9.

Princpio da Publicidade

1 INTRODUO

A partir das formas mais rudimentares, at as mais complexas de organizao social, o Direito garante a
convivncia dos homens organizados em grupos sociais, objetivando um convvio pacfico e harmonioso, pois
muitas vezes, para compartilhar os mesmos ares e recursos naturais, as liberdades tm que ser limitadas pela
lei, para garantir a sobrevivncia da organizao social.
O direito Penal surge num contexto Social a fim de regular esta convivncia em sociedade, atravs de normas e
regras que se fazem cumprir pela ameaa das sanes correspondentes, tambm, conhecido por Direito
Criminal um ramo do Direito com procedimento conveniente para manter a sociedade regrada, atravs da
noo de justia e princpios valorativos e normativos, ou seja, materialmente e formalmente competente para
punir aqueles considerados culpados dos fatos atentatrios ordem social.
O Estado emprega este conjunto de normas preventivamente, para evitar as infraes tipificadas, tambm, para
impor as sanes punitivas correspondentes aos autores culpados pelos fatos antijurdicos. Os valores
fundamentais como o direito a vida, a liberdade, a propriedade, e outros, so bens jurdicos tutelados pelo
Estado, portanto, amparados pelo Direito Penal, com intuito de manter a harmonia social, propagam o temor aos
provveis delinquentes, ameaando-os com imposies de penas e medidas de segurana, assegurando o no
cometimento de crimes.
Ao se falar em direito a liberdade, pode parecer que a norma penal atentatria a um princpio bsico da
dignidade humana, ela alm de formalmente descrever um fato como infrao penal, ao impor a sano,
aparentemente estar contradizendo a Constituio, mas vale lembrar, que ao condenar o autor de fato tipificado
como crime pena privativa de liberdade, o Direito Penal no dar importncia ao sentimento do apenado, pois,
ao selecionar o comportamento humano, certamente a norma vislumbrou que o fato afrontou e lesionou os
valores da sociedade, portanto, no h de se dizer em inconstitucionalidade da punio, tendo em vista, o
Estado ser legtimo e estar em consonncia com os princpios derivados do perfil de Estado Democrtico de
Direito.
Cumpre observar preliminarmente, que o Estado Democrtico de Direito rene princpios constitucionais que
regem as aes humanas, regula democraticamente o sistema Penal, de modo geral e na esfera criminal, pois,
surgem inmeros princpios penais, derivados da dignidade da pessoa humana, onde, todo fato tipificado que
contrariar a dignidade humana, estar contrariando o Direito Penal, ou ainda, atentando ao fundamento
existencial do Estado Democrtico de Direito.
A natureza jurdica material dos princpios, hierarquicamente superior s normas formais, caracterizada pela
generalidade, abstrao e baixa densidade normativa, ou seja, os princpios regulam uma imensa gama de
situaes concretas de forma generalizada, com poder de limitar a subjetividade e o arbtrio estatal.

Convm ressaltar, que as propriedades transcendentais, tipificadas formalmente como crime, algumas vezes,
pode materialmente no ser consideradas delituosas, por no ferir valores sociais, em virtude dessas
consideraes, os princpios gerais do Direito, estando expressos ou intrnsecos na previso legal, possuem
aplicabilidade e vigncia, pois, so normas jurdicas substanciais que estabelecem modelos de conduta, critrios
diretivos com juzo de valor social, que norteiam o Direito Penal, dando garantias que o Estado no abusar do
direito de punir.

2 O DIREITO PENAL

A existncia humana sempre exibe seus aspectos obscuros, que se traduzem no mundo do direito por meio das
palavras, crime e pena, entretanto, nesse domnio sombrio e no inteligvel brilha a luz do Direito Penal e seus
princpios, que ilumina, com seus raios de compreenso, a vida de todos. (PAGLIUCA, 2009, p 35).
A Sociedade suprimiu h tempos vingana privada, nos dias atuais entrega a responsabilidade de se fazer
justia ao Estado, este por sua vez, monopoliza a fonte de normas, determina seu cumprimento e aplica
coercitivamente as sanes, quando essas so descumpridas. Douto que no subsiste norma de Direito Penal
desamparada de sano, sendo que, esta, tem a finalidade de proteger e garantir o respeito a bens jurdicos e
valores sociais relevantes acaba subdividindo-se em vrios nveis, correspondentes com a gravidade do delito,
portanto, a sano ser cominada de acordo com o valor transcendental do bem jurdico desrespeitado, para que
no represente apenas, reposio do estado anterior a leso sofrida pela vtima, com relao conduta ilcita.
(MIRABETE, 1994, P 46).
No somente tem a funo de defesa social, o Direito penal exerce a funo de garantir aos cidados, que o
Estado no abuse do direito de punir. No ordenamento jurdico ptrio, o Direito penal possui a funo de
classificar as aes humanas e seu comportamento antissocial, principalmente, daqueles que colocam em risco
os valores fundamentais, descrevendo como infraes e prevendo sanes penais, ou seja, a misso do direito
penal proteger os valores fundamentais para a subsistncia do corpo social, tais como a vida, a sade, a
liberdade, a propriedade etc., denominados bens jurdicos. (CAPEZ, 2011, p 19).
Frederico Jos Marquez vislumbra o direito Penal em duas vertentes, sendo uma, no direito de punir, outra, no
direito limitador para punir, ou seja, o direito penal como tutela da liberdade individual, e outra, do direito que
tipifica o crime como fato e a pena como sua consequncia, disciplinando as relaes jurdicas, derivadas deste
fato, estabelecendo a aplicao da medida de segurana e a tutela do direito de liberdade pelo poder do Estado
em punir. Pena e crime so inseparveis, esto codificadas num conjunto de normas compelidas em um diploma
legal bsico, que no exclusivo, pois existem as chamadas leis penais especiais ou extravagantes, assim
conhecidas justamente por no estarem no cdigo penal e serem aplicadas por rgos de justia penal
especializado. (1964 p.15).

Temos como exemplo de lei penal especial, o cdigo penal Militar, o Direito penal Eleitoral e as leis
extravagantes como exemplam a lei 11.343/06 lei de txicos, lei 8.072/90 que dispe sobre crimes hediondos e a
11340/2006 lei Maria da Penha e muitas outras.
A doutrina faz distino entre direito penal objetivo e direito penal subjetivo, sendo o primeiro, justamente o
direito positivado no texto legal, consistente no conjunto de normas que regulam a ao estatal, definindo os
crimes e cominando as sanes respectivas, enquanto, o segundo o direito de punir o agente violador da
norma jurdica. Outra distino que a doutrina faz, o direito penal Substantivo e o direito penal Adjetivo. O
primeiro o direito material, o mesmo conjunto de normas que compem o direito penal objetivo. O segundo se
confunde, com o direito processual penal, na medida em que seria o instrumento formal (processo e
Procedimento) pelo qual se aplica o direito penal Objetivo, contudo, o direito penal Adjetivo tem a funo de
natureza tico-social, consiste na proteo ou tutela dos bens jurdicos considerados fundamentais pela
sociedade, atravs da ameaa de uma sano e impondo sanes aos sujeitos que praticam delitos, o Direito
Penal robustece na conscincia social o valor dos bens jurdicos, dando fora s normas que os protegem.
(DAMASIO, 2003, p 14).
O Direito Penal surge quando as infraes aos direitos e interesses individuais ultrapassam as propores, ou
ento, quando outros ramos do direito no foram suficientes para o controle social, ento cumprindo seu objetivo,
o direito penal age como meio de restabelecer o domnio social, encontrando solues aos conflitos humanos. A
finalidade preventiva uma das suas principais caractersticas, pois, antes de punir o agente delituoso, suas
normas proibitivas e cominadas com as sanes respectivas, objetivam evitar a prtica nela tipificada, razo
esta, que o texto legal estudado pela cincia normativa, e este conjunto de conhecimento sistematizado,
observa seus preceitos norteadores pelo dever ser e as consequncias de seu no acatamento.
(BITENCOURT, 2009 p 11).
A escolha dos bens jurdicos a serem tutelados e a modalidade de proteo, em termos quantitativos e
qualitativos, uma funo constitucionalmente do legislador, embora ele tenha total liberdade, a constituio
impe limites; o legislador no poder cominar penas de morte, perptuas de liberdade ou de trabalhos
forados, bem como, na escolha dos bens jurdicos ou valores a serem protegidos, ou na seleo de qual
comportamento ser tido como ofensivo, o poder estatal dever ser zeloso, tendo em vista, serem inmeros os
direitos fundamentais atribudos a toda pessoa humana, consagrados na constituio, que sero limitados pelo
Estado, diante da necessidade ditada pelo interesse social.
que as garantias individuais e os direitos coletivos, no so absolutos, o maior e fundamental dos direitos do
ser humano, que a vida, no absoluto, no art. 5 inc.XLVII da CRFB h exceo expressa de que, salvo em
caso de guerra haver a pena de morte, isto significa que o valor transcendental (vida humana) relativo em
razo de um valor maior, que a sobrevivncia da nacionalidade, ameaada por guerra declarada contra
potncia estrangeira. (BRASIL, 2009).
O direito fundamentado na constituio, quase absoluto, por ser irrenuncivel, a Dignidade da pessoa humana,
mas, ele torna-se relativo, quando conflita com outros princpios no dele derivados e quando envolvem
interesses particulares, portanto, h de se ponderar para no privilegiar a dignidade de uma pessoa em face da
outra. (BARROSO, 2009, p 356).

Neste sentido, denomina o Direito Penal, como normas jurdicas estabelecidas pelo Estado, com a finalidade de
combater os crimes, os fatos, condutas e omisses sociais que demonstram contrrios as normas de direito,
forjando os ilcitos jurdicos que atentam contra os bens mais importantes da vida social.

2.1 DIREITO PENAL E SEUS PRINCPIOS

A Constituio de 1988 estabeleceu para o Brasil, o perfil de Estado Democrtico de Direito, deste modelo,
partem princpios regradores dos mais diversos campos da atuao humana. No que diz respeito ao mbito
penal, h um gigantesco princpio constitucional, norteador de todo o sistema penal, que o torna democrtico.
Trata-se do cabal princpio da dignidade da pessoa humana, que serve de guarida a inmeros princpios penais,
sendo assim, o legislador penal, formaliza as condutas atentatrias atravs das leis e materializa os princpios,
conforme a evoluo social. (CAPEZ, 2011, p 25).
A norma penal, em um Estado Democrtico de Direito, no somente aquela que descreve um fato como
infrao penal, ela deve amasiar o tipo incriminador, dever obrigatoriamente selecionar, dentre todos os
comportamentos humanos, somente aqueles que realmente possuam lesividade social. O delito ocorre em todas
as sociedades constitudas pelo ser humano, um fenmeno social normal e cumpre a funo de manter aberto
o canal de transformaes de que a sociedade precisa.

2.1.1 PRINCPIO DA LEGALIDADE

O Cdigo Penal em seus primeiros passos manifesta o mais importante de seus princpios, ao determinar que
no haja crime e nem pena, sem lei anterior que os defina. A garantia facultada neste artigo 1 do CP, nenhum
comportamento pode ser considerado crime sem que uma lei anterior sua prtica o defina como tal; de mesmo
valor, nenhuma pena poder ser aplicada sem prvia cominao. Trata-se de axioma imprescindvel para haver
segurana jurdica e garantia da liberdade social, tolhendo a possibilidade de que algum seja punido por uma
conduta no tipificada na poca de sua prtica, bem como, evitando que a pena aplicada seja arbitrria, impondo
a ela prvios limites. (DELMANTO, 2010, p 76)
Embora o princpio da Legalidade seja fundamental no Direito Penal, seu reconhecimento constitui um longo
processo, com avanos e recuos, no passando muitas vezes, de fachada formal, pois tal princpio imperativo
e no admiti excees, sendo assim, nenhum fato pode ser considerado crime e nenhuma pena pode ser
aplicada, sem que antes da ocorrncia desse fato, exista uma lei que o defina como crime e culmine uma sano
correspondente, portanto, a lei deve defini-lo com preciso. (BITENCOURT, 2009, P 14).

Alguns doutrinadores no confundem o princpio da Legalidade em face ao princpio da reserva legal. Nas lies
de Fernando Capez, o principio da legalidade um gnero monopolizador que abarca inconfundivelmente a
reserva legal. (2011, p 57.)
A constituio de 1988 em seu artigo 5, inc. XXXIX determina que no haver crime sem lei anterior que o
defina, nem pena sem prvia cominao legal, neste sentido, no se admite sanes criminais de expresses
vagas, equvocas ou ambguas, impedindo o Estado de interpret-las de forma errnea. Ao interpretar esse
artigo, atravs do princpio da legalidade, fica esclarecido que o Estado no poder usar a analogia ou costumes
para instituir crime ou sano.

2.1.2 PRINCPIO DA RESERVA LEGAL

O princpio da Reserva Legal denso em sua formalidade, no genrico e estabelece de forma concreta a
regulamentao textualizada da matria penal incriminadora; seus termos legais, s tem eficcia aps a
publicao oficial legtima. (CAPEZ, 2011, p 57.)
Alguns doutrinadores no estabelecem diferenas entre o Princpio da Reserva Legal em face do Princpio da
Legalidade, no entanto, os clssicos do Direito Penal diversificam este, atribuindo ao principio da legalidade, uma
consistncia monopolizadora tendo em vista sua abstrata abrangncia.

2.1.3 PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA

A interveno mnima comea a ser observada exteriormente a partir da fragmentariedade do Direito Penal.
Ajusta-se na Declarao de Direitos do Homem e do cidado, de 1789, cujo artigo 8 determinou que a lei s
devesse prever as penas estritamente necessrias. (CAPEZ, 2011, p 36).
De acordo com este princpio, conveniente ao Direito Penal influir no meio social apenas em ltima instncia,
sendo o direito de ultima rtio, ou seja, ser empregado somente e aps esgotarem todas as demais esferas da
ordem jurdica capazes de resolver o impasse, por este motivo, assume a caracterstica de ser subsidirio.
(PAGLIUCA 2009, p 42)
A ao ou o efeito de intervir do Direito Penal, legalmente exigida por uma necessidade de aumento de
proteo sociedade, a infrao deve consubstanciar em um grave inquo ou ameaador e dar importncia a
uma culpabilidade mais elevada, deve ser uma infrao que merea sano penal. No se devem incriminar os
fatos em que a conduta no implique risco concreto ou leso a nenhum dos bens jurdicos reconhecidos pela
ordem normativa constitucional. (MIRABETE, 1994, p 114).

O princpio da interveno mnima norteia e restringe o poder incriminador do Estado, recomendando que a
criminalizao de uma conduta s deva ser efetivada, se essencialmente for o meio necessrio para a proteo
de determinado bem jurdico, portanto, havendo outras formas de sano ou outros meios de controle social e
estas forem suficientes para a tutela desse bem, sua criminalizao inadequada e no recomendvel, ou seja,
se forem suficientes as medidas civis ou administrativas para restabelecer a ordem jurdica, aplicar-se- estas e
no as penais, pois, quando os demais ramos do direito revelarem-se incapazes de tutelar os bens sociais
relevantes, que se aplica o Direito Penal. (BITENCOURT, 2009, P 17).
Vale lembrar que, somente se deve socorrer do Direito Penal, quando forem insuficientes todos os meios de
controle estatal ou jurdicos, pois, ele apresenta sanes at privativas de liberdade, logo, esse princpio est
relacionado importncia do prprio bem e no com ofensa do bem jurdico.

2.1.4 PRINCPIO DA FRAGMENTARIEDADE

lcido que o Direito Penal no empregado e nem exigido para tutelar todos os bens jurdicos existentes no
mundo do Direito, apenas algumas situaes dessas constelaes de bens, esto sob a lente do observador
penal, que faz uma valorao sistemtica, dependendo da necessidade que o corpo social e o momento histrico
exigem, para assim filtrar e delimitar o mbito de incidncia do direito Penal. (PAGLIUCA, 2009, p 43).
Nem todas as aes contundentes aos bens jurdicos so proibidas pelo Direito Penal, como nem todos os bens
jurdicos so por ele tutelados. O Direito Penal limita-se a castigar aes mais graves, praticadas contra os bens
jurdicos mais importantes, decorrendo da o seu carter fragmentrio, uma vez que, se ocupa somente de uma
parte dos bens jurdicos protegidos pela ordem jurdica. (BITENCOURT, 2009, p 15).
Neste entendimento fica evidente que nem toda leso protegida pelo Direito Penal, percebe-se que h uma
seleo de bens jurdicos tutelados, limitados tipologia hostil, ou seja, de ilcitos onde impreterivelmente devem
ser criminalizadas as condutas graves, praticadas contra bens mais importantes, protegendo um fragmento dos
interesses jurdicos.

2.1.5 PRINCPIO DE CULPABILIDADE

A Culpabilidade ou a responsabilidade penal sempre pessoal, inexiste no direito penal responsabilidade

coletiva, subsidiria, solidria ou sucessiva, ento o Estado no punir sem determinar a culpa e individualizar a
pena. Esse princpio, caracterstico pela atribuio particular de responsabilidade subjetiva, preceitua ao Estado
a aplicao de uma pena certeira, atingindo o autor da ao ou omisso de um fato considerado antijurdico.
(BITECOURT, 2009, P. 19).

Uma vez, determinada a culpa pelo fato tpico e antijurdico, nela ser fundamentada a pena com a intensidade
de acordo com a conduta reprovvel, ou seja, conduta mais reprovvel dever receber uma pena maior que
outra, menos reprovvel.

2.1.6 PRINCIPIO DA HUMANIDADE

Este princpio do Direito Penal tem acompanhado a evoluo social, com a ideia de humanizao das penas
criminais, isso torna improvvel o retrocesso das penas de morte e corporais, esta evoluo, intenciona atingir a
ressocializao do apenado. Do princpio da humanidade decorre a impossibilidade da pena passar da pessoa
do delinquente, ressalvados alguns efeitos extrapenais da condenao, como por exemplo, a obrigao de
reparar o dano na esfera cvel, que podem atingir os herdeiros do infrator at o limite da herana. (CAPEZ,
2011, p 41).
A Constituio veda a tortura, o tratamento desumano ou degradante a qualquer pessoa (art. 5, III), a proibio
da pena de morte, da priso perptua, de trabalhos forados, de banimento e das penas cruis (art. 5, XLVII), o
respeito e proteo figura do preso (art. 5, XLVIII, XLIX E L) e ainda normas disciplinadoras da priso
processual (art. 5, LXI, LXII, LXIII, LXIV, LXV e LXVI), (BRASIL, 2009).
Pautado no preceito constitucional da dignidade da pessoa humana, este princpio sustenta que o poder punitivo
estatal, no pode aplicar sanes que atinjam a respeitabilidade individual ou que lesionem a integridade fsicopsquica dos condenados. (BITENCOURT, 2009, p 16).
O direito Penal moderno, desatado do paradigma puramente repressivo e voltado a um campo humanitrio, sem
perder seu carter sancionador, busca alterar as formas punitivas, deixando as penas privativas de liberdade,
sem embargo, para o rigorismo que determinadas condutas consideradas graves exigem. Na verdade, este
princpio almeja a humanizao do Direito Penal num contexto global, desde a sano at sua forma de
cumprimento, quer seja sob a gide de penas substitutivas, ou pelas melhores condies carcerrias.
(PAGLIUCA, 2009, p 44).
O Princpio da humanidade, proibi ao Estado a aplicao de penas cruis, que ao invs de ressocializar o
apenado, o deixa doente fisicamente o e mentalmente. (BRASIL, lei de execues penais).

2.1.7 PRINCIPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI PENAL

A lei penal mais severa nunca retroagir para prejudicar o cidado, ao passo que uma lei mais favorvel atingir
os fatos ocorridos no passado. A Constituio em seu artigo 5, inc. XL dita a regra da impossibilidade da lei

penal retroagir, no entanto, deixou a exceo do retrocesso quando este for vantajoso ao agente infrator.
(CAPEZ, 2011, p 67).
Ao exercitar este princpio, alguns efeitos ocorrem, pois, a conduta tipificada e punida pela lei postergada, deixa
de constituir ilcito, ocorrendo o fenmeno do abolitio criminis, determinando a excluso dos efeitos penais
condenatrios que foram tramitados em julgado, retroagindo a primariedade e antecedentes.
H algumas excees na aplicao do princpio da irretroatividade da lei penal, so casos de leis temporrias e
leis excepcionais por possuir prazo de vigncia pr-estabelecidos ou estabelecidos at perdurar a situao
emergencial que lhe deu origem.

2.1.8 PRINCPIO DA ANTERIORIDADE DA LEI PENAL

O princpio da Anterioridade da lei Penal, esta expresso na Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inc.
XXXIX, e no Cdigo Penal em seu art. 1, onde no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal. (BRASIL, 2009).
Este preceito limita o comportamento do cidado, delineando normas e disciplinando a sua conduta, sendo
assim, o legislador pr-determina o fato criminoso, antes mesmo que ocorra, portanto, deve existir uma lei
definindo-o como tal e culminando a sano correspondente.

2.1.9 PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL

A adequao uma atividade que se desenvolve em consonncia com os preceitos ticos da vida social,
estabelecidos atravs da histria. Estreitam-se assim, o alcance literal dos tipos penais, excluindo deles, os
comportamentos que resultam socialmente adequados. (DELMANTO, 2010, p 115).
No princpio da adequao social a lei deve tipificar apenas condutas humanas de intolervel relevncia social,
isto implica numa seleo e valorao de comportamentos, vale lembrar que o crime de adultrio no esta mais
tipificada, pois passou a ser uma conduta aceitvel pela sociedade, este princpio intimamente relacionado com
o princpio da insignificncia, onde neste ultimo, a irrelevncia da conduta formal tipificada imaterial.

2.1.10 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

Sendo o delito uma leso social, dirigido a um bem jurdico relevante, inquieta-se a doutrina em estabelecer um
princpio para excluir do Direito Penal, leses insignificantes, sendo assim, para alguns doutrinadores o princpio
da insignificncia uma espcie de gnero pela ausncia de periculosidade, que pode deixar de ser considerada
criminosa, mesmo estando tipificada como antijurdica. (MIRABETE, 1994, p 114).
O Direito Penal no deve preocupar-se com bagatelas, do mesmo modo que no podem ser admitidos tipos
incriminadores que descrevam condutas incapazes de lesar o bem jurdico. A tipicidade penal reclama de um
mnimo de lesividade ao bem jurdico tutelado, pois, inacreditvel que o legislador tenha pensado em inserir em
um tipo penal nas condutas totalmente inofensivas ou incapazes de lesar o interesse protegido. (CAPEZ, 2011, p
29).
O princpio da Insignificncia, ou princpio da bagatela, fundamenta-se nos postulados constitucionais da
interveno mnima do Direito penal e da proporcionalidade da pena em relao a gravidade do crime analisa a
proporo da gravidade da conduta e a necessidade da interveno estatal. (DELMANTO, 2010, p 114).

2.1.11 PRINCIO DA ALTERIDADE OU TRANSCENDENTALIDADE

O princpio da alteridade ou da Transcendentalidade no concorda com a incriminao de atitude meramente

interna, subjetiva do agente, por esta razo, revela-se incapaz de lesionar o bem jurdico. O fato tpico pressupe
um comportamento que transcenda a esfera individual do autor e seja capaz de atingir o interesse do outro
(altero). Ningum pode ser punido por ter feito mal s a si mesmo, no h lgica em punir o suicida frustrado ou
a pessoa que se aoita na lgubre solido de seu quarto. Se a conduta se esgota na esfera do prprio autor, no
h fato tpico. (CAPEZ, 2011, p 32).

2.1.13 PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

O princpio da dignidade humana est previsto na Constituio Federal de 1988, em seu art. 1, inciso III, a
dignidade da pessoa humana, o homem antes de ser considerado como cidado passa a valer como pessoa.
(BRASIL 2009).

O princpio defende a dignidade do ser humano, protegendo-o de aes arbitrrias e indevidas por parte do
Estado, pois sua interveno jurdico-penal jamais deve servir de instrumento vexatrio ou repugnante, devendo
agir com a razo e abster-se de emoo para tratar da criminalidade.

2.1.14 PRINCPIO DO IN DBIO PRO RO

O princpio do in dbio pro ro determina que o acusado da prtica de uma infrao penal por ocasio de seu
julgamento final, ao persistir dvida da autoria e culpabilidade dever o Estrado acatar a interpretao mais
favorvel ao ru, absolvendo-o.

2.1.16 PRINCPIO DA EFETIVIDADE E OU IDONEIDADE

Decorrente do princpio da proporcionalidade, a incriminao de determinada situao s pode ocorrer quando a

tipificao revelar-se necessria, idnea e adequada ao fim a que se destina, ou seja, concreta e real proteo
do bem jurdico. (CAPEZ, 2011, p 41).
O princpio da efetividade, chamado tambm de princpio da eficcia ou da idoneidade, determina ao Direito
Penal sua eficcia ao intervir preventivamente e repressivamente quando solicitado.

2.1.17 PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA

O principio da presuno de inocncia esta previsto na Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inciso LVII,
Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. (BRASIL 2009).
O autor do fato tipificado como antijurdico mesmo preso em flagrante, ser indiciado em inqurito policial e
submetido a processo judicial a fim de ser verificada a formalidade, materialidade e culpabilidade pelo fato, pois a
culpa no se presume no Direito Penal, portanto s culpado aps a sentena condenatria irrecorrvel.

2.118 PRINCPIO DO NE BIS IN IDEM

O princpio do ne bis in idem , intrnseco no artigo 8 do cdigo Penal elimina a possibilidade do Estado punir
em duplicidade o autor da prtica de uma nica infrao penal.(Brasil, 1999)
Por outro enfoque no impede punies administrativas ou civis, que no caracteriza o princpio onde preceitua
que ningum ser punido penalmente pelo mesmo fato, mas sem dvida poder ser punido pelo Direito Civil,
sendo obrigado a indenizar um dano ou punido administrativamente, quando funcionrio publico, com a perda da
funo .

2.1.19 PRINCPIO DA PESSOALIDADE E DA INDIVIDUALIZAO DA PENA

O princpio da pessoalidade estabelece que nenhuma pena passar da pessoa do condenado, previsto na art. 5
incisos, XLV e XLVI da constituio Federal de 1988, torna impossvel a punio de fato alheio. (BRASIL, 2009).

3 CONSIDERAES FINAIS

Toda genuna democracia escorada em um sistema poltico organizado de forma a certificar e reverenciar
consagrao constitucional dos direitos humanos fundamentais. Os mais bsicos destes direitos esto
estreitamente ligados tutela penal prestada pelo Estado. So direitos inerentes a dignidade do ser e da
respeitabilidade do indivduo.
Como se compreende, determinante ao perfil do Estado Democrtico de Direito a investigao ontolgica do
tipo incriminador. Crime no se prende apenas ao conceito formal, tem que haver o fascnio do perigo aos
valores fundamentais sociais para materialmente ser considerado crime.
A incumbncia de perceber os anelos nas expresses coletivas e pblicas de intenes sociais peculiar de
quem detm o mandato popular. A tarefa do Poder legislativo est relacionada ao privativo desempenho de
demarcar textualmente as condutas mais perniciosas ao convvio social e precis-las como delitos, culminandolhes penas.
A polmica sobre esse discernimento foge da forma pela qual o poder Judicirio sobrepuja tecnicamente a
materialidade dos princpios e a formalidade das leis, pois, inserido no texto Constitucional, esse poder

independente e harmnico com os demais, no entanto, ele que detm o controle judicial de constitucionalidade
material, devendo resolver os conflitos de princpios coerentemente.
A norma formal em vigor, clara, legtima e inequvoca, pertencente a reserva legal, ao tipificar uma conduta de
afronta a direitos fundamentais, sendo antijurdica no poder o Magistrado subjetivamente descartar as
sujidades do crime evidente, alegando estar exercendo controle material. Quem deve e pode alterar a lei o
Parlamento, quem deve e pode interpret-la atravs de princpios o poder Judicirio. Os doutrinadores
chamam isso de dificuldade contra - majoritria e, vale lembrar que esta dificuldade decorre, pois o poder
Judicirio no representa a vontade popular, que os magistrados no foram eleitos pelo povo, em regra o poder
Legislativo que altera a reserva legal, este controle judicial muito excepcional nas formalidades legais e quando
feito com certa frequncia ele acaba judicializando a vida social.
Para concluir, dizemos que a omisso legislativa direcionar futuramente para que o judicirio pondere tambm
as regras formais, assim como feito nas materiais, mas que por enquanto, o princpio da legalidade, descobre
os limites em seus sustentculos materiais, que imprescindivelmente so deduzidos pela noo de justia social,
que o princpio da legalidade tem legitimidade e validade incondicionada no perodo de vigncia do Estado
Democrtico de Direito, onde a sociedade pode contar atravs dos meios jurdicos e Polticos para invalidar
normas injustas e fazer respeitar os direitos humanos.

REFERNCIA BIBLIOGRFICA

BARROSO, Luis Roberto; Interpretao e Aplicao da Constituio. 7 ed ver So Paulo: Saraiva 2009.

BITENCOURT, Cezar Roberto; Tratado de direito Penal, Parte Geral, V1, 14 ed So Paulo: Saraiva 2009.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Texto constitucional promulgado em 5 de outubro de

1988, com as alteraes adotadas pelas Emendas Constitucionais n.s 1/92 a 57/20086 e pelas Emendas
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BRASIL. Cdigo Penal / Organizao dos textos, nota remissivas e ndices por Juarez de Oliveira. - 29. Ed., So
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