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Ciencia Histrica

2011

Control Social y Construccin de Estado.


El Cdigo Penal de 1837 y su Influencia
en la Legislacin Criminal del Estado
Soberano de Bolvar: 1870-1880.
JOS
WILSON
MRQUEZ
ESTRADA

JOS WILSON MRQUEZ ESTRADA

Control Social y Construccin de Estado.


El Cdigo Penal de 1837 y su Influencia en
la Legislacin Criminal del Estado
Soberano de Bolvar: 1870-1880.

Ciencia Histrica

JOS WILSON MRQUEZ ESTRADA

Control Social y Construccin de Estado.


El Cdigo Penal de 1837 y su Influencia en
la Legislacin Criminal del Estado
Soberano de Bolvar: 1870-1880.

El Caribe Editores Ltda.

4
ISBN: 963-1991-1988-15-7
2011 Jos Wilson Mrquez Estrada
2011 Universidad de Cartagena
2011 El Caribe Editores Ltda.
2011 Libro lectrnico
El Caribe Editores Ltda.
Lnea Leopold von Ranke - Ciencia Histrica.
Editor: John Jairo Orozco
Diagramacin: Miguel Aldana Toro
E- Mail: elcaribeeditores@une.net.co pindarito@hotmail.com
Telfono: (05) 656 22 66
Cartagena de Indias, Colombia
Primera Edicin: Enero de 2011.
Cartula: Diseo de Hernn Daro Ocampo.
Ilustracin: Fotografas de Juan Rulfo Tomada de Juan Rulfo Fotografas. Ciudad de Mxico,
Museo Federal - Librera Estatal 1978.
Impreso y Hecho en Colombia / Printed and made in Colombia.
Por Jorge Elicer Rodrguez e Hijos Ltda.
Queda rigurosamente prohibida, sin la autorizacin escrita de los titulares del copyright, bajo las
sanciones establecidas en las leyes, la reproduccin total o parcial de esta obra por cualquier medio
o procedimiento, comprendida las lecturas universitarias, la reprografa y el tratamiento informtico
y la distribucin de ejemplares de ella mediante alquiler pblico.

Jos Wilson Mrquez Estrada


BIOGRAFA DEL AUTOR
Historiador de la Universidad Nacional de Colombia, Magister en Historia de la Universidad
Nacional de Colombia, Abogado de la Corporacin Universitaria de la Costa CUC. Profesor
Asistente del Programa de Historia de la Facultad de Ciencias Humanas de la Universidad de
Cartagena. Miembro del Grupo de Investigacin Frontera, Sociedad y Cultura del Caribe y
Amrica Latina (Categora A1 en Colciencias). E-Mail: jmarqueze@unicartagena.edu.co. wilsonmarquez99@yahoo.com.mx.

A Ral Guillermo Alvarado Guevara,


A Carlos Alberto Aristizabal,
A Mara Elena Saldarriaga,
A Orian Jimnez Meneses,
A Rafael Acevedo Puello,
A Jorge Elicer Lombana,
A Lus Javier Ortz Meza,
A Oscar Almario Garca,
A Enrique Canabal,
A Ral Botero,
Con mucho afecto.

Tabla de Contenido

INTRODUCCIN --------------------------------------------------------------------------7

1. EL CDIGO PENAL DE 1837 Y LA REVOLUCIN DE LAS FORMAS


JURDICAS CRIMINALES EN LA NUEVA GRANADA.-----------------------10

2. LA LEGISLACIN CRIMINAL EN EL ESTADO SOBERANO DE


BOLVAR.-----------------------------------------------------------------------------------21

3. SISTEMA PENITENCIARIO Y CARCELARIO DEL ESTADO SOBERANO


DE BOLVAR-------------------------------------------------------------------------------22

4. PROCEDIMIENTO DE LOS NEGOCIOS CRIMINALES-----------------------26

5. LA INFLUENCIA DEL CDIGO PENAL DE 1837 EN LA LEGISLACIN


CRIMINAL DEL ESTADO SOBERANO DE BOLVAR.------------------------28

6. UNA CRISIS INSUPERABLE: LA IMPOSIBLE PRISIN ---------------------39

BIBLIOGRAFA----------------------------------------------------------------------------30

INTRODUCCIN

El control social es el conjunto de medios sociales que buscan ordenar y regular el


comportamiento humano externo en muy diversos aspectos, estableciendo los lmites de la
libertad, buscando socializar a sus miembros. El control social puede ser ejercido por
diversos medios, ya sea de manera difusa o a travs de instrumentos institucionales; el
objetivo es crear hbitos colectivos de conducta: prcticas sociales, usos, costumbres,
creencias, convicciones. La familia, la escuela, los medios de comunicacin, el derecho, el
aparato judicial, el sistema penitenciario, el Estado, las asociaciones privadas, las
organizaciones religiosas, etc., se constituyen como un conjunto de instrumentos y tcnicas
dirigidos a presionar a los individuos para obtener de ellos la conformidad de su
comportamiento con ciertas reglas de conducta y proteger los intereses fundamentales para
la convivencia en comunidad. Entre los medios sociales de control social se encuentra el
derecho, y entre el derecho, el ms incisivo es el derecho penal, pues las sanciones penales
son las ms drsticas de que dispone el orden social y los comportamientos a los que vienen
aparejados son los ms intolerables para la convivencia humana en sociedad. Control social
punitivo institucionalizado, que se ejerce sobre la base de la existencia de un conjunto de
agencias estatales denominado sistema penal. Entonces el derecho penal positivo opera en
la sociedad como el mximo instrumento de control social, compuesto por un conjunto de
normas jurdicas que asocian al delito (conducta punible) penas y/o medidas de seguridad o
de correccin a ttulo de consecuencia jurdica. El derecho penal se ha constituido en la
modernidad como una de las condiciones bsicas para asegurar el orden social y como uno
de los instrumentos ms efectivos para controlar a la sociedad1.
El Estado, por su parte, puede entenderse en sentido amplio como un conglomerado social,
poltica y jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a
una autoridad que se ejerce a travs de sus propios rganos, y cuya soberana es reconocida
por otros Estados. En la anterior definicin encontramos los elementos constitutivos del
Estado: poblacin, territorio, poder pblico y reconocimiento de la soberana por otros

Velsquez Velsquez, Fernando. (2004). Manual de Derecho Penal. Editorial Temis. Bogot. P.4.

Estados2. En este sentido, el Estado es el componente especficamente poltico de la


dominacin en una sociedad territorialmente delimitada. Entendindose por dominacin la
capacidad, actual y potencial, de imponer regularmente la voluntad sobre otros. Lo poltico
en sentido propio o especfico se entiende, como una parte analtica del fenmeno ms
general de la dominacin: aquella que se halla respaldada por la marcada supremaca en el
control de los medios de coercin fsica en un territorio delimitado. Combinando estos
criterios, el concepto de Estado resulta equivalente al plano de lo especficamente poltico,
y ste, a su vez, es un aspecto del fenmeno ms amplio de la dominacin social. Esta
dominacin se materializa a travs de los diferentes instrumentos de control social y de
coercin fsica, a travs del control sobre los recursos econmicos e informticos de la
sociedad, permitiendo construir as un sistema de control ideolgico. Entonces, el control
ideolgico sera el mecanismo mediante el cual el dominado asume como justa y natural la
relacin asimtrica de la que, es parte, y por lo tanto, no la entiende ni cuestiona como
dominacin; dentro de este se encuentra el ordenamiento jurdico que vendra a regular por
medio de normas y de leyes los dispositivos de dominacin en el plano de las relaciones
sociales y a la vez opera, para el caso del ordenamiento jurdico penal, como un gran
aparato de control de la sociedad, con una tecnologa de coercin de alta elaboracin: el
sistema penitenciario. En sntesis, construir Estado, en trminos modernos, implica la
construccin de un ordenamiento jurdico penal, que permita la aplicacin de la polticas
criminales que el establecimiento ha diseado y pretende implementar para el eficaz logro
de sus objetivos constitucionales y de dominacin; entonces para esto se hace necesario
implementar dispositivos modernos de control social como el cdigo penal que es
complementado por el aparato judicial, policaco y penitenciario3.
Con relacin a la transicin en el mbito de la legislacin penal del antiguo rgimen
colonial al orden republicano, nos permitimos afirmar que la legislacin penal espaola
continu rigiendo por algunas dcadas despus de la independencia, mientras se organizaba
el poder judicial republicano, en este sentido se estableci que tanto en materia penal como
en la civil rigieran las leyes y decretos que en lo sucesivo dictare el nuevo Congreso
2

Naranjo Mesa, Vladimiro. (2003). Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Temis.
Bogot. P. 87.
3
Lechner, Norbert (1977). Poder y Orden. La Estrategia de la Minora Consistente. Santiago de
Chile. FLACSO. Mimeografiado.

Republicano. En este perodo de transicin, las nuevas leyes republicanas coexistieron con
las pragmticas cdulas y leyes espaolas vigentes hasta 1810. Con relacin a las sanciones
penales, subsistieron la pena capital, la de azotes, la de vergenza pblica, la prisin, la
confiscacin, los trabajos forzados, el confinamiento, la privacin o prdida del oficio, y las
multas, entre otras. Despus se fueron tomando medidas tendientes a suprimir prcticas
penales que se consideraban oprobiosas y que simbolizaban la arbitrariedad del dominio
espaol. La Junta Suprema de Gobierno, cuando se dio el grito de independencia, que luego
fue ratificado por la Constitucin de Cundinamarca, aboli el uso legal de la tortura y en
1821, el vicepresidente de Cundinamarca aboli el Tribunal de la Inquisicin4.
Slo hasta 1837 fue sancionado el primer cdigo penal colombiano. Despus, a mediados
del siglo XIX, con la llegada al poder de una nueva generacin poltica se introdujeron
reformas para borrar de un solo tajo las instituciones judiciales heredadas del viejo orden
colonial, es as como se introducen cambios revolucionarios en los procedimientos
judiciales y en los dispositivos de castigo, bajo el influjo de las corrientes modernizadoras
del derecho penal de origen europeo, especialmente francs. En esta perspectiva, se deroga
la pena capital, la pena de vergenza pblica y se impone la pena de destierro para delitos
polticos en sustitucin de las penas de trabajos forzados, presidio, prisin e infamia. La
abolicin de la pena capital fue la reforma ms significativa de esta nueva corriente de
renovacin del derecho penal, marcando una definitiva ruptura con el derecho penal
colonial5. Primero se consagr en las normas penales de los Estados y luego en la
Constitucin de 1863, que inicia su vigencia con la amnista y el indulto tanto para delitos
polticos como comunes. Posteriormente se promulgaron nuevos cdigos penales en los
diferentes Estados de la Unin, que desarrollaran el mandato constitucional de la
eliminacin de la pena capital. Estos nuevos cdigos penales se disearan con base en el
Cdigo Penal de 1837, que como se anot anteriormente, fue la primera expresin del
proceso codificar del derecho republicano y que marcara el inicio de un nuevo sistema
jurdico penal en la Nueva Granada. El propsito fundamental de este artculo es describir y
analizar cul fue la influencia del Cdigo Penal de 1837 en la legislacin criminal del

Aguilera Pea, Mario (2002). Las Penas. En: Revista Credencial Historia. Bogot-Colombia.
Edicin 148. Abril de 2002.
4

Ibd.

10

Estado Soberano de Bolvar, fenmeno que se refleja en el Cdigo Penal y de


Procedimiento Criminal que fue sancionado en el Estado de Bolvar en 1872. En la primera
parte del artculo haremos un anlisis del Cdigo Penal de 1837, de su origen, estructura
jurdica y de su significacin en el mbito social y cultural republicano, luego en la segunda
parte haremos una descripcin de las caractersticas ms generales del Cdigo Penal de
1872 del Estado Soberano de Bolvar y en la tercera parte, haremos un anlisis de la
influencia del Cdigo de 1837 en el Cdigo de 1872, pero sobre todo haremos un examen
de la significacin de este ultimo cdigo para el nuevo orden radical en lo concerniente al
Estado Soberano de Bolvar.

1. EL CDIGO PENAL DE 1837 Y LA REVOLUCIN DE LAS FORMAS


JURDICAS CRIMINALES EN LA NUEVA GRANADA.
En la primera mitad del siglo XIX, en el contexto de la formacin de la Repblica de la
Nueva Granada, la ley puede ser entendida, desde el punto de vista material como la norma
jurdica que proviene de los rganos legislativos constitucionalmente instituidos y
democrticamente elegidos. Dentro del marco legislativo republicano encontramos una
pluralidad de leyes de diferente carcter (orgnicas, ordinarias, decretos, etc.). Las leyes
orgnicas describen desde el punto de vista general los lineamientos de una poltica con
relacin a un tema especfico, es as como encontramos diferentes leyes orgnicas de
administracin de justicia que intentan organizar todo lo relacionado con el tema de la
justicia en los albores de la Repblica6. En esta perspectiva, y a pesar de la ausencia de
cdigos penal y de procedimiento, se dise todo un conjunto de leyes que tena que ver
con la tipificacin criminal y con su proceder, lo mismo que con las prcticas judiciales,

Barbosa Delgado, Francisco Roberto (2007). Justicia: Rupturas y Continuidades. El Aparato


Judicial en el Proceso de Configuracin del Estado-Nacin en Colombia: 1821-1853. Editorial
Pontificia Universidad Javeriana. Bogot. Pg. 159. De Olmo, Rosa (1984). Amrica Latina y su
Criminologa. Editorial Siglo XXI. Pg. 78. Middendorf, Wolf (1983). Estudios de Criminologa
Histrica. Espasa-Calpe. Madrid. Pg. 54. Montovani, Fernando (1998). El Siglo XIX y las
Ciencias Criminales. Temis. Bogot. Pg. 103.

11

acogiendo los principios del debido proceso, como la presuncin de inocencia, derecho de
defensa, imposibilidad de capturar o allanar un domicilio sin orden judicial7. Igualmente
vale la pena anotar que la ley penal se concibe en este perodo dentro del contexto doctrinal
de la ilustracin y del surgimiento paralelo de las ciencias criminales y de la escuela
jurdica clsica que tendr como su principal figura a Francisco Carrara8, que considera al
individuo como ser autnomo, con libre albedro y coloca como fundamento del derecho
penal el binomio responsabilidad moral-pena retributiva9. Bajo esta ptica se instalaron
lmites formales y materiales a la forma de aplicar la justicia penal, adquiriendo la pena el
carcter de mecanismo de prevencin general y social, sin prestarle el ms mnimo inters a
la recuperacin social del delincuente10 y bajo este enfoque se disearon las polticas
penitenciarias en la primera mitad del siglo XIX en Colombia. Con relacin al juzgamiento
del delincuente, los conceptos de jurisdiccin y competencia se definan a partir de las
constituciones y las leyes orgnicas del poder judicial. Entre 1821 y 1853, un perodo
marcado por la construccin de un Estado unitario y centralista, la estructura de la
administracin de justicia estaba orientada desde lo ms alto por la Alta Corte de Justicia11,
Corte Suprema de Justicia12 o Suprema Corte de la Nacin13, que ejerca jurisdiccin sobre
todo el territorio nacional y los tribunales superiores que tenan a su turno la jurisdiccin
del territorio -cantn, provincia o circuito-, en el cual administraban justicia. En sntesis,
nos permitimos afirmar que a pesar de que no se contaba con un cdigo penal o de
procedimiento en estos primeros aos de la Repblica, en la Nueva Granada se regul todo
el tema de la justicia penal a partir de la expedicin de una serie de leyes que tipificaron
Parada Garca, Gilberto Enrique (2009). Orden y Revolucin en le Ley Penal Colombiana. Un
Debate Historiogrfico. Anuario Colombiano de Historia Social y de la Cultura. Volumen 36, N2.
Bogot. Pgs. 177-205.
8
Mora, Efran (1988). Historia de la Criminologa. En Lecciones de Criminologa. Editorial Temis.
Bogot. Pg. 256.
9
Montavani, Fernando. Op. Cit. Pg. 17.
10
Molina Arrubla, Carlos Mario (1999). Introduccin a la Criminologa. Editorial Leyer. Bogot.
Pg. 130. La Escuela Clsica no consideraba al delincuente como un ser diferente de los dems,
esto es, no parta de la hiptesis de un rgido determinismo sobre cuya base la ciencia tuviese por
cometido una investigacin etiolgica sobre la criminalidad, sino que todo se detena en el delito
entendido como concepto jurdico, es decir, como violacin del derecho y tambin del pacto social
que se hallaba, segn la filosofa poltica del liberalismo clsico, en la base del Estado y del
derecho.
11
Denominacin en la Constitucin Poltica de 1821 y 1830.
12
Denominacin en la Constitucin Poltica de 1832 y 1843.
13
Denominacin en la Constitucin Poltica de 1853.
7

12

conductas y sanciones. El ejemplo ms claro nos lo proporciona el Congreso de Angostura


cuando faculta al presidente de la Repblica a mitigar a favor de la humanidad, conmutar
y aun perdonar penas aflictivas, aunque sean capitales con concepto previo del poder
judicial14.
En la Constitucin Poltica de Ccuta se establecieron varias disposiciones de carcter
penal, tanto sustancial como procesal15. En pocas palabras, nos permitimos aseverar que la
primera etapa de la historia de la legislacin penal en Colombia, dentro de la doctrina de la
Escuela Clsica italiana dentro del cual se enmarca, naci el primer cdigo penal que se
conoci en este perodo: el Cdigo Penal de 183716. Este cdigo entiende el dao causado
al sujeto pasivo de la accin penal a partir de un acto externo, realizado por un ser
consciente que acta conforme a su libre albedro, quien permite que un sujeto realice la
conducta o se abstenga de hacerlo17. Con relacin a la concepcin del derecho, este se
fundamenta en el derecho natural18. Este nuevo cdigo esboza una propuesta ilustrada del
derecho en ruptura con el derecho criminal colonial, planteando una separacin tajante
entre delito y moral, lo que permite que la separacin entre pecado y delito desaparezca;
establece igualmente que la funcin de la pena debe apartarse de la idea de la expiacin del
delincuente y est orientada a la prevencin del delito19. El Cdigo Penal de 183720 se
public el 25 de junio de 1837, incorporando un cuerpo normativo de 918 artculos
constituyndose en la normatividad sustantiva de lo penal en la Nueva Granada 21. Con
14

Decreto expedido por Simn Bolvar el 18 de febrero de 1819.


Restrepo Piedrahita, Carlos. (Comp.) (2003). Constituciones Polticas Nacionales de Colombia.
Constitucin Poltica de Ccuta de 1821. Artculo 158. Bogot. Universidad Externado de
Colombia.
16
Los siguientes son los Cdigos Penales que se han producido en nuestro ordenamiento jurdico
republicano: El primero fue el Cdigo Penal de 1837, el segundo es el Cdigo Penal de 1890, el
tercero fue el Cdigo Penal y Penitenciario de 1936, el cuarto fue el Cdigo Penal de 1980 y el
quinto es el Cdigo Penal de 2000 (Ley 599 del 2000) que an nos rige.
17
Velsquez Velsquez, Fernando. Op. Cit. Pg. 160.
18
Carrara, Francesco (1956). Programa de derecho criminal. Parte general. Vol.1. Bogot.
Editorial Temis. Pg. 45.
19
Bernate Ochoa, Francisco (2004). El Cdigo Penal de 1890. En: Revista de Estudios SocioJurdicos. Bogot. Noviembre de 2004. Vol. 6, N2, Pgs. 537-558.
20
Peas Felizzola, Aura Helena (2006). Utilitarismo y Tradicionalismo en la Legislacin Penal
Republicana: el Cdigo de 1837. Revista Colombiana de Sociologa. N 26. Pgs. 9-42.
21
Ramrez Bastidas, Yesid (2003). El juicio oral. Segunda Edicin. Ediciones Doctrina y Ley. El
Cdigo Penal en 1837, fuertemente influenciado por el espaol de 1822 y por francs napolenico
de 1808.
15

13

relacin a las penas y su ejecucin el cdigo divide las sanciones en penas corporales y no
corporales, igualmente regula lo relativo a los delincuentes, estableciendo que deben ser
castigados no solo los autores, sino los cmplices, auxiliadores y encubridores 22. Vale la
pena decir que lo planteado en este cdigo fue luego confirmado en las constituciones de
1843 y 185323. Con relacin al tema del presidio, el cdigo estableca que el condenado
deba ser puesto en la crcel, cuartel, casa municipal o cualquier edificacin adecuada para
tal efecto, es as como luego con la ley del 30 de mayo de 1838 se establecen las casas de
castigo, que luego sern reglamentadas por el decreto del 17 de abril de 1839, estableciendo
el rgimen disciplinario de estos establecimientos. Por ejemplo, si el reo no cumpla con
este rgimen disciplinario se le imponan castigos dentro del penal como el encierro
solitario, la privacin de la cama, el cepo, disminucin de alimentos y los golpes de
ltigo24. Con relacin al delito, este cdigo lo concibe como una infraccin a una conducta
tpica descrita en una norma jurdica y como principio de legalidad en dicha norma debe
estar prescrita la sancin, en esta perspectiva, el delito en la Repblica se produce por una
accin voluntaria e intencionada de violacin de la ley25. En cuanto a la culpa sta es
definida como la violacin imputable pero no maliciosa de la ley y sta debe probarse ya
que ante la comisin de un delito ste se entiende realizado en forma dolosa. Igualmente
establece las formas de participacin en la ejecucin de un delito. Se estipularon como
penas corporales: la muerte, trabajos forzados, presidio, reclusin en casa de trabajo,
vergenza pblica26, prisin, expulsin del territorio de la Repblica, confinamiento en un
distrito parroquial y destierro27. El ritual de ejecucin de la pena de muerte se realizaba en
plaza pblica, sobre un cadalso pintado de negro, hasta all concurran los reos vestidos con
una tnica y un gorro negro y con las manos atadas por delante con una cuerda28.

22

Artculo 95 de la Ley del 27 de junio de 1837, en Codificacin Nacional. Aos 1836-1837.


Constitucin Poltica de 1843, arts. 152-167. Constitucin Poltica de 1853, art. 5.
24
Escobar Villegas, Juan Camilo y Maya Salazar, Adolfo Len (2008). Legislar y Codificar en la
Nueva Granada. Historia de una Cultura Poltica Mundializada en el siglo XIX. Revista Coherencia. Vol. 5- N8 (enero junio) 2008. Pp. 149-181. Medelln Colombia.
25
Artculo 1 de la Ley del 27 de junio de 1837.
26
Este tipo de pena fue abolida a travs del artculo 5 de la Ley del 26 de mayo de 1849.
27
Artculo 19 de la Ley del 27 de junio de 1837, en Codificacin Nacional. Ao 1837.
28
Hernndez Velasco, Hctor Elas (2007). La Pena de Muerte en Colombia 1821-1910. Editorial
Limitada. Bucaramanga. Aguilera Pea, Mario (2005). Condenados a la Pena de Muerte. En:
23

14

Al final del rgimen colonial, el gobierno espaol increment la represin a los desrdenes
sociales, que eran apreciados como perturbaciones morales, mirada que estaba
condicionada por la exagerada intervencin de la Iglesia en los asuntos polticos. El rechazo
a la represin se fue consolidando como uno de los factores ms fuertes de incitacin al
levantamiento popular en el proceso independentista y que tuvo su mxima expresin en el
rechazo a la prctica generalizada de la pena de muerte por las autoridades espaolas,
aplicada hasta la saciedad en el perodo de la reconquista29. A esta situacin de caos se le
sum un incremento de los ndices de criminalidad que se manifiesta desde el mismo
momento de la expulsin de las autoridades espaolas en 181630. Verdadero ambiente de
inseguridad que se traduce en desorden y en la falta de certeza sobre qu decisiones
jurdicas eran validas y cules no, sobre cules instituciones judiciales estaban vigentes y
cules no31. Expresiones de la criminalidad que consistan fundamentalmente en la
venganza y los ataques a la propiedad y a las personas que haban ostentado el poder en la
sociedad colonial, situacin que cre una sensacin de caos que se propag por toda la
nacin32. Este escenario motiv el surgimiento inmediato de una nueva legislacin en la
Nueva Granada.
Esta nueva legislacin estuvo marcada inicialmente por un nuevo contexto poltico y social
caracterizado por las confrontaciones internas entre las facciones federalistas y centralistas,
santanderistas y bolivarianas. Esta legislacin, junto con los discursos sobre el derecho, no
era ms que un hibrido de utilitarismo33 jurdico, liberalismo y iusnaturalismo; que
Biblioteca Virtual Banco de la Repblica, Publicado en la red en mayo 16 de 2005. Tomado de la
Revista Credencial Historia. Edicin 16 de abril de 1991.
29
Parada Garca, Gilberto Enrique. Op. Cit. Pgs. 137-205.
30
Bushnell, David (1984). El Rgimen de Santander en la Gran Colombia. El Ancora Editores.
Bogot. Segn David Bushnell la criminalidad aument como consecuencia de la guerra de
Independencia: Durante el tiempo en que sta se llev a cabo en el territorio colombiano,
desorganiz los mecanismos usuales del orden pblico; cuando termin, dej como corolario una
turbulenta legin de vagabundos desertores y veteranos desadaptados. P.71.
31
Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. Pp. 9-42.
32
Parada Garca, Gilberto Enrique. Op. Cit. P. 182.
33
Diccionario Gran Espasa Ilustrado (2011). Doctrina filosfica moderna que considera la utilidad
como principio de la moral. Diccionario Filosfico Rosenthal-Iudn (2011). Teora tica burguesa
segn la cual el criterio de la moralidad radica en el provecho que un acto proporcione, su mximo
exponente es Jeremas Bentham.

15

caracterizaron las instituciones penales que rigieron durante la primera mitad del siglo XIX
en Colombia, que orientaron el comportamiento de los ciudadanos frente al Estado, un
Estado jurdicamente estructurado con las ideas liberales, en una sociedad que se rega por
la moral catlica34. En este contexto la sociedad colombiana se da su primer cdigo penal
en 1837, que vendra a cumplir el papel fundamental de orientar las conductas sociales del
ciudadano neogranadino. Al respecto dice Gilberto Parada que
Entre 1826 y 1827 el proyecto de cdigo penal colombiano fue aprobado por una de las
cmaras legislativas, pero fue rechazado por el ejecutivo. En 1833, el Consejo de Estado en
su sesin del 21 de marzo eligi, para la preparacin de un nuevo proyecto de cdigo penal,
a los consejeros Jos Ignacio de Mrquez (quien ejerci como presidente del consejo),
Vicente Azuero, Manuel Benito Rebollo, Manuel Mosquera, Bernardino Tobar, Salvador
Camacho y Jos Manuel Restrepo; durante julio de 1833 ya se estaba discutiendo el
articulado del proyecto que fue sancionado en 1837 y entr en vigencia un ao despus de
35

la sancin presidencial .

Este proceso de codificacin estaba contextualizado con una ola codificadora y de


renovacin jurdica que se viva en occidente36. Los procesos de codificacin penal que
vivi Amrica Latina en este perodo son la expresin de una historia de mundializacin
poltica de las ideas ilustradas37. En este sentido, la ley penal colombiana est inscrita en
una historia de las leyes penales en Euroamrica, igual que la administracin de justicia y el
control social; en una poca marcada definitivamente por los cambios sociales y polticos.
El caso del Cdigo Penal de 1837 en la Nueva Granada, lo ilustra, lo respalda y lo
confirma. En sntesis, podemos afirmar que la expedicin del primer cdigo penal
pertenece a una historia de la codificacin en occidente. Con relacin a este tema Juan
Camilo Escobar expresa que

34
35
36

Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 19.


Parada Garca, Gilberto Enrique. Op. Cit. P. 188.

Palacios, Marco (2002). Parbola del liberalismo. Editorial Norma. Bogot. P. 13-14. El historiador Marco
Palacios ha sealado tal fenmeno como parte de la cultura poltica que se arraig con la aparicin del
republicanismo en Colombia y en el que uno de sus componentes sustantivos ha sido el control de la
poblacin a travs de la ley penal. Recuerda Palacios cmo la distincin entre lo que el autor designa como
pas legal y pas real ha tornado en una disputa por los valores sociales que deben prevalecer en el mbito
jurdico.
37
Escobar Villegas, Juan Camilo. Op. Cit. Pp. 149-181.

16
La historia del cdigo penal es tambin la de ideas polticas que se mundializan, de
granadinos que se hacen cosmopolitas, de obras jurdicas que circulan sin referentes
nacionalistas, de ilustrados que se citan en Euroamrica, de textos que se estudian
ampliamente entre intelectuales de ambos mundos, de prcticas pedaggicas en
consonancia con las culturas polticas y de planes de estudio del espesor de las diferencias
polticas38.

El punto de partida de la codificacin penal latinoamericana, segn el jurista argentino


Eugenio Ral Zaffaroni, fue el ao de 1830, en ese ao se promulg el cdigo penal de
Bolivia, conocido como el cdigo de Santa Cruz, y tambin el cdigo penal del Imperio del
Brasil; el cdigo penal de Nicaragua de 1830 y el cdigo Livingston de Guatemala de 1836.
En la pennsula ibrica apareci un proyecto de cdigo en 1822 que entrara en vigencia
solo hasta 1848; en Portugal, el cdigo penal data de 185239. En este contexto surge el
Cdigo Penal Colombiano de 1837.
La nueva legislacin neogranadina hace erosionar las viejas leyes espaolas,
principalmente en el terreno del derecho constitucional, pero igualmente en el derecho
penal, es as como el nuevo cdigo penal rompe la legislacin penal colonial. El cdigo
penal irrumpe en este nuevo escenario desbaratando el viejo orden jurdico, dentro de un
nuevo marco cultural del derecho, contribuyendo al surgimiento de una legalidad moderna
en la regin. La irrupcin de este nuevo proyecto codificador es de notable importancia, no
solo porque contribuye al abandono gradual del imaginario y la cultura legal del antiguo
rgimen, sino por el impacto que gener en la nueva vida social 40. En suma, en esta
simbologa jurdica de origen ilustrado, lo que importaba era romper con lo antiguo y
olvidar las ataduras, pese a que los lazos vinculantes de la tradicin y la modernidad del
derecho no haban sido cortados, aunque es innegable que este nuevo cdigo plante un
acto de ruptura con el pasado y un modo nuevo de concebir el derecho.
38
39

Ibid. P. 181.

Zaffaroni, Ral y Rivacoba, Manuel (1980). Siglo y medio de codificacin penal en Iberoamrica. Editorial
Edeval. Valparaso. Pp. 13- 43.
40
Uribe-Urn, Vctor (2006). Derecho y cultura durante la era de la revolucin en Mxico, Colombia y
Brasil, 1750-1850: La Gnesis de lo pblico y lo privado, Las revoluciones del Mundo Atlntico, coords.
Mara Teresa Caldern y Clment Thibaud. Ed. Universidad Externado de Colombia / Taurus. Bogot. P. 293.

17

Sin embargo lo que es igualmente evidente es que este proyecto, a pesar de su propsito
revolucionario, contena elementos tradicionales que son el reflejo de que la ruptura no
haba sido total, esto se refleja en la presencia de ideas religiosas en esta codificacin como
evidencia del contraste moderno tradicional de este proyecto. Aura Helena Peas Felizzola
plantea lo siguiente al respecto:

El artculo 30 del primer cdigo penal sancionado en Colombia, discutido y revisado


durante ms de tres aos por los legisladores granadinos, dispone que ninguna
condenacin podr ser ejecutada en domingo, ni en da de fiesta de ambos preceptos, ni en
los de la semana santa. Igualmente plantea que el ceremonial penal de los condenados a
penas corporales: los reos irn acompaados de los ministros de la religin, del
subalterno de justicia que presida la ejecucin, del escribano y alguaciles, en traje de luto, y
de la escolta correspondiente y termina, con relacin a la pena de muerte, planteando todo
un ritual de simbologa religiosa: Los reos condenados a muerte sern conducidos al
suplicio con tnica y gorro negro, y con las manos atadas por delante con una cuerda, cuyo
extremo llevar el ejecutor de la justicia vestido de negro. Si el delincuente fuere asesino,
llevar la tnica blanca y ensangrentada; si traidor, ir descalzo, la tnica hecha pedazos y
las manos atadas a la espalda; si parricida, ir igualmente descalzo, con la tnica blanca
ensangrentada y desgarrada, con una cadena al cuello y con las manos atadas a la
espalda41. Igualmente hay que resaltar que en esta poca el delito religioso tena una
importancia infinitamente mayor que la que posee actualmente. Se manifestaba de dos
maneras; en las conductas contrarias a la devocin catlica o a la institucin eclesial, y en
las normas de carcter moral exigidas jurdicamente a los ciudadanos. Sin embargo, el
extenso listado de delitos contra la religin y la moral en el cdigo neogranadino de 1837, a
diferencia de lo que ocurre en otros cdigos latinoamericanos como el brasileo de 1830,
tiene una doble significacin, como indicativo de la moralidad republicana y como
instrumento poltico. Otro aspecto que refleja que la ruptura no haba sido total con el
pasado colonial, es que la sociedad poscolonial no asocia an el mbito privado con lo
individual y el mbito de lo pblico con lo colectivo, las dos esferas en que la teora liberal
divide la vida contempornea; es la razn de ser de que el cdigo de 1837 tipifique como
delitos el "amancebamiento", la celebracin de matrimonios clandestinos y las
41

Escobar Villegas, Juan Camilo. Op. Cit. P. 166.

18
desaveniencias maritales. Otros delitos perseguidos eran el concubinato, los adulterios y los
amancebamientos. La palabra que denotaba las conductas que atentaban contra el orden
social era "escndalo": ella indicaba las violaciones al orden jerrquico que imponan
deberes morales. La persecucin de este tipo de delitos estaba plenamente en concordancia
con las concepciones sobre la ley y el Estado coloniales42.

Otro aspecto importante que ha sido tema de debate, con relacin al cdigo de 1837, es el
perfil utilitarista de este proyecto codificador. La combinacin de aspectos utilitaristas y
tradicionalistas en los cdigos penales del siglo XIX fue una constante que -segn Peas
Felizzola- se mantuvo hasta 1936, pero que se inici con el Cdigo Penal de 1837. Esta
naturaleza hibrida que contena aspectos del legalismo francs e italiano con marcados
propsitos religiosos, tiene su origen en el pensamiento de uno de los filsofos de mayor
influencia en el siglo XIX colombiano: Jeremas Bentham. En este sentido, el Cdigo Penal
de 1817, se mueve entre ideas legalistas y la idea de conservar un orden social promovido
por el catolicismo. La estructura sancionatoria de este proyecto era notoriamente
benthamista, ya que estableca disposiciones de notable origen iusnaturalista religiosa como
el hecho de prohibir las ejecuciones el da domingo, por ser da de guardar o en Semana
Santa o si el condenado estaba de luto por la muerte de su padre o madre o si estaba
gravemente enfermo o demente. Tambin planteaba la no prescripcin de ciertos delitos
como el de traicin, parricidio, asesinato e incendio por ser especialmente lesivos al bien
comn y por ser una amenaza para la sociedad y la Repblica. En esta perspectiva, el
pensamiento utilitarista marc definitivamente el carcter del Cdigo Penal de 1837. El
pensamiento de Bentham fue apropiado por Francisco de Paula Santander43 y Jos Ignacio
de Mrquez, cofundadores de la Repblica, como recurso poltico y de tcnica legislativa
para lograr la implantacin definitiva de las ideas republicanas francesas y del liberalismo
individualista ingls respecto del Estado. Pero, simultneamente, los redactores combinaron

42

43

Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 36.

Lpez Domnguez, Luis Horacio (1990). Administraciones de Santander, 1834-1835. Ed.


Fundacin para la Conmemoracin del Bicentenario del Natalicio y Sesquicentenario de la Muerte
del General Francisco de Paula Santander. Bogot. P. 26.

19

el utilitarismo de Bentham con ideas de estirpe netamente tradicionalista, arraigadas en la


moralidad catlica 44.

Bajo esta orientacin utilitarista benthamista, la nueva legislacin penal neogranadina tena
que ser como el sujeto que se pretenda formar: racional, liberal y moral. Sus bases
filosficas estaban fundamentadas en Bentham, que se evidencian, por ejemplo, en la
definicin del delito que contiene este cdigo: la voluntaria y maliciosa violacin de la ley.
Esta definicin de delito, basado en el cdigo espaol, integra dos corrientes filosficas del
derecho penal: la teora del delito de la direccin volitiva del autor, que sanciona las
conductas por su intencin de causar dao, y la teora legalista del derecho penal, tomada
del cdigo penal francs, influenciado a su vez por Francesco Carrara, segn la cual el
hecho ilcito penal se caracteriza por ser una infraccin de lo que la ley dice que es delito45.

La estructura normativa del Cdigo Penal de 1837 estaba compuesta por 919 artculos
organizados en cuatro libros: el primero estuvo dedicado a los delitos y las penas; el
segundo, a los delincuentes, la graduacin de los delitos y la aplicacin de las penas; en
el tercero se organizaron los delitos y las culpas contra la sociedad y la aplicacin de sus
penas; el cuarto incluy delitos y culpas contra los particulares y sus penas. Se clasifican
los castigos en penas corporales y no corporales. Las penas corporales fueron: 1. La de
muerte; 2. La de trabajos forzados; 3. La de presidio; 4. La de reclusin en una casa de
trabajo; 5. La de vergenza pblica; 6. La de prisin; 7. La de expulsin del territorio de la
Repblica; 8. La de confinamiento en un distrito parroquial, cantn o provincia
determinada; 9. La de destierro de un lugar o distrito determinado. Las penas no corporales
fueron: 1. La declaracin expresa de infamia; 2. La privacin de los derechos polticos y
civiles; 3. La suspensin de los mismos; 4. La sujecin a la vigilancia de las autoridades; 5.
La inhabilitacin para ejercer empleo, profesin o cargo pblico en general, o en clase
determinada; 6. La privacin de empleo, pensin, profesin, o cargo pblico; 7. La
44

Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 23.


Cfr. Montovani, Fernando (2000). El Siglo XIX y las Ciencias Criminales. Editorial Temis.
Bogot. Carrara, Francesco (1994). Programa del Curso de Derecho Criminal. Ediciones
Depalma. Buenos Aires. Agudelo Betancur, Ndier (1988). El Pensamiento Jurdico Penal de
Francesco Carrara. Editorial Temis. Bogot.
45

20

suspensin de los mismos; 8. El arresto; 9. El apercibimiento judicial; 10. La obligacin de


dar fianza de buena conducta; 11. La multa; 12. La prdida de algunos efectos, cuyo
importe se aplique como multa. Todas las penas fueron adoptadas del cdigo penal espaol
de 1822, excepto la de vergenza pblica, que ya era una pena prcticamente eliminada de
los cdigos europeos, y la de suspensin de los derechos civiles y polticos, llevada del
cdigo napolenico (artculos 6 al 9)46. Con relacin a este espectro de influencias,
Parada Garca plantea que
Comparado con el cdigo penal espaol de 1822, el de la Nueva Granada mantuvo muchos
de los tipos penales que el cdigo espaol prohiba. Luego, comparado con los cdigos de
los estados granadinos que aparecieron despus de 1854, son pocos los cambios que se
pueden sealar entre aquellos y el cdigo nacional de 1837. Los Estados soberanos de
Santander y Bolvar promulgaron sus cdigos penales en 1872; en 1867 la Ley 222 aprob
el cdigo penal para el pueblo soberano del Cauca y en ese mismo ao fue expedido el
cdigo penal del estado soberano de Antioquia.47

En este sentido, podemos afirmar que la ley y su produccin de codificacin se integran


dentro del fenmeno de construccin de Estado, siendo la base de una modernidad jurdica,
que tiene su fundamento en la teora del contrato, dicha teora supone la universalidad de la
ley, el concepto abstracto del sujeto de derecho y la garanta estatal. Concretamente, en el
mbito del derecho penal, la sntesis de los anteriores fenmenos converge en la produccin
de cdigos penales48. El Cdigo Penal de 1837, signific un distanciamiento de la
legislacin criminal del perodo colonial, sobre todo de la connotacin que vincul al delito
con la nocin de pecado, pero el sentido colonial de la ley se conserv y permaneci hasta
la primera mitad del siglo XIX.

46
47
48

Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 24.


Parada Garca, Gilberto Enrique. Op. Cit. P. 189.

Vlez, Fernando (1891). Datos para la Historia del Derecho Nacional. Imprenta del Departamento.
Medelln. P.108.

21

2. LA LEGISLACIN CRIMINAL EN EL ESTADO SOBERANO DE


BOLVAR.
Con el nuevo orden federal que trajo consigo la Constitucin de Rionegro49, cada uno de
los Estados que conformaba la unin se dio un nuevo ordenamiento jurdico en materia
penal, fundamentado en la experiencia republicana anterior en esa materia50. En
consecuencia, el Estado Soberano de Bolvar construy su propio cdigo penal bajo la
influencia del Cdigo Penal de 1837 cuyo proyecto y definitivo texto fue publicado en la
prensa oficial51, los cuales fueron anexados a la ley que defini su sancin en 187252. Para
este perodo de efervescencia de las ideas liberales, se evidencia una tendencia en la
historia colombiana a fundar el vnculo nacional, no ya en la tradicin sino en las relaciones
jurdicas que posibilita el derecho. Esta separacin entre nacin-religiosa-catlica y
derecho-liberal-utilitarista propici que las instituciones polticas evolucionaran hacia
formas liberales, a pesar que la sociedad colombiana an se mantena fundamentalmente
asentada en los valores religiosos catlicos53. Esta situacin fue un motivo ms para que en
la segunda mitad del siglo XIX, la influencia del Radicalismo llev al arraigo de las
instituciones jurdico-penales liberales en las mentalidades, pero la sociedad no se vincul
definitivamente con este proyecto y no se liberaliz en el sentido de fundamentarse en el
vnculo legal, ni penetraron hondo los derechos individuales en la conciencia jurdica de la
nacin, que se mantuvo al margen de la prctica de formas institucionalizadas de solucin
de conflictos. Para el caso del Estado Soberano de Bolvar, materializar este nuevo ideal de
Estado no fue tarea fcil. Factores como la escasez y la dispersin poblacional, la pobreza y

49

Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Colombia (1863). Artculo 1: Los Estados soberanos de
Antioquia, Bolvar, Boyac, Cauca, Cundinamarca, Magdalena, Panam, Santander y Tolima, creados
respectivamente de 27 de febrero de 1855, 11 de junio de 1856, 13 de mayo de 1857, 15 de junio del mismo
ao, 12 de abril de 1861, y 3 de septiembre del mismo ao, se unen y confederan a perpetuidad consultando
su seguridad exterior y reciproco auxilio, y forman una nacin libre, soberana e independiente, bajo el nombre
de Estados Unidos de Colombia.
50
Cfr. Puerta Len, Heriberto (2009). La Administracin de Justicia en el Estado Soberano de Bolvar: 18701880. Editorial Litocecopia. Cartagena.
51

Archivo Histrico de Cartagena (AHC). Leyes. Estado Soberano de Bolvar. Tomo N 18. Ao
1872. Folio 54 y ss. Biblioteca Bartolom Calvo (BBC). Gaceta de Bolvar. Trimestre LXIII.
Nmeros 705. Sbado 20 de agosto de 1870. P. 320 a 327. Nmero 709. Lunes 5 de septiembre de
1870. P. 353 a 359. Nmero 711. Sbado 17 de septiembre de 1870. P. 369 a 375. Nmero 713.
BBC. Gaceta de Bolvar. Martes 27 de Septiembre de 1870. Pp. 393 a 396.
52
AHC. Leyes. Estado Soberano de Bolvar. Tomo N 18. Ao 1872. Op. Cit. Folio 54 y ss.
53
Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 19.

22

la abrumadora presencia de personas iletradas, fueron algunos de los elementos que


caracterizaban a la sociedad y que contribuyeron al entorpecimiento de su administracin54.
La lucha contra la ignorancia y la mentalidad tradicional-catlica fue una constante durante
todo el perodo radical, que insisti permanentemente en la educacin y en la cultura del
derecho, como el camino a refundar una nueva nacin. Pero fue ms fuerte la resistencia
social, situacin que se evidenci en la reaccin regeneradora de finales de siglo XIX, que
busc, con xito, fundar la construccin de la nacin sobre los valores de la religin
catlica y sobre una visin de Estado fundamentado en el autoritarismo, dndole un nuevo
sentido a la consigna republicana de libertad y orden55.

El nuevo orden radical plante una renovacin de las instituciones jurdicas y de la justicia
dentro del contexto de las ideas liberales. En este nuevo orden federal, desde cada Estado se
construy una propuesta de renovacin de las instituciones jurdicas, es as como se da el
surgimiento de nuevos cdigos penales y de nuevos cdigos de procedimiento criminal por
toda la Republica. El Estado Soberano de Bolvar no fue ajeno a esta corriente de
transformacin y en este contexto se dio su nuevo cdigo penal. El Cdigo Penal del Estado
Soberano de Bolvar, cuyo proyecto de ley fue publicado en las Gacetas de Bolvar56 que
luego fue sancionada en 1872, iniciaba definiendo el concepto de delito como la voluntaria
y maliciosa violacin de la ley y la culpa como la violacin imputable pero no maliciosa de
la ley. En este cdigo se admita la tentativa para algunos delitos y consideraba un arma
como un instrumento cortante, punzante o contundente o de otra clase. Las penas se
dividan en corporales y no corporales. Las corporales eran la reclusin (aislamiento), la
prisin y la expulsin. Las penas no corporales eran el confinamiento, el destierro, la
suspensin de derechos polticos y civiles, la sujecin a vigilancia, inhabilidad para ejercer
empleo, la privacin de un empleo, el arresto correccional, el apercibimiento judicial, la
obligacin de dar fianza de buena conducta, la multa, entre otras. El confinamiento era la

Solano, Sergio Paolo y otros (2010). Ganaderos y Comerciantes: el manejo del poder poltico en
el Estado Soberano de Bolvar (Colombia), 1857-1886. Historia y Sociedad. N 18. Enero-Junio
de 2010. Pgs. 15-42.
55
Ibd. P. 20.
54

56

BBC. Gaceta de Bolvar. Op. Cit.

23

obligacin de vivir en un distrito o provincia mximo durante cinco aos. El destierro era la
prohibicin de estar en el lugar donde se conden a la persona, poda ser a perpetuidad,
antes de la reforma que limit las penas a un mximo de 10 aos. La sujecin a vigilancia
estribaba en presentarse ante el alcalde para dar razn de su vida e informar sobre el lugar
de residencia. La fianza consista en el compromiso pecuniario de una persona que funga
como fiador, que responda por daos, perjuicios y costas si el protegido reincida en la
conducta punible. Igualmente, el Estado impona hipoteca especial sobre los bienes de los
reos rematados (condenados) para efectos del resarcimiento de los daos y perjuicios
causados al sujeto pasivo de la conducta punible. Si el condenado no tena bienes para ser
rematados, entonces el recluso el producto del trabajo en prisin lo destinaba a la viuda e
hijos de la vctima de homicidio. A la par, las penas se imponan a los cmplices,
auxiliadores, coautores y encubridores. Solo los dementes y los menores de 12 aos estaban
eximidos de responsabilidad. Se responda con el patrimonio por los casos de
responsabilidad de los hijos y de los sirvientes. La fuga o la evasin de la pena era una
circunstancia de agravacin de la pena. Es decir, el cdigo contemplaba circunstancias de
atenuacin y agravacin de las penas y se denominaba agravacin o disminucin de la
malicia. Dicha graduacin de la malicia del delito o de la culpa, se divida en varios grados,
el primer grado era el ms grave, el segundo lo era relativamente y el tercero lo era menos
an. Esta graduacin deba ser expresada por el juez en la sentencia. Las penas prescriban
en 10 aos. Igualmente se tipificaron conductas punibles que atentaran contra la
Constitucin con penas como expulsin, multa o prisin. Estas penas aplicaban para
funcionarios pblicos, extranjero y hasta sacerdotes. Los delitos contra la libertad del
sufragio y los delitos contra los derechos individuales como la detencin arbitraria estaban
tambin tipificados. Se penalizaron las conductas punibles contra la seguridad del Estado y
la tranquilidad pblica como los motines, la sedicin, la asonada y la rebelin. Tambin se
penaliz conductas como armar y formar tropas. Es as como el captulo 24 trataba del
delito de cuadrilla de malhechores, que era una especie de asociacin para delinquir. A este
tenor se penalizaron conductas como al asalto a establecimientos de reclusin para
posibilitar la fuga de presos con prisin hasta de cuatro aos. La fuga de presos se castigaba
con cuatro a ocho meses que se agregaban a la pena por la cual estaba condenado.

24

Los delitos contra la salud pblica se penalizaban con multa. Estaban tambin tipificados
los delitos de falsificacin de sellos de las autoridades pblicas, estampillas, timbres. La
falsificacin de documentos pblicos y privados. La violacin de la correspondencia
pblica. La sustraccin, destruccin en todo o en parte de un proceso civil o criminal tena
una pena de dos a ocho aos de prisin. El Cdigo contemplaba tambin castigo para
aquellos que fingan ser funcionarios y ejercan, se hacan acreedor a la pena de dos a tres
aos de prisin. Las falsas declaraciones de peritos o testigos en juicios civiles daban de
dos a cuatro aos de prisin y los bgamos pagaban hasta dos aos de reclusin. Los
atentados contra la autoridad domstica, como en el caso de los hijos que faltaban de un
modo grave al padre o a la madre, eran castigados a requerimiento del padre hasta por tres
meses de reclusin. El Captulo 42 estableca los delitos por extravo, usurpacin,
malversacin, mala administracin de fondos de la hacienda del Estado, aplicable a los
tesoreros, administradores, colectores, contadores, recaudadores, con penas de dos a seis
meses y respondan por los prejuicios que ocasionaban a los particulares y al Estado. De
manera similar se penaban los fraudes contra las rentas del Estado y las conductas de los
empleados o funcionarios pblicos que favorecan, auxiliaban, disimulaban, toleraban o
encubran los fraudes a las rentas del Estado.
Se tipificaba las conductas contra los bienes y rentas de los distritos o de los
establecimientos pblicos cometidas por miembros de la autoridad pblica. Igualmente se
dedic un captulo para el tema de los delitos y culpas de los empleados o funcionarios
pblicos en ejercicio. En este sentido podan ser prevaricadores el jurado, los jueces, los
rbitros, los funcionarios o empleados pblicos, los abogados, los procuradores y fiscales.
Se penalizaba todas las conductas que atentaran contra la moral de la administracin
pblica por parte d sus funcionarios. Por ejemplo, la coligacin de los empleados o
funcionarios pblicos, adems de la inobediencia y faltas al cumplimiento de las
obligaciones, como desobedecer al superior o faltarle al respeto, as como la omisin,
demora y otras faltas de los funcionarios pblicos en la persecucin de los delincuentes,
administracin de justicia, prestacin de proteccin y servicio pblico, eran drsticamente
sancionadas. El capitulo 55 se dedic a la tipificacin de las conductas que atentaran contra
la recta administracin de justicia, en este sentido, jueces y magistrados eran castigados con
multas, suspensin o destitucin si prevaricaban. Igualmente el captulo 56 tipificaba las

25

conductas de los funcionarios pblicos omisos, abandonados, negligentes en prestar sus


servicios y en especial de las faltas en que incurran los empleados de los establecimientos
de instruccin, caridad y beneficencia. Por ejemplo, Los empleados de establecimientos de
instruccin pblica que vivan en amancebamiento, visitaban casa de juego o de
prostitucin, que eran encontrados beodos por una sola vez, quienes eran pendencieros,
escandalosos, podan ser destituidos e inhabilitados por uno a cuatro aos de ejercicio.
Igualmente se tipific el abuso de autoridad contra la causa pblica, los delitos contra la
libertad de imprenta y la de palabra por parte de los empleados pblicos.
El captulo 62 trata de las conductas punibles contras las personas como el homicidio y las
lesiones personales. El homicidio se clasifica en asesinato, voluntario, premeditado, a
sangre fra, sin motivo o razn; se penalizaba de seis a diez aos de prisin segn el caso y
el grado de responsabilidad. Las dos terceras partes se pagaban en aislamiento y luego con
destierro. El asesinato era considerado el homicidio agravado como el caso de los parricidas
que eran castigados con la perdida a perpetuidad de los derechos civiles y polticos. Si era
cometido el homicidio en legtima defensa como por ejemplo, rechazar al agresor que de
noche invada la morada o por defender la libertad propia o ajena, igualmente era excluido
de responsabilidad si el homicidio se cometa en le persona de su mujer legtima a quien se
sorprendiera en acto sexual con un hombre que no fuera su marido. En otro captulo se
tipifica el envenenamiento de acueductos, cisternas y pozos. Igualmente la castracin en
persona de nio o nia se castigaba con prisin de ocho aos y destierro por dos aos.
Conductas como el aborto, el rapto, la fuerza y violencia contra las mujeres, el adulterio
con engao, tambin estaban tipificados. La mujer casada que cometa adulterio era penada
con tres a seis aos de prisin, perda el derecho a gananciales y se la aplicaba el divorcio.
El hombre cmplice purgaba pena de tres a seis aos y destierro por cuatro aos. Se
penalizaban los desenterramientos y otros daos causados a lugares sagrados, como abrir
un sepulcro, sin orden de autoridad competente. Las conductas en contra de los nios estaba
castigada, por ejemplo; la exposicin de nios, menores de siete aos o el
comprometimiento de su existencia o sus derechos, el ocultamiento o cambio de nios, era
tambin un delito. Quien encontrara un nio abandonado recin nacido o menor de siete
aos y no avisara era sometido a arresto de ocho das. Igualmente se castigaban los partos
fingidos.

26

Todo lo relacionado con los delitos contra la propiedad estaban tipificados en el captulo
77, se diferenciaba el robo del hurto, por ejemplo al robo, lo defina como acto mediante el
cual se quita o toma lo ajeno con fuerza o violencia. El hurto se consideraba como el acto
de quitar o tomar lo ajeno de manera fraudulenta sin fuerza ni violencia. La justificada
necesidad de alimentarse exima de responsabilidad. Igualmente la calidad de indigente le
haca merecedor de la rebaja de pena a la mitad. Se tipificaron las estafas, los abusos de
confianza, los incendios y daos, los saqueos, la destruccin y los despojos en a la
propiedad ajena.

4. PROCEDIMIENTO DE LOS NEGOCIOS CRIMINALES.


En el mismo acto administrativo que dio origen a cdigo penal se incluy tambin el
trmite de los negocios criminales57 y estableca como objeto investigar los delitos,
descubrir los delincuentes e imponer penas. La investigacin criminal se iniciaba a peticin
de parte o de forma oficiosa. No aplicaba la investigacin de oficio en delitos como el
adulterio, ultrajes, maltratamiento de obra, etc. La accin civil solo la poda adelantar el
ofendido. Se consideraba sumario a la reunin de todas las diligencias que se practicaban
para comprender de todas las diligencias que se practicaban para comprobar la existencia
de un hecho criminoso y descubrir los responsables. El funcionario de instruccin era el
que estaba encargado de practicar las diligencias de investigacin. Las diligencias sumarias
deban adelantarse en el trmino de diez das y vencido ste se remitan junto con el
detenido si lo haba, al juez competente. En el artculo 34 del cdigo de procedimiento
criminal se estipulaba que por ejemplo, con relacin a delitos como la violencia contra la
mujer, el estupro u ofensas al pudor de la mujer, eran utilizadas las matronas como peritos.
La declaracin de los peritos era juramentada. Se renda indagatoria 24 horas despus de la
detencin, sin juramento. El reconocimiento se practicaba en un ritual judicial denominado
rueda de presos. El sindicado no poda permanecer 24 horas incomunicado. Las personas
eran citadas por medio de una papeleta y deba concurrir, si no lo haca esa sancionada
57

BBC. Gaceta de Bolvar. Op. Cit.

27

con multa o arresto o conducida a la fuerza por autoridad competente. Se les interrogaba
sobre su religin y reciban juramento de acuerdo a su credo. Los menores de 17 aos no
estaban obligados a declarar bajo juramento. Cuando los testigos se contradecan entre s,
se aplicaba el llamado careo. La captura en flagrancia fue estipulada en el artculo 80 y
cualquier persona la poda realizar. El Artculo 111 estableca que el funcionario de
instruccin, estaba obligado a investigar todas las circunstancias que agravaran o
disminuyeran la culpabilidad del sindicado. El Ministerio Pblico daba aviso a la autoridad
competente de la comisin de un delito y el sumario se iniciaba con el auto cabeza del
proceso. El proceso se iniciaba con una acusacin o denuncia hecha por el afectado por la
accin criminal o por un particular que tuviera conocimiento del hecho criminoso, que
necesariamente no se haca parte en el proceso. La acusacin se poda formular
verbalmente ante el juez de distrito y por escrito ante el juez de provincia. Con relacin al
allanamiento el artculo 119 y siguientes indicaba que este se poda realizar a cualquier hora
del da o de la noche. En el artculo 156 se admita el desistimiento que deba hacerse 48
horas despus de presentada la acusacin o cuando se desertaba de la misma. Ello generaba
una condena en costas y deba adems contarse con la aprobacin del acusado. El acusador
estaba obligado a prestar fianza. El acusado tena el derecho a la defensa si no tena
abogado, se le proporcionara uno de oficio que deba estar obligado a aceptar.
Desde que se iniciaban las investigaciones y se declaraba el seguimiento de causa contra
alguna persona se entenda que tena causa criminal abierta. Cuando el delito tena asignada
pena corporal el auto de sobreseimiento del juez de provincia tena que ser consultado con
el tribunal, igualmente los autos del juez de distrito tenan que consultarse con el de
provincia. El proceso se sintetizaba de la siguiente manera: Se notificaba el auto de
proceder, se presentaban las excepciones, se abra trmino de seis das para pruebas, luego
se daban dos das para alegatos y se dictaba sentencia en las 72 horas siguientes. El sistema
probatorio consideraba diferentes tipos de pruebas como plenas o completas, semiplenas o
incompletas. Las plenas pruebas eran la confesin, la inspeccin ocular, los documentos
pblicos eran considerados como plena prueba. Los testimonios y los informes de peritos
por s solos no eran considerados plena prueba. Los indicios eran considerados como un
hecho del que se infera la existencia de otro hecho. El juicio terminaba con una audiencia
final donde se convocaba a las partes antes de dictar sentencia y luego diez das despus

28

vena el fallo. El proceso estableca competencias, impedimentos y recusaciones. Todo el


procedimiento criminal fue dado a conocer a la comunidad el 7 de diciembre de 187358.

5. LA INFLUENCIA DEL CDIGO PENAL DE 1837 EN LA LEGISLACIN


CRIMINAL DEL ESTADO SOBERANO DE BOLVAR.
El Estado se construye alrededor del derecho y toda su actuacin se fundamenta en la ley,
por lo tanto el Estado se mueve en los espacios que el derecho le construye para su
movilidad y en ese sentido el derecho legtima todas las conductas del Estado y es por eso
que todos los asociados deben conocer el derecho y la ley. En la primera mitad del siglo
XIX las clases dirigentes neogranadinas hicieron todos los esfuerzos posibles por construir
un Estado basado en la dominacin legal y en la cohesin social, y esta ltima se
fundamentara en la religin catlica. Como se explic anteriormente, las elites partidarias
de la filosofa de Bentham plantearon un modelo de conducta social sobre bases
utilitaristas, materializado en el Cdigo Penal de 1837. Entonces, en este sentido, el
derecho aparece como un vehculo a travs del cual los hombres no solo resuelven sus
vidas individuales, sino que tambin servira como una forma de regulacin de las
relaciones humanas. Bajo esta ptica, el derecho regula y condiciona a los hombres
mediante la palabra, es decir, sustrajo de la religin el monopolio de la palabra,
convirtindose en una tcnica de la prohibicin59. Las leyes penales definen de manera
indirecta los valores que defiende una determinada formacin social, sus reglas penales se
distinguen de las morales por su claridad y precisin y pre configuran un orden social ideal,
basados en los intereses de poder de las elites60. La norma penal es observada porque

58
59

Puerta Len, Heriberto. Op. Cit. P. 136.

Supiot, Alain (2007). Homo Juridicus. Ensayo sobre la funcin antropolgica del derecho. Editorial Siglo
XXI. Buenos Aires. P. 31. Cita tomada de Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 21.
60
Eugeny B. Pasukanis (1976). Teora general del derecho y el marxismo. Editorial La Pulga. Medelln.
P.47.

29

existe un orden, basado en motivos subjetivos, en el sentido de regularidades de hecho


asociadas a la convencin o a la costumbre61.
En esta perspectiva la justicia penal neogranadina se constituy como el principal
mecanismo de control social, perfilndose como la solucin normativa a las tensiones
sociales y a los problemas de orden criminal durante la transicin de la Colonia a la
Repblica. La necesidad de legitimar el orden poltico republicano y, en este sentido
controlar el caos y la anarqua, exigan leyes penales especialmente severas con las
transgresiones a los valores ms fuertemente tutelados por el Estado. El objetivo era la
defensa del orden republicano y la conservacin del orden social heredado de la Colonia.
En este sentido, la ley penal deba reforzar los principios republicanos creando
representaciones colectivas sobre los deberes de los ciudadanos frente a la autoridad
poltica estatal y sancionando las desviaciones del modelo de conducta impuesto por la
Constitucin y las leyes; corrigiendo a quienes se separaran del modelo de hombre liberal
y moral, respetuoso de las instituciones polticas y de la religin. En este orden de ideas, la
ley penal neogranadina construy un imaginario de representaciones colectivas sobre el
modelo de conducta del buen ciudadano republicano al tiempo que se constituy como el
mecanismo de control social por excelencia del nuevo rgimen, sancionando todo tipo de
desviaciones que atentaran contra el nuevo orden impuesto62. Resumiendo, podemos
aseverar que el derecho penal en la experiencia republicana, tanto a principios como a
mediados del siglo XIX neogranadino, se constituy como todo un dispositivo legal de
dominacin social. En la formacin del Estado en Colombia, las lites polticas utilizaron
el poder que otorga el derecho para crear una nueva realidad, pero tratando de mantener el
orden social anterior a la revolucin. Es decir, en Colombia se intent construir un Estado
civilista basado en la dominacin legal, con fundamentos individualistas liberales y
utilitaristas, en el cual la cohesin social descansaba sobre bases religiosas, de donde surge
una forma hbrida de relacin social, que ahondaba la separacin entre el Estado, como el
mbito de lo racional, y la sociedad, orientada por la religin, no por el derecho 63. En esa

61

WEBER, Max (1997). Economa y Socieda. FCE. Buenso Aires. Pp. 251-258.
BERGER, P. y LUCKMANN, T. (2003). La Construccin Social de la Realidad. Ed. Amorrortu.
Buenos Aires.
63
Peas Felizzola, Aura Helena. Op. Cit. P. 23.
62

30

relacin anmala entre el Estado y la religin se hallaba el instrumento para contener la


anarqua y tranquilizar las conciencias, especialmente en un perodo de transicin.
A mediados de siglo XIX, con el ascenso de una nueva generacin poltica de corte liberal
radical que pretenda introducir reformas para desmontar las supervivencias del viejo orden
colonial, se plantea introducir cambios en los procedimientos judiciales y en los
dispositivos de castigo. Bajo el impacto de los argumentos en torno a la modernizacin de
las penas provenientes de Europa y particularmente de Francia, se deroga la pena capital, se
extingue la pena de vergenza pblica y se impone la pena de destierro para delitos
polticos en sustitucin de las penas de trabajos forzados, presidio, prisin e infamia. La
abolicin de la pena capital, que rigi primero para delitos polticos, se consagr en las
normas penales de los Estados y luego en la Constitucin de 1863, carta poltica que inici
su vigencia con un acto de reconciliacin, al decretarse la amnista y el indulto tanto para
delitos polticos como comunes64. En suma, en este nuevo ordenamiento jurdico penal lo
que se plantea es una definitiva modernizacin del derecho criminal, trazndose una
definitiva ruptura con el derecho penal colonial, dejando atrs todas las instituciones
punitivas propias del viejo rgimen jurdico como los trabajos forzados, la pena de muerte y
las penas infamantes. Simultneamente se desprende el nuevo cdigo penal de toda una
serie de contenidos de carcter religioso que adheran el derecho jurdico penal a los
imaginarios catlicos, dndole al derecho criminal una connotacin modernamente liberal
que contextualizaba perfectamente con el ideario del nuevo rgimen liberal radical
neogranadino. Con relacin al Cdigo Penal y Criminal del Estado Soberano de Bolvar,
ste conserva la estructura bsica del Cdigo Penal Colombiano de 1837, como se
evidencia en el hecho de clasificar las penas en penas corporales y no corporales, pero
simultneamente se rompe con toda esa carga ideolgica religiosa que contena el cdigo
de 1837, proporcionndole al nuevo cdigo penal un perfil definitivamente secular. En
pocas palabras, la influencia del Cdigo Penal de 1837 est fundamentada en su estructura
netamente jurdica y sin ningn contenido de carcter religioso, es decir, no aplican para el
Nuevo Cdigo Penal del Estado Soberano de Bolvar de 1872 todas aquellas conductas de
claro contenido religioso que afectaban los valores y el ideario catlico e igualmente no se
64

Aguilera Pea, Mario (2005). Las Penas, Muerte, Vergenza Pblica, Confinamiento, Prdida de
Derechos. Credencial Historia. Edicin 148. Abril de 2002. Edicin Biblioteca Virtual. 2005-05-16.

31

tiene en cuenta toda esa serie de penas propias del viejo orden colonial que haban
subsistido en el cdigo de 1837. Entonces, lo que tenemos en el Estado Soberano de
Bolvar es un nuevo Cdigo Penal y Criminal de corte liberal fundamentado en la estructura
jurdico penal del cdigo de 1837, pero depurado de toda tipo de contenido religioso y de
todo ese componente punitivo degradante de la condicin humana que se haba heredado
del rgimen colonial.

Cartagena de Indias, 21 de marzo del 2011.

BIBLIOGRAFA
Velsquez Velsquez, Fernando. (2004). Manual de Derecho Penal. Editorial Temis.
Bogot.
Naranjo Mesa, Vladimiro. (2003). Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial
Temis. Bogot.
Lechner, Norbert (1977). Poder y Orden. La Estrategia de la Minora Consistente.
FLACSO. Mimeografiado. Santiago de Chile.
Aguilera Pea, Mario (2002). Las Penas. En: Revista Credencial Historia. BogotColombia. Edicin 148. Abril de 2002.
Barbosa Delgado, Francisco Roberto (2007). Justicia: Rupturas y Continuidades. El
Aparato Judicial en el Proceso de Configuracin del Estado-Nacin en Colombia: 18211853. Editorial Pontificia Universidad Javeriana. Bogot.
De Olmo, Rosa (1984). Amrica Latina y su Criminologa. Editorial Siglo XXI.
Middendorf, Wolf (1983). Estudios de Criminologa Histrica. Espasa-Calpe. Madrid.
Montovani, Fernando (1998). El Siglo XIX y las Ciencias Criminales. Temis. Bogot.

32

Parada Garca, Gilberto Enrique (2009). Orden y Revolucin en le Ley Penal Colombiana.
Un Debate Historiogrfico. Anuario Colombiano de Historia Social y de la Cultura.
Volumen 36, N2. Bogot. Pgs. 177-205.
Mora, Efran (1988). Historia de la Criminologa. En Lecciones de Criminologa. Editorial
Molina Arrubla, Carlos Mario (1999). Introduccin a la Criminologa. Editorial Leyer.
Bogot.
Restrepo Piedrahita, Carlos. (Comp.) (2003). Constituciones Polticas Nacionales de
Colombia. Constitucin Poltica de Ccuta de 1821. Artculo 158. Bogot. Universidad
Externado de Colombia.
Carrara, Francesco (1956). Programa de derecho criminal. Parte general. Vol.1. Bogot.
Editorial Temis.
Bernate Ochoa, Francisco (2004). El Cdigo Penal de 1890. En: Revista de Estudios
Socio-Jurdicos. Bogot. Noviembre de 2004. Vol. 6, N2.
Peas Felizzola, Aura Helena (2006). Utilitarismo y Tradicionalismo en la Legislacin
Penal Republicana: el Cdigo de 1837. Revista Colombiana de Sociologa. N 26.
Ramrez Bastidas, Yesid (2003). El juicio oral. Segunda Edicin. Ediciones Doctrina y
Ley.
Escobar Villegas, Juan Camilo y Maya Salazar, Adolfo Len (2008). Legislar y Codificar
en la Nueva Granada. Historia de una Cultura Poltica Mundializada en el siglo XIX.
Revista Co-herencia. Vol. 5- N8 (enero junio) 2008. Pp. 149-181. Medelln Colombia.
Hernndez Velasco, Hctor Elas (2007). La Pena de Muerte en Colombia 1821-1910.
Editorial Limitada. Bucaramanga. Aguilera Pea, Mario (2005). Condenados a la Pena de
Muerte. En: Biblioteca Virtual Banco de la Repblica, Publicado en la red en mayo 16 de
2005. Tomado de la Revista Credencial Historia. Edicin 16 de abril de 1991.
Bushnell, David (1984). El Rgimen de Santander en la Gran Colombia. El Ancora
Editores. Bogot.
Palacios, Marco (2002). Parbola del liberalismo. Editorial Norma. Bogot.
Zaffaroni, Ral y Rivacoba, Manuel (1980). Siglo y medio de codificacin penal en
Iberoamrica. Editorial Edeval. Valparaso. Pp. 13- 43.
Uribe-Urn, Vctor (2006). Derecho y cultura durante la era de la revolucin en Mxico,
Colombia y Brasil, 1750-1850: La Gnesis de lo pblico y lo privado, Las revoluciones

33

del Mundo Atlntico, coords. Mara Teresa Caldern y Clment Thibaud. Ed. Universidad
Externado de Colombia / Taurus. Bogot. P. 293.
Lpez Domnguez, Luis Horacio (1990). Administraciones de Santander, 1834-1835. Ed.
Fundacin para la Conmemoracin del Bicentenario del Natalicio y Sesquicentenario de la
Muerte del General Francisco de Paula Santander. Bogot.
Montovani, Fernando (2000). El Siglo XIX y las Ciencias Criminales. Editorial Temis.
Bogot.
Carrara, Francesco (1994). Programa del Curso de Derecho Criminal. Ediciones Depalma.
Buenos Aires.
Agudelo Betancur, Ndier (1988). El Pensamiento Jurdico Penal de Francesco Carrara.
Editorial Temis. Bogot.
Vlez, Fernando (1891). Datos para la Historia del Derecho Nacional. Imprenta del
Departamento. Medelln.
Puerta Len, Heriberto (2009). La Administracin de Justicia en el Estado Soberano de
Bolvar: 1870-1880. Editorial Litocecopia. Cartagena.
Solano, Sergio Paolo y otros (2010). Ganaderos y Comerciantes: el manejo del poder
poltico en el Estado Soberano de Bolvar (Colombia), 1857-1886. Historia y Sociedad.
N 18. Enero-Junio de 2010. Pgs. 15-42.
Supiot, Alain (2007). Homo Juridicus. Ensayo sobre la funcin antropolgica del derecho.
Editorial Siglo XXI. Buenos Aires.
Eugeny B. Pasukanis (1976). Teora general del derecho y el marxismo. Editorial La Pulga.
Medelln.
Weber, Max (1997). Economa y Socieda. FCE. Buenso Aires. 1
Berger, p. y Luckmann, t. (2003). La Construccin Social de la Realidad. Ed. Amorrortu.
Buenos Aires.
Aguilera Pea, Mario (2005). Las Penas, Muerte, Vergenza Pblica, Confinamiento,
Prdida de Derechos. Credencial Historia. Edicin 148. Abril de 2002. Edicin Biblioteca
Virtual. 2005-05-16.