11 de septiembre de 2012

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DELECTURA

LA LEY 399/2012

La expulsin de extranjeros en Derecho Penal

AUTOR: Mara Elena TORRES FERNNDEZ
EDICIN: LA LEY, Las Rozas, Madrid, 2012, 324 pginas
TORRES FERNNDEZ realiza en su monografa a lo largo de 324 pginas un estudio en profundidad sobre la expulsin contenida en el Cdigo Penal (CP), es decir, la expulsin de ciertos delincuentes extranjeros como sustitutiva de la pena y de la
medida de seguridad.
La autora divide su obra en seis partes. En la parte I, la introduccin, adelanta algunas de las materias que va a tratar a lo largo
de su trabajo.
En la parte II, rubricada: la expulsin de extranjeros en el ordenamiento jurdico espaol: modalidades relevantes para los
fines del Derecho penal, distingue dos modalidades, una consecuencia del Derecho administrativo y otra del Derecho penal.
La parte III, la fundamental, se divide en cinco grandes bloques. En el primero, la autora se centra en la naturaleza de la expulsin y considera que sta vara
dependiendo de la caracterizacin particular de cada uno de los supuestos legales en los que se prev. De modo que subdivide esta parte en siete epgrafes (la
expulsin del art. 89.1 CP sustitutiva de la ejecucin de penas impuestas inferiores a seis aos de privacin de libertad; la expulsin del art. 89.5 CP sustitutiva
del periodo de pena restante desde la clasificacin en tercer grado o desde el cumplimiento de los tres cuartos; la expulsin de los artculos 96.3.2. y 108 CP
sustitutiva de medidas de seguridad; la expulsin como regla de conducta durante el periodo de libertad condicional del art. 90.2 CP; la autorizacin judicial de
la expulsin administrativa del art. 57.7 Ley Orgnica de Extranjera (LOEx) y su incidencia en el mbito penal; la expulsin administrativa del art. 57.2 LOEx, es
decir, el haber cometido un delito doloso castigado con pena privativa de libertad superior a un ao; y, finalmente, la expulsin administrativa del art. 57.8 LOEx,
es decir, la expulsin con posterioridad al cumplimiento de la condena), profundizando en lo especfico de cada institucin.
Todo este gran bloque relativo a la naturaleza de la expulsin merece, en mi opinin, aplauso. Se podr estar o no de acuerdo con lo manifestado por la autora
en cada punto, pero me parece, sin duda, un acierto el que no se haya intentado buscar una naturaleza comn a todas las modalidades de expulsin, puesto que,
en mi opinin, no la tiene. Tambin resulta acertado el que la autora analice, adems de los diferentes tipos de expulsin penal, las modalidades de expulsin
administrativa con incidencia penal.
En el segundo bloque analiza TORRES FERNNDEZ el Fundamento de la expulsin. Sobre las teoras de la pena (prevencin general y especial) y de las finalidades
que efectivamente desempea. Considera que en sede penal la expulsin obedece al control de los flujos migratorios. La autora realiza un recorrido por las diferentes
modalidades de expulsin intentando encontrar la satisfaccin de finalidades puramente penales y llega a la conclusin de que, evidenciada la incapacidad de la
expulsin para cumplir satisfactoriamente las funciones propias del Derecho penal, slo cabe reclamar su salida del CP, dejando para el Derecho administrativo
el fin de control de los flujos migratorios. A ello aade que slo cabra admitir la expulsin como un sustitutivo de la pena en el que prima la no desocializacin
dentro del marco de penas sustituibles que se fija con carcter general en dos aos. Comparto, en general, la posicin de la autora en este punto.
El tercer bloque se rubrica: Elementos comunes a todas las modalidades de expulsin del CP. Este tercer bloque lo divide la autora en cuatro partes: en primer
lugar la condicin de extranjero, en segundo lugar la condicin de no residente legal, en tercer lugar un excurso en torno a si cabe la expulsin de extranjeros
menores de edad (considerando que no) y, por ltimo, se pregunta la autora si la expulsin tiene carcter preceptivo o discrecional, resolviendo que se trata de
una modalidad que tiene carcter preferente frente al cumplimiento ordinario de las consecuencias impuestas. En mi opinin ms que de carcter preferente creo
que ha de hablarse de carcter obligatorio. Entiendo que tal y como estn redactados tanto el art. 89 como el art. 108 CP la expulsin tiene carcter preceptivo
salvo que concurran los elementos que se detallan en los arts. 89 y 108 CP y que hacen que no haya expulsin.
En el cuarto bloque se analiza el rgimen legal de cada una de las modalidades de expulsin del CP. Esta parte es dividida a su vez en concordancia con las tres
modalidades de expulsin penal que existen: sustitucin condicional ntegra de las penas privativas de libertad inferiores a seis aos; sustitucin condicional del
cumplimiento del perodo de pena restante desde la clasificacin en tercer grado o del ltimo cuarto de pena de prisin de cualquier duracin; y expulsin en el
caso de medidas de seguridad (que puede imponerse como sustitutiva de las medidas de seguridad aplicables, y directamente si la pena conminada al delito no
es privativa de libertad).
En el quinto bloque de esta parte III analiza la autora los efectos del incumplimiento de la prohibicin de entrada. Divide este apartado en dos partes. La primera,
los casos del art. 89 CP (sustitucin de penas) y, la segunda, el caso del art. 108 CP (sustitucin de medidas de seguridad).
Brevemente se alude en la parte IV de la obra a los mecanismos de cooperacin internacional en la ejecucin penal, entendiendo que la posibilidad de aplicacin
de estos mecanismos pasa por una modificacin de los correspondientes convenios en la que se prescinda del consentimiento del condenado para su traslado.
En la parte V se nos ofrece un ndice jurisprudencial completo de las resoluciones del Tribunal Europeo de Derecho Humanos, del Tribunal de Justicia de la Unin
Europea, del Tribunal Constitucional, del Tribunal Supremo (Sala Segunda y Tercera) y de las Audiencias Provinciales aludidas a lo largo de su trabajo.
La parte VI est dedicada a la bibliografa.
Al margen de pequeas discrepancias formales (en lo relativo a la ordenacin de la obra) y de las lgicas diferencias de opinin en algunos puntos (con coincidencia
en otros muchos), la obra comentada merece una valoracin positiva. Se trata de un estudio completo de la expulsin en el que se analizan todas las cuestiones
relativas a sta, se toma partido y se defiende coherentemente la posicin que se estima ms adecuada. La autora no olvida ninguna de las interpretaciones y
conclusiones a las que la doctrina ha llegado hasta este momento, sino que, muy al contrario, las expone y nos ofrece su valoracin. La bibliografa citada es
completa y actualizada. Se trata de una obra de referencia para los penalistas y tambin debe ser conocida por otros especialistas y por cualquiera que quiera
acercarse al estudio y conocimiento del tratamiento jurdico de la expulsin.
Isabel DURN SECO
Profesora Contratada Doctora Universidad de Len

Los textos completos de los documentos extractados estn disponibles en www.diariolaley.es