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1. A manera de introduccin
Es muy cierto que hoy en da es imposible entender y conocer cabalmente el Derecho
Procesal Constitucional apartado de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC)2,
asimismo, una de las instituciones procesales que creo que ha sido ms desarrollada
(interpretada, modificada, y/o redimensionada) jurisprudencialmente es el Recurso de
Agravio Constitucional (RAC), y ah subyace el motivo del presente trabajo.
En el presente trabajo intentaremos hacer ver el desarrollo jurisprudencial del RAC en
comparacin con su el diseo legislativo (constitucional y legal), para as poder observar
las redimensiones hechas por el TC y, sobretodo, para comprender las actuales y
verdaderas dimensiones de RAC.
Asociado del estudio Salinas & Tamayo Abogados. Con pasanta en Derecho Procesal por la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Abogado por la Universidad Nacional de San Antonio
Abad del Cusco.
2 Como seala Samuel Abad en la actualidad resulta imposible conocer cabalmente al proceso de
amparo al margen de lo dispuesto por la jurisprudencia del TC; en: ABAD YUPANQUI, Samuel
B. y Pablo PREZ TREMPS, La reforma del proceso de amparo: La experiencia comprada, Palestra
Editores, Lima, 2009, pg. 243.
De modo similar Omar Cairo dice que el ordenamiento jurdico del amparo en el Per
comprende tanto las disposiciones vigentes como la interpretacin realizada por el Tribunal
Constitucional; CAIRO ROLDAN, Omar, El panorama general del proceso de amparo en el Per,
Primera Parte, en: Palestra del Tribunal Constitucional, Revista de Doctrina y Jurisprudencia VII, Lima,
2008, pg. 104.
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De todas estas disposiciones jurdicas desprendemos que las caractersticas del RAC
son:
Est pensado para procesos constitucionales de la libertad. (mbito de aplicacin)
Procede contra resoluciones denegatorias de segundo grado, es decir, sentencias
que declaran infundada o improcedente la demanda. (Objeto de impugnacin)
Es un recurso pensado solo para el demandante vencido. (Sujeto legitimado)
Se presenta en el plazo de 10 das hbiles contados desde el da siguiente de
notificada la resolucin8.
Se presenta ante el rgano jurisdiccional de segunda instancia, quien calificar el
recurso.
Frente a la negatoria del RAC, procede el recurso de queja. Y
Ser resuelto exclusivamente por el TC.
3. El RAC para la proteccin superlativa de los derechos fundamentales
Luego de haber precisado las dimensiones del diseo legislativo del RAC, cabe indicar
que, el TC a travs de su jurisprudencia ha ido precisando y redimensionando los
alcances del RAC; es as que mediante el precedente vinculante recado en la STC
02877-2005-PHC/TC9 seal que el RAC:
Artculo 11.- Resoluciones de las Salas. El Tribunal conoce, en ltima y definitiva instancia, las
resoluciones denegatorias de acciones de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento, iniciadas ante los jueces
respectivos, mediante dos Salas integradas por tres Magistrados. La sentencia requiere tres votos conformes.
En caso de no reunirse el nmero de votos requeridos, cuando ocurra alguna de las causas de vacancia que
enumera el artculo 16 de la Ley N 28301, cuando alguno de sus miembros est impedido o para dirimir la
discordia, se llama a los Magistrados de la otra Sala, en orden de antigedad, empezando del menos antiguo al ms
antiguo y, en ltimo caso, al Presidente del Tribunal. En tales supuestos, el llamado puede usar la grabacin de la
audiencia realizada o citar a las partes para un nuevo informe.
8 La Comisin de Justicia y Derechos Humanos estim que el plazo para incoar el RAC debera
contarse desde el da siguiente de notificada la resolucin, y no a partir de la fecha de notificada la resolucin. Cfr.
ALFARO PINILLOS, Roberto, Gua exegtica y prctica del Cdigo Procesal Constitucional, Grijley,
Lima, 2008, pg. 281.
9 Caso: Luis Snchez Lagomarcino Ramrez; del 27.01.2006.
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Podemos ver que ste RAC procede a pesar de que la resolucin cuestionada
sea una sentencia estimatoria (fundada), y quien incoara sera el demandante
ganador. Estos dos aspectos contradicen abiertamente el diseo legislativo del
RAC -que estaba pensado para el demandante vencido, quien impugnara la
resolucin desestimatoria (infundada o improcedente) de segundo grado-.
Entonces, aqu vemos claramente una ampliacin del RAC.
En otras palabras, este RAC es posible incoar cuando existe algn vicio de
congruencia procesal por el que no se tutela adecuadamente algn derecho
fundamental; por ejemplo19: cuando no se haya emitido pronunciamiento de
un extremo de lo demandado, o cuando la sentencia de segundo grado ampare
una pretensin distinta a la pretendida;
3) El RAC frente a excepciones deducidas20.
Procede para evaluar si una excepcin estimada en segunda instancia fue
correctamente analizada y/o valorada. (Supuesto)
ste RAC cuestiona una resolucin (auto de vista que confirma la estimacin de
una excepcin) distinta a la sealada por el diseo legislativo del RAC, es decir,
distinta a una resolucin desestimatoria (infundada o improcedente). Entonces,
nuevamente, estamos frente a una ampliacin del RAC.
Aqu, el TC podra resolver de dos maneras21: (i) si la excepcin fue estimada en
las dos instancias, revocar las resoluciones y ordenar que el a quo analice la
controversia, o de considerarlo pertinente se pronunciar sobre el fondo; y (ii) si
la excepcin fue estimada nicamente en segunda instancia, se pronunciar por
el fondo. (Efecto)
contenido
Este supuesto de RAC inicialmente fue sealado en el fundamento 15.d. del precedente
vinculante recado en la STC 02877-2005-PHC/TC y, posteriormente, fue precisado en el
fundamento 14 del precedente vinculante recado en la STC 05430-2006-PA/TC, Caso: Alfredo
De La Cruz Cuaresma, del 24.09.2008.
23 Hacemos notar que sta causal de improcedencia reafirma lo dicho por el precedente vinculante
recado en la STC 02877-2005-PHC/TC, f.j. 27, 28 y 31.
24 ste RAC tuvo vigencia cuatro meses aproximadamente, pues fue creado mediante sentencia del
24.09.2008 y fue dejado sin efecto mediante la sentencia del 11.02.2009.
25Caso: Direccin Regional de Pesquera de la Libertad, del 19.04.2007, en el que participaron los
magistrados: Landa Arroyo, Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Garca Toma,
Vergara Gotelli.
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aqu debemos hacer son las mismas que sealamos para el RAC a favor del
cumplimiento de las sentencias del TC.
- No procede cuando40:
a) El cumplimiento de la sentencia conlleve un debate sobre la cuantificacin del
monto de la pensin de cesanta, o de los devengados, o de los reintegro, o de
los intereses, o de las costas o de los costos;
b) El mandato de la sentencia constitucional resulte claro y de cumplimiento
progresivo; y
c) Cuando el propio recurrente decida ir al proceso de amparo contra amparo,
para que se controle la ejecucin de la sentencia del TC.
Y adems, cabe destacar que:
i) La ejecucin se la sentencia constitucional en estos supuestos sigue su trmite
en las dos instancias judiciales.
ii) Contra las resoluciones de segundo grado de los supuestos a) y b) procede el
RAC a favor del cumplimiento de las sentencias del TC, y
iii) En el supuesto c) el TC tomara conocimiento y competencia del control de la
ejecucin a travs del RAC ordinario.
Con lo dicho hasta ac advertimos que el RAC a favor del cumplimiento de las
sentencias del TC no ha sido dejado sin efecto.
- Otra peculiaridad que dijo el TC sobre ste RAC es que la resolucin del RAC
per saltum o del recurso de queja -por denegatoria del RAC per saltum- se realiza
En esta lnea, podemos afirmar que el TC: redimension el RAC, modifico el CPConst. de manera
jurisprudencial, y ampli su competencia para conocer en instancia revisora la ejecucin de las
sentencias constitucionales. (tem 5.1 del presente trabajo).
40 STC 00004-2009-PA/TC, f.j. 14 y punto 3.c. del fallo.
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abiertamente el diseo legislativo del RAC, por ende, las observaciones46 que
deberamos realizar son semejantes a las sealadas para el RAC a favor del
cumplimiento de las sentencias del TC y para el RAC per saltum.
- Adems, ste RAC tiene dos diferencias marcadas respecto de su modelo base
(Recurso de apelacin por salto RAC per saltum): cuestiona el cumplimiento o
ejecucin de sentencia desestimatoria, y el sujeto legitimado para incoarlo es el
demandado. Por ello, si el RAC per saltun es una excepcin al diseo legislativo
del RAC, ste RAC resulta ser una excepcin de la excepcin.
Por estas peculiaridades, podemos decir que el TC se excedi y, adems, ha
cruzado la frontera para permitirse escoger un caso que quiere conocer47.
6. El RAC a favor del cumplimiento de sentencias estimatorias dictadas por el
Poder Judicial
Es otro supuesto de RAC creado jurisprudencialmente por el TC mediante la RTC0201-2007-Q/TC48, en la que dijo:
- Frente a una ejecucin defectuosa de sentencias constitucionales -de segundo gradoemitidas por el Poder Judicial, el TC no tena competencia para examinar el
cumplimiento dicha sentencia, por no encontrarse en los supuestos de procedencia
establecidos en la RTC 0168-2007-Q/TC; producindose as una -nueva- alteracin
Las observaciones a las que hacemos referencia son las siguientes:
Aqu hay dos aspectos a tener en cuenta: i) la nueva la legitimidad para incoar el RAC, y ii) el
nuevo objeto de impugnacin de este RAC (es decir, no una resolucin denegatoria, sino una
resolucin que resuelve si se cumpli o no una sentencia estimatoria); y es importante observarlos
porque stos contradicen y trastocan el diseo legislativo del RAC.
En esta lnea, podemos afirmar que el TC: redimension el RAC, modifico el CPConst. de manera
jurisprudencial, y ampli su competencia para conocer en instancia revisora la ejecucin de las
sentencias constitucionales. (tem 5.1 y 5.2 del presente trabajo).
47 ABAD YUPANQUI, Samuel B., Los excesos de una apelacin por salto: discrecionalidad del
TC?, en: Enfoque Derecho, Portal Web producida por la Revista Jurdica THEMIS,
http://enfoquederecho.com/los-excesos-de-una-apelacion-por-salto-%C2%BFdiscrecionalidaddel-tc/ .
48 Caso: Asociacin Pro Vivienda Vecinos de la Urbanizacin Neptuno, del 14.10.2008.
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entorpecer el desarrollo de los procesos penales por trfico ilcito de drogas y lavado de
activos56
8. El RAC contra resoluciones de segunda instancia que declaran la nulidad de
actuados
Es un caso singular que se present cuando el TC admiti la procedencia del RAC de
manera excepcional contra una resolucin que declar la nulidad de actuados en
segunda instancia, pese a que en estricto no se trataba de una resolucin denegatoria, es
decir, improcedente o infundada57. Aqu, nuevamente, vemos una clara contradiccin
al diseo legislativo del RAC.
En esa oportunidad, el TC constat que la Sala anul una resolucin y orden que se
retrotraiga todo el proceso a la etapa postulatoria, pese a que el proceso de amparo
vena tramitndose por un espacio de nueve aos58, y consider que dicha situacin
afectaba el orden constitucional, por lo que mediante RTC 0256-2010-Q/TC ampar la
queja presentada y admiti el RAC. All la razn del nuevo RAC.
9. El RAC verificador de la homogeneidad del acto lesivo
No hace mucho, el TC mediante la STC 05496-2011-PA/TC59 seal que tiene
competencia para conocer los incidentes que generen los pedidos de Represin de
Actos -Lesivos- Homogneos (RAH); es as como creo (habilit) un nuevo RAC,
sealando algunas particularidades como:
- Asimismo, ampliando la legitimidad para poder incoar ste RAC dijo que podra ser
iniciado por el sujeto que fue demandante en el proceso de amparo que dio origen a
la sentencia constitucional, o cualquier persona que se encuentra en igual situacin
que el demandante (cuando se haya declarado el Estado de Cosas Inconstitucional)65;
y debe ser dirigido contra el demandado vencido en dicho proceso de amparo.
(Sujetos legitimados).
10. Reflexiones finales
1. Resumiendo lo sealado en el presente trabajo, de forma didctica, podemos ensayar
el siguiente cuadro:
65
Supuestos de RAC
1
2
3
4
5
6
Legitimado
Demandante
RAC ordinario.
vencido.
RAC para la tutela objetiva de los Demandante
derechos.
vencido.
RAC para el establecimiento de los
Demandante
RAC para la
efectos de la proteccin subjetiva de los
ganador.
proteccin
derechos.
superlativa de
Demandante
los DDFF:
RAC frente a excepciones deducidas.
vencido.
RAC para el reconocimiento de Demandante
devengados e intereses.
ganador.
Demandado o
RAC a favor del precedente**.
un
tercero
afectado.
RAC a favor del cumplimiento de Demandante
las sentencias del TC.
ganador.
7
RAC a favor
8 del
del
cumplimiento TC:
de sentencias
e
9 (fundadas
infundadas)***:
10
del
PJ:
RAC excepcional por
11
Const.
12
Tercero ?.
Objeto de impugnacin
Resolucin denegatoria* de
2do grado.
Resolucin denegatoria* de
2do grado.
Resolucin
2do grado.
estimatoria
de
estimatoria
de
Demandante o
un
nuevo
Resolucin de 2do grado que
13 RAC verificador de la homogeneidad del acto lesivo.
demandante en
deniega el pedido de RAH.
la
misma
situacin.
* Se refiere a sentencias que declaran infundada o improcedente la demanda.
** Este RAC ha sido dejado sin efecto.
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2. De manera similar, los requisitos de procedencia del RAC que hoy son exigibles
podran ser esquematizados as:
Requisitos de procedencia del RAC
Contra resoluciones denegatorias (infundada o Objeto
de
improcedente) de 2do grado.
impugnacin.
Interpuesto por el demandante vencido.
Sujeto legitimado.
Dentro de los 10 das hbiles.
Plazo.
Requisitos
Que
est
directamente
relacionado
con
el
contenido
generales.
constitucionalmente protegido de un DDFF.
Que no sea manifiestamente infundado.
Que no est inmerso en una causal negativa de tutela claramente
establecida por el TC
Requisitos
Que el demandante no sea titular del DDFF.
especiales en:
El RAC para el
reconocimiento Que la pretensin no est vinculada directamente al contenido
de devengados constitucionalmente protegido del derecho a la pensin.
e intereses.
Cuando el cumplimiento de la sentencia conlleve un debate sobre la
cuantificacin del monto de la pensin de cesanta, o de los
Requisitos
devengados, o de los reintegro, o de los intereses, o de las costas o de
especiales para
los costos.
el RAC per
El mandato de la sentencia resulte claro y de cumplimiento progresivo.
saltum.
Cuando el propio recurrente decida ir al proceso de amparo contra
amparo, para que se controle la ejecucin de la sentencia del TC.
Artculo 18 del
CPConst.
Precedente
vinculante: STC
02877-2005PHC/TC
Precedente
vinculante: STC
05430-2006PA/TC
Doctrina
jurisprudencial
vinculante: STC
00004-2009PA/TC
4. Sera recomendable que el TC reordene el diseo del RAC y al mismo tiempo fije los
lmites del mismo, porque a la fecha (ms de nueve aos de vigencia del CPConst.)
nuestro RAC se asemeja ms a un writ of certiorari del cual el legislador -en su
momento- no fue partidario.
Lima, 07 de enero del 2014.
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