Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
TRFICO DE INFLUENCIAS-Concepto
El servidor pblico que utilice indebidamente, en provecho propio o de un tercero,
influencias derivadas del ejercicio del cargo o de la funcin, con el fin de obtener
cualquier beneficio de servidor pblico en asunto que ste se encuentre conociendo
o haya de conocer, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos, multa de cien
(100) a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes, e
inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de cinco (5) a ocho
(8) aos
TRFICO DE INFLUENCIA-Adecuamiento
Para que se pueda adecuar el tipo penal de trfico de influencias de servidor
pblico a la conducta que se reprocha es necesario: que la conducta se realice por
servidor pblico (sujeto activo calificado); que haya una efectiva utilizacin indebida
de las influencias derivadas del ejercicio del cargo o la funcin pblicas; que la
influencia se dirija ante otro servidor pblico, quien est conociendo o conocer de
un asunto en el que el sujeto activo tiene inters
momento era la Presidenta del Senado, para que ella tuviera elementos que
sustentaran el debate que por su iniciativa se le iba a adelantar a la senadora
PIEDAD CRDOBA sobre estos asuntos, en virtud de lo cual yo estuve en el
apartamento de la doctora NANCY PATRICIA, ubicado en el barrio Chic de
Bogot, aproximadamente en la calle 95, arriba de la carrera novena, donde le
hice entrega de esta informacin y posteriormente otra parte de la informacin se
la entregu en una agencia donde hacen asesora de medios de comunicacin,
ubicada sobre la carrera noventa con 79, aproximadamente (folio 31, cuaderno
1. Destacado nuestro).
Cuando se le pregunt sobre detalles de la visita que le hicieron a su lugar de reclusin
la doctora MARA DEL PILAR HURTADO y el Capitn TABARES manifest que dijo a la
primera que recordara que en una ocasin, en un comit de proyectos se haba tratado
el tema de MONMEROS y que se haba dado la instruccin de que las
investigaciones se reunieran para ver cmo se poda judicializar la informacin de
PIEDAD CRDOBA, igualmente le record que de esto se haba dado por
instruccin suya informacin a la doctora NANCY PATRICIA GUTIRREZ quien
para ese momento se encontraba como Presidenta del Senado a fin de que esta
documentacin le sirviera de soporte para adelantarle un debate a la senadora
PIEDAD CRDOBA. Fue en ese momento que ella me dijo que yo por qu tena
que mencionar a la doctora NANCY PATRICIA, que eso no tena nada que ver con
el caso y yo le dije que a mi me daba mucha pena pero que en mi concepto s
tena que ver mucho pues las instrucciones que yo recib de parte de ella y del
seor capitn TABARES, no slo del resultado de esta investigacin, sino de la
obtencin de la prueba de la factura con la cual se cancel la estada de la
senadora PIEDAD CRDOBA en Ciudad de Mxico, de la cual, ella dijo que haba
sido paga con recursos propios y que no haba aceptado dineros de ningn
gobierno extranjero, eran precisamente para demostrar que la senadora PIEDAD
CRDOBA haba incurrido en una falta disciplinaria toda vez que ningn
funcionario del Estado, tal como lo establece la ley, puede recibir prebendas que
no estn autorizadas por el gobierno, incluso le dije que cul era el problema si
por competencia funcional la presidenta del Senado era la persona idnea no
solamente para llevar a cabo el debate, sino para que se ordenara llevar a cabo la
investigacin disciplinaria, como lo dije anteriormente en algn momento de
nuestra conversacin me dijo que por qu nombrar a la doctora NANCY PATRICIA
si de esta situacin solamente sabamos ella, TABARES y yo (folio 44, cuaderno 1.
Destacado nuestro).
CALIDAD FORAL.
A travs de constancias expedidas por la Secretara de la Cmara de Representantes y
del Senado de la Repblica, obrantes a folios 66 y 68 del cuaderno uno, se acredit
que la doctora NANCY PATRICIA GUTIRREZ CASTAEDA fue elegida
Representante a la Cmara por la circunscripcin electoral del Departamento de
Cundinamarca para el perodo constitucional 1998 2002, habiendo tomado posesin
una misma finalidad poltico-criminal: evitar la desviacin del inters general hacia fines
particulares.
Y, de manera decisiva para el caso de este alegato, prosigue en estos trminos:
Comn a ambos tipos es la conducta tpica: influyere. Es decir, en ambos casos se
trata de sancionar que alguien pueda incidir en el proceso motivador que conduce
a un funcionario o autoridad a adoptar una decisin en un asunto relativo a su
cargo. Pero en ningn caso constituye el tipo la simple influencia sin ms, como un
tanto precipitadamente entendi algn sector doctrinal en los primeros comentarios a
estos nuevos preceptos. No se trata de penalizar la recomendacin, una prctica por lo
dems habitual y que, por inmoral y rechazable que parezca, no afecta directamente, o
no tiene por qu afectar a la decisin que se adopte
Sin embargo, debe procederse a una interpretacin restrictiva del concepto de
influencia, basndose para ello en el prevalimiento que en ambos artculos se exige
como elemento diferenciador entre la simple influencia, atpica, y la influencia
constitutiva de delito. Se trata de un verdadero ataque a la libertad del funcionario o
autoridad que tiene que adoptar, en el ejercicio de su cargo, una decisin,
introduciendo en su motivacin elementos ajenos a los intereses pblicos, lo que
supone, como dice Cugat Mauri, un factor de incremento del riesgo de desviacin
de la funcin pblica. (Derecho Penal. Parte especial, Tirant lo Blanch, Valencia,
2010, pgs. 1044, 1045).
En la providencia a travs de la cual se defini la situacin jurdica de la doctora
NANCY PATRICIA GUTIRREZ CASTAEDA dice la Sala de Casacin Penal, citando
reciente decisin (Auto del 27 de abril de 2011 dentro de la radicacin No. 30682), que
para que se pueda adecuar el tipo penal de trfico de influencias de servidor pblico a
la conducta que se reprocha es necesario: que la conducta se realice por servidor
pblico (sujeto activo calificado); que haya una efectiva utilizacin indebida de las
influencias derivadas del ejercicio del cargo o la funcin pblicas; que la influencia se
dirija ante otro servidor pblico, quien est conociendo o conocer de un asunto en
el que el sujeto activo tiene inters.
La influencia no se trata de una simple recomendacin. Es el efectivo uso inadecuado
de la autoridad, de la investidura que ejerce una presin psicolgica en el influenciado,
precisamente por esa investidura. Se trata de una sugestin, de una instigacin que
altera el proceso motivador de quien conoce del asunto. Como dice la
Jurisprudencia Espaola, se trata de ejercer un predominio o fuerza moral (folios 68 y
69, cuaderno 9).
El artculo 411 del Cdigo Penal establece textualmente que incurre en este delito El
servidor pblico que utilice indebidamente, en provecho propio o de un tercero,
influencias derivadas del ejercicio del cargo o de la funcin, con el fin de obtener
cualquier beneficio de parte de servidor pblico en asunto que se encuentre
conociendo o haya de conocer.
Sobre el mismo delito de trfico de influencias, la doctrina colombiana tambin insiste
en lo que ha sido el elemento tpico olvidado en el caso de autos. As el tratadista
CARLOS MARIO MOLINA ARRUBLA, en su obra Delitos contra la Administracin
Pblica, presenta importante precisin en cuanto a los elementos estructurales del tipo
penal bajo anlisis as: Finalmente, que el segundo servidor pblico, esto es, el que
ejerce indebidamente las influencias derivadas del cargo o de la funcin, frente al
servidor pblico que est conociendo o habr de conocer del asunto que le
interesa a l, acte con la intencin de obtener cualquier clase de beneficio de
parte de este ltimo, en ese preciso asunto.
Y posteriormente vuelve al punto diciendo: No basta con que el servidor-agente
propenda por la consecucin de un beneficio cualquiera para que se estructure la figura
sub-examen, como es menester que se cumpla dentro de dos condiciones especficas:
La primera, que ello se persiga de parte de otro servidor pblico (el aqu denominado
servidor-vctima); y la segunda, tanto o ms importante que la anterior, que ese
servidor-vctima debe estar conociendo o habr de conocer en el futuro, de un
asunto cuya resolucin, tramitacin o solucin interesa al servidor-agente.
Y prosigue: No es necesario que el servidor-vctima est conociendo actualmente del
asunto en cuyas resultas o definiciones est interesado el servidor-agente:
perfectamente puede suceder, como de hecho sucede, que conocido que el asunto le
ser asignado a un servidor, por razn funcional o del servicio, otro servidor comience
anticipadamente a ejercer sus influencias frente al mismo, en aras de la obtencin
de un determinado resultado, o la adopcin de una especfica decisin, etc.
Sutil, en consecuencia, resultar la lnea divisoria entre la concusin y el trfico de
influencias de que trata el Cdigo Penal Vigente, bajo el entendido de que mientras en
la primera lo que habra sera un quebrantamiento total o absoluto de la voluntad del
servidor-vctima por parte del servidor-agente, en el trfico de influencias slo habra
una impulsin a obrar en un determinado sentido, prevalido de la influencias que
realmente posee el servidor-agente sobre el servidor-vctima, como derivacin del
ejercicio de su cargo o de la funcin por l propiamente desarrollada (Delitos contra
la Administracin Pblica, Editorial Leyes, 2005, Bogot, pginas 345, 359 y 360).
En suma, refiere, es necesario que el que ejerce indebidamente las influencias
derivadas del cargo o de la funcin, frente al servidor pblico que est conociendo o
10
habr de conocer del asunto que le interesa a l, acte con la intencin de obtener
cualquier clase de beneficio de parte de este ltimo, en ese preciso asunto.
En consecuencia, resulta claramente establecido que la Doctora NANCY PATRICIA
GUTIRREZ CASTAEDA no influy para que -en el asunto investigativo que sobre
desplazamientos, encuentros con personas al margen de la ley, o relaciones con
gobiernos extranjeros eventualmente hostiles, llevaba el DAS como propia labor de
inteligencia-, sus directores o subdirectores tomaran alguna determinacin o
asumieran conducta que torciera el rumbo normal de ese trabajo investigativo.
Una vez ms, el lenguaje coloquial ilumina una situacin que en sus comienzos parece
oscura o compleja:
Si la ex Senadora GUTIRREZ CASTAEDA sonsac la factura de pago de la estada
en Mxico de su adversaria en el Congreso y ante los medios, y con aquella y otras
informaciones-, llev a cabo un debate sobre asuntos que en aquella poca
interesaban a los actores polticos y a su pblico, ello no es igual a incidir en la labor de
inteligencia propia de la esfera funcional del Das, que es lo que la ley penal reprime
como trfico de influencias de servidor pblico.
MARA MOLINER, en su diccionario de uso del espaol, escribe acerca de la palabra
sonsacar:
(Con son- = sub y sacar): Obtener de alguien cierta cosa con habilidad o insistencia:
Le sonsaca a su hermana todo lo que gana. Conseguir con habilidad que alguien diga
o descubra cierta cosa que interesa al que le sonsaca. Quitarle una persona a otra un
servidor o un empleado. (Op. cit. Editorial Gredos, S.A. 1997, Madrid).
Si lo anterior viene a ser el real resumen de lo ocurrido, a lo sumo le corresponde un
reproche tico-social que el auto de detencin ya contiene, pero con desmesura,
postulando, al parecer, una forma de derecho penal de autor:
Ese uso inadecuado de dicha influencia no llevar al cumplimiento de los objetivos
estatales trazados y, por el contrario, las actividades que constituyen sus funciones se
corrompen, generndose, en consecuencia, una deshonestidad total en la actuacin
de dichos servidores, lo que se traduce en deslealtad al bien comn,
incumpliendo su fidelidad con la Administracin Pblica.
11
Por otra parte, en lo que hace referencia a la naturaleza de los documentos reservados,
y cmo puede ella derivarse del decreto 643 de 2004, a cuyo esclarecimiento concurren
diecisis arduas pginas del auto de detencin, para llegar a la conclusin de que los
documentos e informes que se recogen o rinden por parte del Das tienen reserva no
tanto porque dicha categorizacin se la confieran la Constitucin o la ley, sino porque
esa es la interpretacin que se hace por parte del Consejo de Estado y la Corte
Constitucional, ya que corresponden a labores de inteligencia, esta Procuradura
considera que el asunto debe entenderse en su dimensin concreta, que consulte el
contenido de la factura filtrada, las informaciones publicadas por la prensa, y las lneas
centrales del debate parlamentario.
Nada relevante, en lo que atae a la seguridad nacional, result de las recriminaciones
mutuas que a lo largo de tres das se hicieron las adversarias polticas. El viaje y las
declaraciones pblicas de Crdoba Ruiz tuvieron amplias repercusiones en la opinin;
que su estada la haya pagado el partido de los trabajadores no violaba lo dispuesto en
el artculo 129 de la Constitucin Poltica, y tampoco lleg a establecerse ausencia sin
permiso, constitutiva de falta disciplinaria o de otra ndole.
Pero, sobre todo debe ponderarse que la factura de gastos privados de un hotel
privado, pagados por un partido mejicano legal, y desglosada del contexto, hasta ahora
asaz oscuro, de una muy grave indagacin en que estara comprometida la seguridad
del estado colombiano, no es per se un documento reservado. En esto llevan razn los
ingleses cuando sentencian que el parlamento britnico todo lo puede hacer, pero no
puede decretar que el da es noche o la noche da.
En virtud de lo expuesto, esta Procuradura Delegada solicita, respetuosamente, a la
Honorable Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia que al momento
de calificar el mrito de este sumario profiera RESOLUCIN DE PRECLUSIN DE LA
INVESTIGACIN, por atipicidad de la conducta imputada, en aplicacin de los artculos
399 y 39 de la Ley 600 de 2000, y segn razn y justicia.
Con altsima consideracin,
JORGE ALBERTO GONZLEZ VSQUEZ
Procurador Primero Delegado para la Investigacin
y el Juzgamiento Penal
JAGV/fgg