos celebrados entre Estados y personas fsicas o jurdicas privadas (ej: sociedades,
empresas), porque estas ltimas no son sujetos de derecho internacional, y por eso, as lo tiene
entendido la Corte Internacional de Justicia desde el caso Asunto Anglo-Iranian Oil Co de
concesin petrolera, entre Irn y Gran Bretaa, del ao 19526.
5

Podesta Costa, L.A. Ruda, Jos M, ob.cit., pg.279.

Podesta Costa, L.A. Ruda, Jos M, ob.cit., pg.13; Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.111/112. Diez de
Velazco, Manuel, Instituciones de Derecho internacional pblico, Ed. Tecnos, Madrid, ao 1997, pg.134/135.
Por un problema de concesin petrolera entre el Gobierno de Iran y la compaa Anglo-Iranian Oil Co., el Gobierno
Britnico, solicit a la Corte Internacional que resolviera la cuestin fundado en el hecho de que el gobierno iran
haba aceptado la competencia del Tribunal en todas las controversias relativas a la aplicacin de tratados entre
ambas partes posteriores al ao 1933. Inglaterra adujo que el acuerdo que databa de 1933 tena un doble carcter;

En tercer lugar, las clusulas deben estar regidas por el derecho internacional; no sera un
tratado el acuerdo entre Estados, por el cual la cuestin abordada estuviera regulada por el
derecho interno de alguna de las partes, como por ejemplo la compraventa de un inmueble, para
el funcionamiento de una embajada7.
En cuarto lugar, el objeto consiste en crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas,
exigibles en derecho. No caben dentro de los tratados las declaraciones morales o polticas como
comunicaciones de principios, los acuerdos de caballeros gentlemens agreements, etc., que no
producen efectos jurdicos, sino que solo engendran compromisos polticos o morales8.
En quinto lugar, los tratados pueden hacerse por escrito o verbalmente, en uno o varios
instrumentos, simultneos o sucesivos. A modo ilustrativo la Declaracin Ihlen, sobre la
soberana de Groenlandia Oriental, se enmarca en lo que puede asegurarse como acuerdo
verbal9.
La Convencin de Viena de 1969
A pesar de que los tratados son en la actualidad la fuente jurdica ms importantes del
derecho internacional pblico, su regulacin estuvo librada al comportamiento consuetudinario
de los Estados, hasta en el ao 1969, fecha en que recin se pudo contar con un rgimen
normativo, al firmarse la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, a partir de un
proyecto de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas y con el auspicio de
sta, que entr en vigencia en el ao 1980. La Republica Argentina lo haba aprobado por ley
19.865, publicado en el Boletn Oficial de nuestro pas en fecha 11/1/73.
Las normas de la Convencin, en gran medida, han codificado el derecho
consuetudinario existente sobre los tratados internacionales, o han dado lugar a la formacin de
reglas, an cuando algunas pudiesen considerase al momento de su adopcin como de desarrollo
progresivo10.
Es importante destacar que las clusulas de la Convencin, casi en su totalidad, son de
aplicacin supletoria; es decir que, nicamente sera operativo en la hiptesis de que los Estados

por una parte, el de contrato de concesin entre el Gobierno de Irn y la sociedad y de otro lado, un tratado entre los
dos Gobierno. La Corte rechaz este planteo y consider que el Gobierno del Reino Unido no era parte del contrato
y adems que la concesin petrolfera entre el Estado iran y una sociedad privada no podra tener carcter de un
tratado internacional.
7
Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.114.
8
Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.114/115.
9
Ante la situacin controversial entre Noruega y Dinamarca, sobre Groenlandia Oriental, el ministro Ilhen declar
al ministro dans acreditado ante Noruega, que los planes del Real Gobierno con respecto a la soberana danesa
sobre toda Groenlandiano encontrara ninguna objecin por parte de Noruega, siendo utilizado posteriormente
ante la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1931, por Dinamarca como reconocimiento verbal de la
soberana danesa sobre Groenlandia, por parte de Noruega. Ver Puig, Juan C., Derecho de la Comunidad
Internacional, V.1, Ed.Depalma, Buenos Aires, 1986, pg.134/136.
10
Gutierrez Posse, Hortensia D.T., Gua para el conocimiento de los elementos de Derecho Internacional Pblico,
Ed. La Ley, Buenos Aires, ao 2004, pg.40.

interesados no hubieran acordado otras normativas para regular el tema que concretamente han
convenido11.
La Convencin en su art.2, adopta un concepto restringido de tratado internacional al
considerarlo como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el
derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular, dejando de lado todos los convenios
internacionales en donde participan otros sujetos del derecho internacional.
Por lo tanto, la Convencin de los Tratados slo es de aplicacin, en los casos en que el
acuerdo este hecho por escrito, solamente entre Estados12 y que la temtica gire en torno del
derecho internacional.
En realidad, la idea no fue negarle a los otros acuerdos el carcter de tratados
internacionales, sino que los gestores de la Convencin sobre el Derecho de los Tratados,
estimaron conveniente que fueran abordados de manera diferente las relaciones de los Estados
entre s, respecto de las vinculaciones con otros sujetos del derecho internacional.
Por otro lado, la Convencin deja fuera de su regulacin el rgimen jurdico de ciertos
mbitos del derecho de los tratados, tales: los tratados celebrados en forma no escrita; los
efectos de la apertura de hostilidades sobre los tratados; la sucesin de Estados respecto de los
tratados; los efectos de los tratados en la extincin de la personalidad internacional de un
Estado; la responsabilidad internacional por violacin de normas contenidas en un tratado; el
rgimen de la clusula de la nacin ms favorecida, los que se seguirn rigiendo por el derecho
consuetudinario13.
Aunque el nombre genrico es tratado, no pierde su naturaleza el hecho que sea
designado con otra denominacin, como convenio, convencin, acta, protocolo,
carta, pacto, estatuto, notas reversales, etc. (art.2.2)
Clasificacin
Los tratados se pueden clasificar de diferentes maneras. As, por la forma de dar el
consentimiento en obligarse, se tiene los acuerdos simplificados que no revisten forma
solemnes, que entran en vigor con la sola firma de un funcionario de categora inferior al Jefe de
Estado y los acuerdo en buena y debida forma que para su aprobacin requiere un
procedimiento, pasando por varias instancias, incluso la firma y ratificacin por parte del Jefe de
Estado (en el caso argentino, el Poder Ejecutivo, negocia y firma el tratado art.99, inc.11 C.N.-,
luego el Poder Legislativo aprueba o desecha en todo o en parte art.75, inc.22 C.N.-; si fue
aprobado, el Poder Ejecutivo entonces promulga art.99, inc.3 C.- y ratifica). Por la cantidad de
11

Mario Menendez, Fernando M., Derecho Internacional Pblico, Parte General, Ed. Trotta, Madrid, ao 1993,
pg.229.
12
Halajczuk, Bohdan T., Moya Domnguez, Mara Teresa, Derecho Internacional Pblico, Ed. Ediar, Buenos
Aires, ao 1999, pg.98. Concretamente no es aplicable la Convencin de los Tratados, en funcin de los sujetos, a
los Concordatos que la Santa Sede concluye con los Estados; a los acuerdos entre Organizaciones Internacionales,
por ejemplo el convenio por el que la O.I.T. adquiri el estatuto de organismo especializado de la O.N.U.; o a los
convenios que los Estados suscriben con las Organizaciones Internacionales, tales las asistencias financieras; etc.
13
Mario Menendez, Fernando M., ob.cit., pg.230.

sujetos participantes: bipartitos -por ejemplo el Tratado de Paz y Amistad entre Argentina y
Chile de 1984-, y multipartitos o colectivos -la Convencin de Jamaica, sobre el derecho del
mar-; por las obligaciones a cargo de las partes, en unilaterales y bilaterales14; por el objeto
abordado, pueden ser polticos, econmicos, sociales, deportivos, cientficos, etc.. Por el
contenido se pueden distinguir entre tratado ley o marco, por el que se crea normas jurdicas
generales, ya que el mismo tratado autoriza a que se pueda seguir pactando y acordando nuevas
normas; intentan crear normas de carcter general aplicable a toda la comunidad internacional o
una parte de ella -por ejemplo el Tratado de Niza del ao 2002, que profundiza el proceso de
integracin europeo- y tratado contrato, los que prevn un cambio de prestaciones entre los
contratantes; que crea normas jurdicas particulares, que no permite que se extienda ms all de
los trminos del tratado -por ejemplo un tratado por el cual se cede un territorio-. Por la
participacin de los Estados, los hay abiertos, que permiten la incorporacin de Estados que no
intervinieron en la negociacin y cerrados que solo forman parte del mismo aquellos Estados
que participaron de la negociacin. Por el mbito de validez espacial15, se distinguen en
regionales, que engloban solo a Estados que se hallan en una determinada zona geogrfica, por
ejemplo el Tratado de Asuncin, creador del MERCOSUR, etc. y universales, los que tienen una
vocacin universal, como la Carta de las Naciones Unidas. Por su duracin, los hay que tienen
un plazo de vigencia determinado, pasado el cual se extinguen y los de duracin indeterminada,
salvo denuncia y prorrogables, bien expresa o tcitamente es muy frecuente la clusula de
prrroga tcita por perodos determinados-16.
Las partes del texto del tratado
El texto del tratado se puede dividir en tres partes: a- el prembulo, que enuncia el
objetivo que persigue el tratado, como tambin las partes contratantes. El prembulo suele ser
til para la interpretacin del tratado, porque en el se fijan los propsitos. b- la parte dispositiva
contiene los derechos y las obligaciones que asumen las partes. c- Las clusulas finales, donde
se estipula la entrada en vigor, duracin, denuncia, adhesin, etc.
mbito de validez
Sintticamente el mbito de validez de la Convencin puede resumirse en tres aspectos:
personal, territorial y temporal.
Como se ha manifestado, el mbito de validez personal corresponde slo a los Estados,
as lo reitera el art.6, en concordancia con el art.1 de la Convencin. La Convencin no abre
juicio sobre la forma de organizacin institucional interna de los Estados; esto es, unitario,
federal, cantonal, regional u otras; por ello, la facultad que se otorgue en el derecho interno de
un Estado a una de sus entidades para concluir tratados, es materia reservada a su jurisdiccin
domstica, en razn de su soberana, pero a los efectos del derecho internacional, se entender
que es el Estado mismo el que ha concertado el tratado, lo que lo hace titular de los derechos y
obligaciones que emanen de l17.

14

Puig, adopta esta clasificacin en funcin de la cantidad de Estados participantes, no de las obligaciones. Puig,
Juan C., Ob.cit., pg.114.
15
Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.39.
16
Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.135.
17
Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.40.

En lo que hace al mbito territorial, salvo que las partes manifiesten algo diferente, el
tratado es aplicable a la totalidad del espacio geogrfico del Estado, metropolitano o
dependiente, terrestre, martimo y areo (Convencin, art.29).
Desde el punto de vista temporal, el tratado en principio es irretroactivo, salvo que el
mismo exprese lo contrario. En el supuesto de que sea el resultado de una costumbre anterior, el
valor normativo no deviene del tratado sino de otra fuente jurdica que es el derecho
consuetudinario.
Proceso de celebracin de los Tratados
Para que un tratado se concrete debe pasar indefectiblemente por distintas etapas.
1) Negociacin: En primer lugar los representantes de los Estados munidos con plenos
poderes (documento emanado de las autoridades del Estado al que representa, que autoriza al
representante a realizar las negociaciones, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado,
o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado art.2, inc.c-), deben llevar adelante
las conversaciones para tratar de arribar a un entendimiento respecto del tema que se
comprometieron abordar y reglamentar, presentando propuestas y contrapropuestas, las que son
debatidas por las delegaciones que las aceptan, rechazan o procuran enmendar. La negociacin
constituye la esencia misma del mtodo diplomtico18.
En los tratados bipartitos las negociaciones se realizan entre los plenipotenciarios; en
cambio en los tratados multipartitos o colectivos, es comn que el trmite se realice en el seno
de una conferencia internacional convocada al efecto, cuyas deliberaciones se ajustan a un
reglamento. La conferencia funciona como un cuerpo colegiado al estilo parlamentario, con
comisiones, sesiones plenarias y procedimiento para regular las decisiones19.
Es pertinente aclarar que no necesitan plenos poderes los Jefes de Estado o Gobierno y
los Ministros de Relaciones Exteriores. Los Jefe de Misin Diplomticos acreditados ante el
Estado con el cual se propicia el tratado y los Representantes acreditados por los Estados ante
una Conferencia Internacional u Organizacin Internacional, no necesitan presentar plenos
poderes para la adopcin del texto del tratado (Art.7 de la Convencin).
2) Adopcin del texto: Una vez que las partes han arribado a un acuerdo sobre lo que
estaban negociando, se procede a redactar el texto. Habitualmente en los tratados colectivos se
los hace por votacin; por ejemplo mayora, 2/3 o 3/4; a veces se usa tambin el consenso. La
Convencin en el art.9, indica que a menos que los Estados por mayora de 2/3 decidan aplicar
una regla diferente, la adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional, se
efectuar por mayora de 2/3.
3) Autenticacin del texto: Se encuentra previsto en el art.10 de la Convencin. Es el
acto por el cual los negociadores mediante su firma admiten que el texto adoptado es el
fehaciente y definitivo y por ende, hace plena fe. Significa nicamente acuerdo sobre el texto,
no el consentimiento definitivo para obligarse y esto es necesario para que los Estados
18
19

Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.137.

Puig, Juan C., Ob.cit., pg.115.

negociadores, antes de decidir si van a ser partes o no del tratado sepan cul es el contenido
inalterable del mismo20.
4) Manifestacin del consentimiento en obligarse: Para que el tratado obligue a las partes
que lo han negociado y adoptado y autenticado su texto, es indispensable que presten su
consentimiento, para lo cual se pueden utilizar distintas formas y momentos; la Convencin
regula esta etapa en los arts.11 al 15: a- Firma: ya sea al tiempo de autenticar el texto o bien
despus. Este mecanismo es muy utilizado en los tratados simplificados. b- Canje de
Instrumento: por el que se hace el intercambio formal del documento. Es comn emplearlo
cuando se trata de Notas Reversales. c- Ratificacin (aceptacin o aprobacin) del texto: Se
hace por medio de un documento escrito, por el cual el rgano superior de un Estado,
generalmente el Jefe de Estado, confirma la firma de su plenipotenciario y declara que el tratado
es tenido para el Estado que representa como jurdicamente obligatorio. Si el tratado es bipartito
se procede al canje de los instrumentos de ratificacin; si el tratado es colectivo se hace el
depsito de la ratificacin, por ante el Estado que ha sido designado depositario del tratado,
quien tiene la obligacin de comunicar dicha circunstancias a los otros Estados interesados. La
ratificacin es una institucin histrica del derecho internacional pblico; as, el monarca
absoluto no actuaba por si mismo en la celebracin de los tratados, sino mediante sus
mandatarios a quienes conceda plenos poderes al efecto, pero reservndose el soberano la
facultad de aprobar lo hecho por ellos mediante el instrumento jurdico de la ratificacin; un
segundo paso se dio en la evolucin de sta figura al abandonarse la teora del mandato por la
llamada reserva de ratificacin, de donde surga que la ratificacin era necesaria siempre;
finalmente, a fines del Siglo XVIII, la soberana nacional depositada en el pueblo se organiza
mediante un sistema de divisin de poderes, en el que el legislativo en representacin del
pueblo- se reserva la facultad de autorizar al ejecutivo para que este ratifique los tratados21. dAdhesin: Este supuesto se da en los tratados abiertos, cuando un Estado que no particip en el
proceso de celebracin del tratado, expresa su voluntad de obligarse por l.
Desde que el Estado negociador (aquel que ha participado en la elaboracin y
adopcin del texto del tratado art.2, inc.e) de la Convencin) da su consentimiento en obligarse
y hasta que el tratado entre en vigor para ese Estado, dicho Estado se llama contratante
(Convencin, art.2, inc.f), y solo los Estados son partes cuando el tratado entra en vigor
(Convencin, art.2, inc.g).
Entrada en vigor:
Es el momento a partir del cual el tratado comienza a producir efectos jurdicos, a tener
fuerza obligatoria.
Los tratados entran en vigor cuando as lo establecen los Estados, como lo prescribe el
art.24. Los tratados en forma simplificada normalmente entran en vigencia el mismo da de la
firma o del canje del instrumento. Los tratados bipartitos en buena y debida forma, cuando se
hacen el intercambio de los instrumentos de ratificacin y los tratados multipartitos o colectivos,
cuando se llega al nmero mnimo de Estados ratificantes, conforme al tratado, por ejemplo la
Convencin de Jamaica de 1982, en su art.308, estableci que entrara en vigor 12 meses
20
21

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.118.

Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.138.

despus de la fecha en que haya sido depositado el sexagsimo instrumento de ratificacin,

hecho que ocurri en el ao 1995.
La entrada en vigor no implica necesariamente la aplicacin del mismo, ya que por
ejemplo en el caso de los tratados que regulan el conflicto armado, ser de aplicacin en el
supuesto de que efectivamente se produzca22.
La Convencin, por el art.25.2, autoriza a que se disponga una aplicacin provisoria
del tratado multilateral, cuando dos o ms Estados aceptan aplicarlo con anterioridad a su
entrada en vigencia, a travs de acuerdos colaterales. Es la urgencia en regular determinadas
cuestiones la que justifica la aplicacin provisional de los tratados; porque el cumplimiento de
los requisitos constitucionales internos supone a veces demoras en la entrad en vigor de los
tratados y los Estados salvan este inconveniente aplicndolos de manera provisional23.
Observancia y aplicacin
Cuando el tratado entra en vigor es obligatorio su cumplimiento, en funcin del principio
pacta sunt servanda, que ha sido consagrado en el art.26, al prescribir que los tratados obligan
de buena fe.
Asimismo el art.27, asienta el principio o la primaca del derecho internacional sobre el
derecho interno de los Estados, al disponer que una parte no podr invocar las disposiciones de
su derecho interno como justificacin del incumplimiento del tratado. Por este artculo la
Convencin afirma el principio del monismo en el derecho internacional.
A su vez, como fuera indicado supra, es de reiterar que el tratado es de aplicacin para
el futuro, salvo que las partes hayan acordado que tenga efectos retroactivos (Convencin,
art.28).
Es de recordar, que como no hay jerarqua normativa entre las fuentes del derecho
internacional pblico, un tratado puede quedar derogado por la formacin de una costumbre
sobre la misma materia, de contenido distinto, entre quienes son partes en el tratado, siempre
que la regla convencional no sea de carcter imperativa24.
Interpretacin de los tratados
Consiste en determinar el verdadero sentido y alcance de las clusulas de un acuerdo.
Hay tres mtodos para analizar el tratado: el objetivo o textual, que se aboca al estudio del
sentido corriente del texto, como expresin autntica de la voluntad de las partes; el subjetivo,
por el que se tiende a extraer la intencin real de las partes como elemento distinto del texto, al
tiempo de la celebracin del acuerdo, para lo cual por ejemplo, hay que rastrear en los trabajos
preparatorios, la exposiciones de los negociadores, etc. y el teleolgico o funcional, que indica
el objeto y fin del tratado, la finalidad por la cual se suscribi el tratado.

22

Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.45.

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.133.
24
Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.46.
23

La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados reglamenta este tpico en los
arts.31 a 33, de lo que se desprende que la Convencin, si bien parte del anlisis del texto
incluidos el prembulo y anexos-, en su sentido ordinario o comn, en caso de ambigedad u
oscuridad del texto o que conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable, se
puede acudir a los otros mtodos para poder interpretar adecuadamente los trminos del tratado.
Los tratados y los terceros Estados
Los tratados prevn derechos y obligaciones solo para los Estados partes, ya que por los
principios de soberana, igualdad jurdica e independencia, los Estados que no han manifestado
su consentimiento en obligarse por dichos tratados, no se encuentran constreidos por sus
clusulas; son terceros Estados, por lo que la relacin jurdica le es ajena, no los beneficia, ni los
perjudica, siendo de aplicacin los adagios latinos res inter alios acta y pacta tertiis nec
nocent. Sin embargo a veces los tratados estipulan obligaciones y derechos para terceros
Estados. En tales supuestos, para que las obligaciones de un tratado obliguen a terceros Estados,
debe haber por parte de estos una aceptacin expresa por escrito (Convencin, art.35); por lo
que en realidad, lo que sucede en este caso, es que surge un acuerdo colateral, lo que implica
que se est ante un nuevo tratado25. Si lo que se establece es un derecho para un tercer Estado,
para que tenga efecto debe haber un consentimiento del Estado beneficiario, por lo que tambin
aqu se produce un nuevo acuerdo colateral, pero como es un derecho y no una obligacin, no se
requiere forma sacramental de expresin; incluso ms puede presumirse la aceptacin
(Convencin, art.36).
Puede ocurrir que un tratado llegue a ser obligatorio para un Estado que no es parte del
mismo, en virtud de la costumbre internacional (Convencin, art.38).
Las Reservas
Es uno de los institutos propios del derecho internacional26. Se entienden por tales a las
declaraciones unilaterales de los Estados al momento de obligarse por el tratado, con el objeto
de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones en su aplicacin a ellos
(art.2.1.d, de la Convencin).
Solamente es aplicable este instituto, en los tratados colectivos o multipartitos; ya que si
el tratado es bipartito, las reservas seran objeciones u observaciones que una de las partes da a
conocer a la otra, equivaldran a nuevas propuestas que se encuadran dentro de la etapa de la
negociacin, anterior a la manifestacin del consentimiento en obligarse, por lo que de aceptarse
se celebrara el tratado, caso inverso no se celebrara27.
En la poca de la Sociedad de las Naciones exista el criterio de preservar el tratado en su
integridad; se hablaba del principio de integridad, que consista en que para que un Estado que
haca una reserva fuera admitido en el tratado, todos los dems Estados partes del tratado,
deban aceptar las reservas; es decir deba haber unanimidad de la aceptacin; caso contrario, el
Estado reservante no formaba parte del tratado.

25

Podest Costa, L.A. Ruda, Jos M. ob.cit., pg.91. Cfr. Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.47.
Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.43.
27
Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.128. Cfr. Puig, Juan Carlos, ob.cit., pg.27.
26

El sistema panamericano era ms laxo, ya que propiciaba el principio de universalidad,

en el entendido de que era preferible que fueran parte en el tratado la mayor cantidad de Estados
posibles, aun con reservas; de tal manera que en la hiptesis de que algn Estado hiciera
reservas, se podran presentar las siguientes relaciones: a- el tratado vala con todas sus
clusulas originarias, para todos los Estados que no hacan reservas; b- tambin el tratado
entraba en vigor entre el Estado que haca la reserva y los Estados que la aceptaban y c-el
tratado no entraba en vigor entre el Estado que haca las reservas y los Estados que no la
aceptaban.
En el marco de las Naciones Unidas, cuando se estaba discutiendo lo que sera el Tratado
sobre Prevencin y Sancin del Genocidio (1952), se solicit a la Corte Internacional de Justicia
una opinin consultiva sobre la extensin de las reservas. Esta se expidi en el sentido de que
poda ser parte en el tratado un Estado que hiciera reservas en la medida que dicha reservas
hubieran sido aceptadas por un solo Estado, adoptando de hecho el sistema panamericano.
Finalmente la Convencin de Viena admite esta ltima posicin, en la inteligencia de
generalizar al mximo la participacin de los Estados en los tratados, e incluso dice que las
reservas se considerarn aceptadas tcitamente despus de transcurridos doce meses, si no han
sido objetadas (Convencin, art.20.5).
En base al art.19 de la Convencin, las posibilidades de un tratado en cuanto a poltica de
reservas son cuatro: 1) prohibir todas las reservas; 2) prohibir las reservas a ciertas
disposiciones, en cuyo caso se entienden autorizadas implcitamente las no prohibidas; 3)
autorizar nicamente determinadas reservas, en cuyo supuesto hay que considerar prohibidas las
reservas no autorizadas y 4) guardar silencio sobre la cuestin, pudiendo formularse entonces las
reservas compatibles con el objeto y el fin del tratado28.
En los tratados que son admisibles las reservas, stas producen sus efectos
modificatorios o extintivos solo entre el Estado reservante y los Estados aceptantes. Ahora bien,
si un Estado objeta las reservas, el tratado entra en vigor entre el Estado objetante y el Estado
reservante, excluyndose los artculos con reservas; es decir, tales artculos quedan vaco de
contenido (Convencin, art.21.3). Pero, si un Estado contratante no solo objeta sino que adems,
manifiesta inequvocamente su oposicin a la entrada en vigor del tratado con el reservante,
entonces el tratado no va a ser vinculante entre ambos Estados (Convencin, art.20.4.b).
Tanto las reservas, como la objecin y la oposicin a las reservas deben hacerse por
escrito y comunicarse a todos los Estados contratantes (Convencin, art.23.1).
Las reservas, como la objecin a las reservas pueden retirarse, debiendo hacerse por
escrito (Convencin, art.23.4).
Las declaraciones interpretativas, que tienen como fin aclarar el sentido y alcance de
las clusulas del tratado y no otro, para Diez de Velazco29, son verdaderas reservas (reservas
interpretativas).
28
29

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.130.

Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.139.

Enmienda y Modificacin de los tratados

En este tema rige el principio de la autonoma de la voluntad, por lo que solo se puede
enmendar o modificar un tratado con el acuerdo de los Estados partes.
En la terminologa de la Convencin de los Tratados, se entiende por enmienda, el
cambio de algunos artculos del tratado o la revisin en conjunto del tratado por todos los
Estados partes, como surge el art.39; a su vez, la modificacin es el acuerdo concluido entre dos
o ms Estados partes en un tratado multilateral, por el que se cambian las disposiciones del
tratado solo respecto de las partes mutuas que decidieron el cambio, en la medida que lo prevea
el tratado o que ste no lo prohiba (art.41).
Nulidad de los tratados
La nulidad consiste en privarle de efectos jurdicos a un acuerdo, por contener algn
vicio en sus elementos esenciales.
El tratamiento de las nulidades, conjuntamente con la terminacin de los tratados,
constituye en opinin de Pastor Ridruejo30, el aspecto ms significativo de la codificacin y
desarrollo progresivo de esta materia, habida cuenta de que antes, sobre la base del derecho
privado de los contratos, los precedentes eran dispersos y las soluciones inciertas.
Para solucionar el abuso de muchos Estados de denunciar los tratados, bajo diferentes
pretextos, se dirige el art.42 de la Convencin, que estipula que la validez de un tratado, puede
impugnarse nicamente en virtud de las disposiciones de la nombrada convencin31.
Por lo tanto, las causas de nulidad que establece la Convencin de los Tratados es
taxativa, en otros trminos, tienen el carcter de numerus clausus, en base al artculo
mencionado en el prrafo precedente32.
Los tratados pueden verse afectados por nulidades absolutas, es decir aquellas que no
admiten la confirmacin de un tratado nulo y nulidades relativas en la que el tratado se puede
convalidar no obstante el vicio nulificante, en este caso el tratado no es nulo, sino anulable33.
Son causas de nulidad absoluta, cuando un tratado se firma con los vicios a detallar: a- la
coaccin, mediante actos de amenazas sobre el representante del Estado (Convencin, art.51); bla amenaza o el uso de la fuerza sobre el Estado negociador mismo (Convencin, art.52), porque
vulnera una norma de jus cogens, en la propia celebracin del tratado (art.2.4 de la Carta de la
O.N.U.). Un ejemplo de este supuesto fue la imposicin de proteccin de Checoslovaquia por
parte de la Alemania Nazi en 193934 y c- en forma genrica, cuando el tratado est en oposicin
a una norma imperativa del derecho internacional, tambin llamadas jus cogens. Para los efectos
de la Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general, es una norma
30

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.143/144.

Halajczuk, Bohdan T., Moya Domnguez, Mara Teresa, ob.cit., pg.116.
32
Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.144.
33
Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.171.
34
Puig, Juan Carlos, ob.cit., pg.128/129.
31

aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto, como norma

que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada, por una norma ulterior de
derecho internacional general que tenga el mismo carcter (Convencin, art.53). Sera el caso de
la prohibicin de la amenaza o del uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
propsitos de las Naciones Unidas, conforme al art.2.4 de la Carta de las Naciones Unidas.
Son motivos de nulidad relativa: a- si el tratado se celebr con violacin manifiesta de
una norma interna fundamental del Estado (Convencin, art.46); b- si hubo inobservancia de
una restriccin especfica de los poderes para manifestar el consentimiento del Estado
(Convencin, art.47); c- si hubo error sobre una situacin esencial para el consentimiento
(Convencin, art.48); d- si hubo dolo por parte de un Estado (conducta fraudulenta) para obtener
el consentimiento del otro Estado negociador (Convencin, art.49); de modo general la
Comisin de Derecho Internacional expres que tiene que comprender toda declaracin falsa,
toda presentacin inexacta de los hechos y otros procedimientos engaosos por los cuales se
induzca a un Estado a manifestar en un tratado un consentimiento que, de no ser as, no habra
manifestado35; e- corrupcin del representante del Estado (Convencin, art.50), es decir, actos
que tiendan a ejercer una influencia decisiva en el representante del Estado para concertar el
tratado y no cualquier pequeo favores o cortesa, con motivo de la celebracin del tratado36.
Terminacin del tratado
Los motivos por los cuales puede terminar un tratado para la Convencin tambin son
taxativos, numerus clausus.
El tratado concluye por: a- voluntad de todas las partes (Convencin, arts.54 y 56); bfinalizacin del plazo de vigencia; c- denuncia por parte de los Estados (Convencin, art.56); dpor suscripcin de otro tratado posterior sobre el mismo tema (Convencin, art.59); e- por
violacin grave de una clusula esencial para el objeto y fin del tratado; por ejemplo el rgimen
de Mandato otorgado por la Sociedad de Naciones a favor de Sudfrica, respecto del territorio
de Namibia y que por violaciones de las normas del mandato, las Naciones Unidas dio por
terminado dicho rgimen37. Este supuesto tiene como excepcin los tratados de carcter
humanitario, toda vez que la violacin por parte de un Estado de las normas de humanidad, no
autorizan al otro u otros Estados a comportarse de la misma forma (Convencin, art.60);
efectivamente, esta norma concuerda con lo que establecen los Convenios de Ginebra de 1949
sobre las proteccin de las vctimas de los conflictos armados cuyos principio, por el hecho de
su aceptacin generalizada, tiene el carcter de costumbre internacional-, en el sentido de que
ninguno de los Estados partes puede exonerarse, en funcin de los incumplimientos de las otra u
otras Partes; Adems la denuncia de esos tratados no surtir efecto alguno sobre las obligaciones
que haya de cumplir en virtud de los principios del derecho de gentes, tal como resultan de los
usos establecidos entre las naciones civilizadas, de las leyes de humanidad y de las exigencias
de la conciencia pblica38 (clusula Martens); f- imposibilidad subsiguiente de cumplimiento no
imputable al Estado parte (desaparicin del objeto inmersin de una isla; desecacin de un ro;
35

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.145/146.

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.144.
37
Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.150.
38
Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.50.
36

destruccin de un dique o instalacin hidroelctrica, etc-; cambio de circunstancias; etc.)

(Convencin, arts.61, 62); siendo de aplicacin la teora de la imprevisin, o la clusula rebus
sic stantibus de manera excepcional, al principio pacta sunt servanda39 y g- aparicin de una
norma jus cogens contraria a las disposiciones del tratado (Convencin, art.64).
Suspensin de los tratados
La suspensin de los tratados implica que los Estados partes se hallan eximidos del
cumplimiento de los tratados, durante el perodo en cuestin, sin afectar las relaciones jurdicas
que los tratados hayan establecido entre las partes.
Son causales de suspensin de los tratados: a- la voluntad de las partes (Convencin,
art.57); b- la celebracin de un tratado posterior entre todas las partes sobre la misma materia
(Convencin, art.59); c- la violacin grave de un tratado (Convencin, art.60); d- imposibilidad
de cumplimiento (Convencin, art.61) y e- el cambio fundamental de las circunstancias
(Convencin, art.62.3).
Procedimiento a seguir respecto a la nulidad, terminacin o suspensin de un tratado
Para evitar la determinacin arbitraria por parte de un Estado interesado en la nulidad,
terminacin o suspensin de un tratado, la Convencin regula el mecanismo que debe seguirse
al efecto en los arts.65 a 68, y que en resumen se puede decir que existe una jurisdiccin
obligatoria por ante la Corte Internacional de Justicia para todas las controversias referidas al jus
cogens y recurso obligatorio a la conciliacin para las controversias derivadas de los restantes
artculos de la Convencin.
Con expresin franca y hasta potica, Pastor Ridruejo arguye en relacin a la forma de
resolucin de controversias que aunque, desde un punto de vista ideal este mecanismo de
solucin de controversias no sea del todo satisfactorio y pueda dejar descontento a un espritu
inconformista, desde una perspectiva realista que tome en consideracin el estado actual de la
sociedad internacional no deja de significar un progreso40.
Depsito, registro y publicacin de los tratados
La institucin del depsito tiene su relevancia cuando se est en presencia de tratados
multipartitos o colectivos.
La Convencin de los Tratados lo reglamenta en los arts.76 al 80, disponiendo que los
Estados negociadores del tratado designarn un depositario que podr ser uno de los Estados
signatarios o una organizacin internacional, al que le cabrn las obligaciones propias del
depositario, pudindose mencionar entre las ms importantes: la custodia del texto original del
tratado; la recepcin de las firmas y las ratificaciones de los Estados; la comunicacin a los
dems Estados las firmas recibidas; el registro del tratado en la Secretara de las Naciones
Unidas; etc.

39
40

Gutierrez Posse, Hortensia D.T., ob.cit., pg.51.

Pastor Ridruejo, Jos, ob.cit., pgs.156.

Finalmente, la falta de registro de un tratado en la Secretara de las Naciones Unidas

impide su invocacin por ante rgano alguno de las Naciones Unidas, en virtud del art.102 de la
Carta de la O.N.U.
Conclusin:
De la misma manera que en el derecho internacional clsico la fuente normativa ms
utilizada por las unidades polticas fue la costumbre, en el derecho internacional contemporneo
-que convencionalmente se lo ubica a partir del ao 1945, con la creacin de las Naciones
Unidas-, son los tratados.
La regulacin normativa por medio de tratados internacionales de cada vez mayores
mbitos de las relaciones internacionales -al generar ms certidumbre en el comportamiento de
los sujetos internacionales, que segn Kehoane 41se logra a travs de las instituciones,
entendindose por tales al conjunto de reglas formales e informales persistentes y conectadas
que prescriben papeles de conducta, restringen la actividad y configuran las expectativas-,
permite ser moderadamente optimista sobre el futuro de la humanidad, porque implicara que los
sujetos de esta rama del derecho han reconocido la importancia de la aplicacin del derecho
convencional, como el medio ms idneo parar alcanzar el desarrollo y la paz.

41

Kehoane, Robert, Instituciones internacionales y poder estatal, Ed. GEL, Buenos Aires, ao 1993, pgs.16/17.