TEMA 1 CONTRATOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES

CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Conjunto sistematizado de

normas que regulan las relaciones entre los sujetos de Derecho Internacional
BASES SOCIOLGICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. TENEMOS
4 BASES:
A. PLURALIDAD DE ESTADOS.- El Derecho Internacional Pblico surgi
donde coexistan varios Estados.
B. SOBERANA ESTATAL. Los Estados, cuya existencia presupone el
Derecho Internacional, son estados independientes y soberanos.
C. COMERCIO INTERNACIONAL.- Donde existe un comercio regular
deben existir tambin, normas ubi comercium ubi jus.
D. PRINCIPIOS JURDICOS COINCIDENTES.- El Derecho Internacional
Pblico se ha desarrollado sobre la base de ciertas convicciones
jurdicas coincidentes de los distintos pueblos.

TEMA 2. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

Son las fuentes establecidas por el Art. 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia. Artculo 38: NOMBRA 4 FUENTES
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares.
b) La costumbre internacional.
c)

Los principios generales de derecho reconocidos por Las

naciones.
d)

Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas

de mayor competencia de las distintas naciones.

Otras fuentes son: a. Los Tratados; b. La Costumbre Internacional, Repeticin de

actos acompaados de un sentimiento de obligatoriedad ante un mismo hecho. c.
Los Principios Generales del Derecho: Principios elementales aceptados por toda
la comunidad internacional, tienen aplicacin universal. d. Jurisprudencia y
Doctrina. Son fuentes auxiliares del Derecho Internacional. La jurisprudencia es el
conjunto de principios y normas establecidas en sentencias internacionales. La
doctrina es la opinin de los jurisconsultos y de las asociaciones especializadas,
expertos en Derecho Internacional.

TEMA 3. CONCEPTOS CONVENCIN DE VIENA.

DEFINICIN DE TRATADO. El artculo 2 de la Convencin de las Naciones
Unidas sobre el Derecho de los tratados define lo que es un tratado y da a
entender que solo es tratado aquel acuerdo suscrito por estados y realizado de
forma escrita, sin embargo en el artculo tercero seala que no solo son los
estados sino tambin las organizaciones internacionales.

RATIFICACIN, ACEPTACIN, APROBACIN Y ADHESIN, segn el caso,

acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el
mbito Internacional su consentimiento en obligarse por un tratado.
PLENOS PODERES. documento que emana de la autoridad competente de un
Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al Estado en
la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el
consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro
acto con respecto a un tratado.
RESERVA. Declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin,
hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a
el, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del
tratado en su aplicacin a ese Estado.
ESTADO NEGOCIADOR. Un Estado que ha participado en la elaboracin y adopcin
del texto del tratado.
ESTADO CONTRATANTE. Un Estado que ha consentido en obligarse por el
tratado, haya o no entrado en vigor el tratado.
ESTADO PARTE. Un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con
respecto al cual el tratado esta en vigor.
TERCER ESTADO. Un Estado que no es parte en el tratado.
ORGANIZACIN INTERNACIONAL. Una organizacin intergubernamental.

Tema4 PROCESODEELABORACINDETRATADOS.
DEFINICIN DE TRATADO. El artculo 2 de la Convencin de las Naciones Unidas
sobre el Derecho de los tratados define lo que es un tratado y da a entender que solo
es tratado aquel acuerdo suscrito por estados y realizado de forma escrita, sin embargo
en el artculo tercero seala que no solo son los estados sino tambin las
organizaciones internacionales.
Forma compleja O agravada. Modalidad que siguen los tratados marco

denominados tambin tratados madre, Se desarrolla en forma gradual y bajo la tutela

de las instancias orgnicas correspondientes generalmente al poder ejecutivo y
legislativo en los distintos, Normalmente se cumplen las siguientes etapas:
a) Iniciativa y negociacin del instrumento internacional.
b) Suscripcin y rbrica del documento por los representantes que participaron en la
negociacin.
c) Aprobacin, aceptacin o adhesin del instrumento por parte de la Asamblea
Legislativa.
d) Ratificacin, depsito o canje del instrumento por parte del Ejecutivo.
e) Entrada en vigor, en las fechas y bajo los requisitos que determine el propio
tratado.
Forma simple. Modalidad que adoptan los instrumentos internacionales
denominados ejecutivos o de formacin simple, generalmente tienen el propsito de
realizar interpretaciones, complementaciones o desarrollos de instrumentos
internacionales ya vigentes y se desarrolla as:
a. Iniciativa y Negociacin del acuerdo
b. Suscripcin del acuerdo y canje si corresponde
c. Entrada en vigor
CLAUSULA DE LA NACIN MAS FAVORECIDA. Clusula que se introduce especialmente
en los tratados de Libre Comercio y es aquella clusula que obliga a un estado ofrecer
a otro estado el mismo tratamiento favorable que ya haba ofrecido con anterioridad a
otro estado; Es decir, todas las concesiones arancelarias que se ha dado a un estado
tendra que darse posteriormente a un otro estado.
CLAUSULA DEL TRATO AL NACIONAL . Es la clausula drago, tratadista argentina
que impuls esta doctrina del trato al Nacional, por la cual los extranjeros piden el
mismo trato que se les da al nacional y a su ve: el nacional exige el mismo trato que
se le da al extranjero, particularmente en materia econmica, comercial y de
inversiones.

Tema 5, ACTOS JURDICOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS.

Concepto DE ACTOS JURDICOS: Son aquellos actos, manifestaciones o

pronunciamientos verbales o escritos que realiza un estado de forma unilateral con la

intencin de generar efectos jurdicos y vinculantes.
Existen dos tipos de actos jurdicos unilaterales de los estados:
A. Actos unilaterales en sentido amplio o actos unilaterales dependientes.
B. Actos unilaterales en sentido estricto o actos unilaterales independientes.
Actos unilaterales en sentido amplio o actos unilaterales dependientes. Se
consideran unilaterales porque emergen de la voluntad de un solo estado, no
generan efectos jurdicos de manera independiente, generan efectos jurdicos
cuando se relacionan con actos de otros estados, ejemplo las reservas a los
tratados.
Actos unilaterales en sentido estricto o actos unilaterales independientes. Son
aquellos actos, manifestaciones o pronunciamientos que realiza un estado de forma
unilateral con la intencin de generar efectos jurdicos y vinculantes. Se dan, sin la
necesidad de que el estado al que va dirigido lo rechace o lo acepte. Estos son:
a) Notificacin. manifestacin unilateral de voluntad de un Estado, por b cual
comunica oficialmente a otro determinado documento, hecho o situacin,
fijando sus puntos de vista sobre cuestiones de importancia internacional,
tales como poltica exterior, relaciones internacionales, polticas con los
pases vecinos, etc., La finalidad de este acto es dar a otro Estado una
certeza legal de informacin.
b) Protesta. es la declaracin unilateral de voluntad de un Estado por la cual
manifiesta a otro sus objeciones u oposicin contra un hecho consumado.
c) Promesa. El Estado se compromete a adoptar una conducta futura de hacer
o no hacer, Aqu el Estado realiza una concesin espontnea y gratuita.
d) Reconocimiento. manifestacin de voluntad por la cual un Estado se adhiere
a la modificacin de una situacin efectuada sin su participacin.
e) Renuncia. Es el abandono voluntario de un derecho, facultad, pretensin o
expectativa de derecho, cuando ellos son susceptibles de renuncia.
PORQUE TIENEN VALOR JURDICO LOS ACTOS UNILATERALES DE LOS
ESTADOS. Por que:
1) Reflejan la voluntad del Estado.
2) Se presume la buena fe cumplir con las expectativas generadas
por ese acto unilateral.
CARACTERSTICAS de los actos unilaterales.
a) Autonoma o carcter
independientemente

unilateral.de

Surten
la

efectos por si
respuesta

mismos
o

de los actos de otros estados.

b) Tienen que emanar de una autoridad competente.
c) Que el acto sea conforme al derecho internacional y verse sobre un objeto
valido y licito
d) Debe reflejar la voluntad del estado de generar efectos jurdicos.

Tema 6. CLASIFICACIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

1. Existen varias clasificaciones de los tratados: la ms importante bilaterales y
multilaterales.
2. Otras clasificaciones: Tratados Ejecutivos o de formacin simple y Tratados
madre
o
de
elaboracin
compleja.
3. Tambin se puede dividir por la materia que regulan y en esa direccin va la
divisin de categoras que hace el programa:
a) TRATADOS POLTICOS: Son aqullos que establecen relaciones
diplomticas o reglamentan cuestiones generales de la poltica internacional.
b) TRATADOS JURDICOS: establecen
generales de derecho internacional.

reglamentaciones

sobre

normas

c) TRATADOS DE ALIANZA (Casus foederis): Son tratados de unin entre dos o

ms estados con el propsito de defenderse mutuamente contra un ataque
armado, en ejercicio del derecho inmanente de legtima defensa individual y
colectiva, garantizado por el artculo 51 de la Carta de las Naciones Unidas.
d) TRATADOS DE GARANTA Y PROTECCIN: Son aquellos en virtud de los
cuales
uno
o
ms
estados
se compromete a hacer respetar las obligaciones entre dos estados que han
:
concertado
un
tratado.

e) TRATADOS DE NEUTRALIDAD: Son aquellos en virtud de los cuales un

estado adquiere l status de neutralidad permanente y los dems estados el
compromiso de respetarlos.
f)

TRATADOS ECONMICOS: Son aquellos relativos al comercio en general o

a la navegacin martima o area entre estados.

g) TRATADOS CULTURALES: Son aquellos por los cuales dos o ms estados

someten a reciprocidad cuestiones relacionadas con la cultura, tales como
Intercambio educativo, reconocimiento de ttulos, facilidades artsticas, etc.

h) TRATADOS MILITARES: Son aquellos por medio de los cuales dos o ms estados
conciertan intercambios sobre cuestiones militares de inters reciproco.
i) TRATADOS DE INTEGRACIN ECONMICA: Son aquellos que tienen por objeto
establecer un proceso de integracin econmica entre una determinada comunidad
ele estados. Sin embargo los tratados de integracin econmica constituyen, por sus
caractersticas un nuevo tipo de relacin jurdica que estudia bajo el rubro de
"derecho de la Integracin.
j) LOS TRATADOS DE LMITES. Tienen una particularidad, tienen carcter perpetuo
definitivo Se establecen lmites y esos lmites son perpetuos, salvo que las partes de
mutuo acuerdo decidan modificar los lmites o que ese tratado sea impugnable

porque adolece de vicios del consentimiento.

k) TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE INVERSIONES. Su objetivo principal es
atraer inversin extranjera y promover la inversin entre los pases que firman el
acuerdo.

OBSERVANCIADELOSTRATADOS. ARTCULO 26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en

vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Este principio
establece que los tratados deben ser cumplidos'. Es considerado como el principio
fundamental del derecho internacional.
ARTCULO 27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no
podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 46.

TEMA
7.
PROCEDIMIENTO
INTERNACIONALES.

DE

ELABORACIN

DE

TRATADOS

CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE. Deber expresar su consentimiento el

obligarse por el tratado. Un Estado puede expresar su consentimiento en obligarse
de varios modos, de conformidad con las clusulas finales del tratado pertinente.
Los procedimientos ms comunes, que se examinan ms adelante, son:
a) La firma definitiva.
b) La ratificacin.
c) La aceptacin o la aprobacin.
d) La adhesin.
Firma. El primer paso que se suele dar para llegar a ser parte en un tratado es
firmarlo, Los tratados multilaterales contienen disposiciones para la firma que
indican el lugar, la fecha, el plazo, etc., en que tendr lugar.
Apertura para la firma. A veces se establece que estarn abiertos para la firma solo
hasta una fecha determinada, transcurrida la cual la firma no ser posible. Algunos
tratados multilaterales estn abiertos para su firma indefinidamente.
Firma simple. En los tratados multilaterales se prev habitualmente su firma sujeta a
la ratificacin, aceptacin o aprobacin -llamada tambin firma simple. En tales
casos, un Estado signatario no adquiere obligaciones jurdicas positivas en virtud del
tratado en el momento de su firma. No obstante, la firma indica la intencin del
Estado de adoptar medidas para expresar su consentimiento a obligarse por el
tratado en una fecha posterior..
Firma definitiva. Algunos tratados disponen que los Estados podrn expresar su
consentimiento
en
obligarse
jurdicamente mediante la sola firma, se utiliza ms frecuentemente en los tratados
bilaterales; es decir, firmar sin reservas en cuanto a la ratificacin, aceptacin o
aprobacin.
Ratificacin. La ratificacin en el plano internacional, que indica a la comunidad
internacional el compromiso de un Estado de asumirlas obligaciones emanadas de
un tratado, no se debe confundir con la ratificacin nacional, que puede exigirse que
un Estado realice de conformidad con sus propias disposiciones constitucionales
antes de expresar su consentimiento en obligarse internacionalmente.
Aceptacin o aprobacin. La aceptacin o aprobacin de un tratado despus de
su firma tiene los mismos efectos jurdicos que la ratificacin, y se rigen por las

mismas normas, a menos que en el tratado se disponga otra cosa.

Adhesin. Un Estado podr expresar su consentimiento en obligarse por un tratado
mediante el depsito de un instrumento de adhesin en poder del depositario, La
adhesin tiene el mismo efecto jurdico que la ratificacin, aceptacin o aprobacin;
a diferencia de la ratificacin, que deber ir precedida de la firma para establecer
obligaciones jurdicas vinculantes con arreglo al derecho internacional, la adhesin
requiere solamente un paso, a saber, el depsito de un instrumento de adhesin.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO EN LA ELABORACIN DE TRATADOS.
Conforme a la Convencin de Viena son causas de nulidad de los Tratados:
1.- Violacin del derecho interno.
2.-Restriccin especfica de los poderes para manifestar el consentimiento de un
Estado.
3.-Error. ARTCULO 48. Error: Un Estado podr alegar un error en un tratado como
vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado si el error se refiere a un hecho
o a una situacin cuya existencia diera por supuesta ese Estado en el momento de la
celebracin del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en
obligarse por el tratado.
4.-Dolo. ARTCULO 49, Dolo: Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por
la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de
su consentimiento en obligarse por el tratado.
5.-Corrupcin del Representante de un Estado. ARTCULO 50. Corrupcin del
representante de un Estado. Si la manifestacin del consentimiento de un Estado ha
sido obtenida mediante la corrupcin de su representante, efectuada directa o
indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado podr alegar esa
corrupcin como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.
6.-Coaccin sobre el representante de un estado. ARTCULO 51. Coaccin sobre el
representante de un Estado. La manifestacin del consentimiento de un Estado en
obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coaccin sobre su
representante mediante: actos o amenazas dirigidos contra l carecer de todo
efecto jurdico.
7.-Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza. ARTCULO 52,
Coaccin sobr un Estado por la amenaza o el uso de la fuer/a. Es nulo todo tratado
cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin
de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones
Unidas.
8.-Oposicin con una norma imperativa del derecho internacional. ARTCULO 53.
Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general ("jus cogens"). Es nulo todo tratado que, en el momento de su
celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional
general.

INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS

Hay dos formas de interpretar los tratados:
a) FORMA NATURAL.- Es aquella que hacen las partes que han suscrito o
ratificado el tratado, es decir, un tratado firmado entre Bolivia y Per, hay una

clausula de un tratado que lo interpretan de distintas formas, entonces las

parte recurrirn a todos los borradores que precedieron al texto final del
tratado.

b) FORMA TCNICA O JURDICA.- Los estados de mutuo acuerdo acudirn a la Corte

Internacional de Justicia para que sea la corte la que interprete dicho tratado. O
tambin lo puede hacer un tribunal arbitral

LA EXTINCIN DE LOS TRATADOS. Las circunstancias contempladas en el

Convenio de Viena como causas de terminacin son:

A. Conforme al tratado.

B. Por consentimiento de todas las partes.

C. Por denuncia, siempre que conste la intencin de las partes en autorizarla o

se deduzca del tratado.

D. Por abrogacin tcita: todas las partes celebren posteriormente otro tratado
sobre la misma materia conste o se deduzca la intencin de las partes de
regirse por el tratado posterior.

E. Como consecuencia de una violacin grave.

F. Por imposibilidad de subsiguiente cumplimiento, como consecuencia de la

desaparicin o destruccin de un objeto indispensable para dicho fin.

G. Por un cambio fundamental de las circunstancias existentes en el momento

de la celebracin del tratado no previsto por las partes o rebus sic stantibus.

Las circunstancias excluidas en la Convencin de Viena como causas de

terminacin de tratados son: La reduccin del nmero de partes, La ruptura de
relaciones
diplomticas
o
consulares.
Las circunstancias no contempladas en la Convencin de Viena como causas de
terminacin de tratados son: La llegada al trmino final, cuando el tratado haya sido
estipulado para una duracin determinada, La guerra.

LA VALIDEZ DE LOS TRATADOS. Un tratado va a tener validez siempre y cuando

cumpla con todos lo requisitos establecidos por el propio tratado o establecidos por el
Derecho Internacional General en las clausulas finales de cada tratado indica a partir
de cuando ese tratado va a entrar en vigencia para los estados.

RESERVA DE LOS TRATADOS. ARTCULO 19. Formulacin de reservas. Un Estado

podr formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o de adherirse al mismo, a menos:
a) que la reserva este prohibida por el tratado.
b) que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas
reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se trate; o
c)

que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea

incompatible con el objeto y el fin del tratado.

ENTRADA EN VIGOR. Entrada en vigor y aplicacin provisional de los tratados;

Artculo 24. Entrada en vigor. 1. Un tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha
que en el se disponga o que acuerden los Estados negociadores.
2.

A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrara en vigor tan pronto

como haya constancia del consentimiento de todos los Estados
negociadores en obligarse por el tratado.

3. Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga constar

en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, este entrar en
vigor con relacin a ese Estado en dicha fecha, a menos que el tratado disponga otra
cosa.
4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su texto, la
constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, la manera o
la fecha de su entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras
cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado
se aplicarn desde el momento de la adopcin d su texto.
,

REFLEXIONES SOBRE LOS TRATADOS BILATERALES SOBRE INVERSIONES.

1. Introduccin.
El estudio de los Tratados Bilaterales sobre Inversin (TEIs) es parte de los
contenidos de la materia de Derecho Internacional ele las Inversiones Extranjeras o
del Derecho Econmico Internacional.
Su estudio tiene significacin y vigencia prctica y acadmica, a consecuencia de la
proliferacin de los TBIs o Acuerdos Cara la Promocin y Proteccin Recproca de
Inversiones (APJPRIS) del estado de las inversiones en los pases en desarrollo y
de los procesos de nacionalizacin que han emprendido algunos Estados receptores
de inversin, en el intento de recuperar el control de las empresas nacionales,
particularmente aquellas que estn dedicadas a la exploracin, explotacin,
transporte y comercializacin de hidrocarburos y a la prestacin de servicios
pblicos.
A partir del consenso de Washington se impuso un modelo econmico impulsado
por organismos multilaterales como el Banco Mundial, el Fondo Monetario
Internacional y otros; modelo que entre otras cosas impulso la firma de los
denominados Tratados Bilaterales sobre Inversin (TBI), que en la actualidad, segn
informacin de la UNCTAD suman cerca de 2.265; firmados por pases de todas las
tendencias polticas y modelos econmicos diversos; pases contrarios a las
Inversiones Extranjeras, no han quedado al margen de esa poltica, Rusia tienen
suscritos 54 APPRIS y CUBA 62. Esta disertacin no tiene el propsito de efectuar
un anlisis sobre cuan favorables resultaron estos tratados para promover la
inversin extranjera en Bolivia o si dicha inversin tuvo aportes significativos para el
desarrollo econmico del pas, o para el desarrollo tecnolgico o en la capacitacin
de recursos humanos en tecnologas de punta, ese anlisis les corresponde realizar
a los expertos que podrn medir esos impactos. Esta disertacin se orientar al
anlisis jurdico de los TBIs, sus contenidos, caractersticas, estructura, el carcter
vinculante con el Estado boliviano y las caractersticas del CIADI como centro de
solucin de controversias emergentes de los contratos de inversin.
Establecido el mbito en que girar esta charla, sealo que los Tratados Bilaterales
sobre Inversin denominados tambin Acuerdos para la Proteccin de Inversiones,
son instrumentos jurdicos internacionales que en su origen tienen

por objeto

promover las inversiones extranjeras y proteger dichas inversiones. Los TBIs se

clasifican en funcin al grado de proteccin que brindan al inversor extranjero; en ese
sentido se tienen

los acuerdos de alta proteccin (AP), los Acuerdos de Mediana

Proteccin

(PM) y los Acuerdos de Baja Proteccin (BP). Los acuerdos de alta

proteccin a la Inversin extranjera dan un amplio alcance al concepto mismo de

Inversin e incluyen clusulas de absoluta favorabilidad para el inversor, cito algunas
de ellas: la Clusula del Trato Justo y Equitativo, la clusula del Trato al nacional,
clusula de la Nacin mas Favorecida (CNMF), clusula sobre Compensacin por
perdidas, sobre Libre Transferencia de pagos, la clusula paraguas y la clusula de
Subrogacin, entre otras.
Se mencionan como Tratados Bilaterales de alta proteccin, los tratados suscritos
con Estados Unidos, con el Reino Unido, Italia, Espaa y Pases Bajos, entre otros.

2. TBIs firmados por Bolivia.

Bolivia firm y ratific 22 TBIs con diferentes pases, 17 estn vigentes, cito entre
ellos: con Argentina,

Reino de Espaa,

Pases Bajos,

Reino Unido, EE.UU,

Alemania, Austria, Blgica, Chile, Corea, China, Cuba, Dinamarca, Ecuador,

Italia, Per, Paraguay, Rumania, Luxemburgo, Suezia, Suiza. Los TBIs son acuerdos
concertados por dos Estados, con el objeto de promover y proteger las inversiones
de nacionales de un Estado contratante en el territorio del otro Estado Contratante.

3. La inversin en los TBIs.

Existe un criterio base que seala que inversin es todo tipo de activos, todo aquello
que tenga valor econmico, prcticamente sin limitacin alguna.
En el tema que concretamente nos ocupa, es decir precisar o determinar que es
inversin en el contexto de los TBIs, debemos necesariamente recurrir al tratado de
que se trate; y se observa que todos ellos definen el alcance de lo que constituye
inversin respecto de ese compromiso; definicin que resulta preocupante a los
intereses del Estado receptor de la inversin (ERI), puesto que los TBIs refieren de
forma muy general el, trmino inversin, definicin ostensiblemente amplia, que
hace difcil precisar con exactitud el alcance de lo que es inversin, aspecto
finalmente favorable a los intereses del inversor. Doy lectura al artculo I del tratado
bilateral

sobre Promocin y Recproca Proteccin de Inversiones entre la

Repblica de Bolivia y el Reino de los Pases Bajos, suscrito en fecha 10 de marzo

de 1992: "Artculo I, Para los fines del presente Acuerdo: (a) el termino inversiones
comprender todo tipo de bien y en particular, aunque no exclusivamente: (i)
propiedad mueble o inmueble, as como cualquier otro derecho in rem con relacin a
lodo tipo de bien; (i) derechos derivados de acciones, obligaciones y otras clases
de participaciones en compaas y empresas conjuntas; (iii) ttulos de crdito,
derechos a fondos de comercio y' otros bienes, y cualquier actividad que tenga un
valor econmico; (iv) derechos en el campo de la propiedad intelectual, procesos y
conocimientos tcnicos; (v) derechos concedidos en virtud del derecho pblico,
incluyendo derechos a prospeccin, exploracin, extraccin y explotacin de

recursos naturales."
Vemos que para efectos del TBI referido, inversin no es exclusivamente lo referido
en los incisos del artculo citado, sino va ms all, no podemos precisar cuanto; esto
se constata de las pretensiones formuladas por el consorcio Aguas del Tunari, en la
demanda de arbitraje que interpuso contra el Estado boliviano, respaldado en el TBI
en anlisis.
Se distinguen dos clases de inversin: la inversin directa: en la cual se aporta
recursos financieros y se participa de su administracin, es el tipo de inversin que
interesa a las grandes empresas y es la que generalmente se promueve a travs de
los TBIs pues resulta ms atractiva para los inversores; la inversin indirecta o de
portafolio, en la cual el inversionista

aporta recursos financieros, pero no los

administra.

4. Los inversionistas en el marco de los TBIs.

Se amparan en los TBIs y pueden invertir en el territorio de uno de los Estados
contratantes, aquellas personas naturales que tienen la nacionalidad de una de las
partes contratantes, o las personas jurdicas constituidas en conformidad con la ley
de una de las partes contratantes, o las personas jurdicas controladas directa o;
indirectamente, por nacionales de-una de las partes, contratantes, pero constituidas
de conformidad con la ley de esa parte contratante.
5. Estructura y contenido de los TBIs. Todos los TBIs estn estructurados en
clusulas, similares, con notoria proteccin y seguridad a los inversores, cito las
siguientes:

Clusula del trato justo y equitativo, por la que se otorga al inversor un trato
mnimo requerido por el Derecho Internacional, esto es no discriminacin y
buena fe.

C. del trato al nacional, por ella se otorga al inversor un trato no menos

favorable que el otorgado a los inversionistas nacionales, en lo referente a
impuestos, derechos, cargas y deducciones fiscales y exenciones. Quedan
excluidas las ventajas otorgadas por los estados en el marco de una unin
aduanera u organismo de similar caracterstica.

C. de la nacin ms favorecida (CNMF) se conceder a las inversiones el

trato ms favorable, que se hubiese dado a inversionistas de terceros pases.

C. Compensacin por perdidas, implica la indemnizacin o compensacin

derivada de estados de guerra, revoluciones, insurreccin, disturbios.

C. Proteccin ante medidas de nacionalizacin , no se adoptarn medidas

privando directa o indirectamente al inversionista de sus inversiones, a
menos que, dichas medidas sean tomadas en funcin del inters pblico,
bajo

debida

observacin

del

procedimiento

legal;

que

no

sean

discriminatorias, que estn acompaadas por las previsiones para el pago

de justa compensacin, la cual representar el valor genuino de las
inversiones afectadas; pago sin demora alguna y transferible al pas
designado por los demandantes, en moneda libremente convertible.
Las condiciones que sealan muchos de los TBIs, se hallan tambin previstas en la
Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los Estados, aprobada el 12 de
diciembre de 1974, mediante Resolucin 3281 de la, Asamblea General de la ONU,
cuyo texto seala que los Estados tienen plena soberana para dictar medidas de
nacionalizacin o de expropiacin, siempre que pague una compensacin
apropiada, teniendo en cuenta sus leyes y reglamentos aplicables y todas las
circunstancias inherentes a esa medida. La

Resolucin

1803

de

las

Naciones

Unidas relativa a la "Soberana Permanente sobre los Recursos Naturales", aprobada

en la XVII Asamblea General de Naciones Unidas, celebrada en fecha 14 de
diciembre de 1962, tambin refiere el tema ampliamente.
Libre Transferencia de pagos, el inversionista podr hacer transferencias al
exterior en moneda libremente convertible al tipo de cambio del mercado
vigente el da de la transferencia, sin restriccin ni demoras indebidas, esto
incluye, ganancias, intereses, dividendos y otros ingresos corrientes,;
regalas, o derechos,, los; ingresos de venta o liquidacin de la inversin,
entre otros.
La clusula paraguas, dispone la aplicacin preferencial del derecho nacional
del Estado receptor de la inversin, cuando este sea ms favorable que el
TBI para el inversor.

Subrogacin, pago en virtud de un contrato de seguro o garanta contra

riesgos no-comerciales a favor del organismo mundial para las garantas
sobre inversiones (OMGI).
Solucin de controversias Estado-Estado, se refiere a las controversias
emergentes de la aplicacin o interpretacin del TBI, clusula de doble paso,
se utiliza inicialmente la va diplomtica y si ia controversia no ha sido
solucionada, se recurre a la va arbitral.
Solucin controversias Estado-Inversor, se plantea el uso gradual de diferentes
mecanismos, primero se debe intentar la negociacin, luego se puede recurrir
a los tribunales competentes del Estado receptor de la inversin, o se
recurrir al arbitraje ad-hoc aplicando el reglamento de la Comisin de
Naciones Unidas para el Desarrollo del Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI)y como ltima alternativa se recurrir al centro de arbitraje del
CIADI.
Lamentablemente en la prctica no se aplican exactamente las alternativas que en
forma gradual sealan los tratados sobre inversin en materia de solucin de
controversias, pues generalmente, luego de un proceso de consultas y negociaciones

infructuosas, el inversor recurre directamente al arbitraje internacional, mecanismo

que le es ms conveniente a sus intereses, as ocurri con las demandas arbitrales
impulsadas por las empresas inversoras contra el estado boliviano: Aguas del Tunari,
Quimorax , Ahsmore y Telecom ; todas incoadas ante el Centro de arbitraje del Banco
Mundial, CIADI. Respecto a este tema, el artculo 26 del convenio del CIADI, seala
que "un Estado contratante podr exigir el agotamiento previo de sus vas
administrativas o judiciales, como condicin a su consentimiento al arbitraje conforme
a este convenio".
Al ser el arbitraje un mecanismo de excesiva reserva, se desconoce si la defensa del
estado boliviano planteo oportunamente la excepcin de falta de jurisdiccin
amparada en el artculo mencionado.
7. Similitudes de los Tratados sobre Inversin.
Los TBIs se desarrollan en la dcada de los aos 90, producto del consenso de
Washington y de la globalizacin. La mayora de ellos elige el CIAQI como centro de
solucin de conflictos.
Todos reconocen la facultad de los Estados de dictar medidas de expropiacin, bajo
requisitos determinados: inters pblico, la medida no debe ser discriminatoria, debe
estar sujeta a una compensacin justa y debe ser revisable en proceso judicial o
arbitral, garantizando al inversionista las garantas del debido proceso.
8. Conceptos que intervienen en el proceso de nacionalizaci n.

Utilidad pblica: No existe un concepto en el derecho internacional, las

legislaciones internas lo conceptualizan de distinta manera. Son los tribunales los

que sealan el alcance del trmino, en resolucin judicial o arbitral.

Legalidad e ilegalidad de la expropiacin: Expropiacin considerada legal, la

que se deriva de propsitos pblicos, defensa en tiempo de guerra, ejercicio de

polticas de poder, objetivos econmicos. La expropiacin se considera ilegal,
cuando se la realiza con fines discriminatorios, en inters de un grupo y no existe
indemnizacin.
Hermenegildo Altozano realiza la siguiente diferenciacin:

Expropiacin, emana del Estado, tiene base en el inters pblico, priva de la

propiedad a terceros, en forma directa o indirecta, para pasar dicha propiedad
a favor del Estado o de terceros, con e! fin de ejercer control y administracin.

Nacionalizacin, constituye en si una reforma econmica o social, se ejerce

sobre determinados sectores; la banca, refineras petroleras, centrales de
energa, recursos naturales, hidrocarburos y minera.

Confiscacin, es una forma de sancin, no contempla la indemnizacin,

implica quitar la posesin.

La seguridad jurdica, Afilio Anibal Alterini, seala los siguientes supuestos,

para que se de seguridad jurdica: sistema normativo de origen regular,

sistema legal igual para todos, trato legal igual para todos, leyes solo ultra
activas no retroactivas, normas claras y permanentes.
8. Centros de arbitraje facultados a administrar arbitrajes en materia de
inversin.

Corte de la Cmara de Comercio de Pars,

CIAC de la QEA,

America Arbitraton Asosiation (A.A.A) de Nueva York,

tribunal de arbitraje de Estocolmo,,

tribunal de arbitraje de Londres,

Tribunal Permanente de Arbitraje de La Haya,

CIADI.

Tribunales ad-hoc aplicando las reglas de UNCITRAL.

9. BOLIVIA como estado parte del CIADI.

Bolivia firm al convenio sobre Arreglo de Diferencias relativas a inversiones

entre Estados y nacionales de otros Estados CIADI el 3 de mayo de 1991.

Bolivia ratific el Convenio CIADI en fecha 12 de agosto de 1994.

Bolivia denunci el convenio del CIAD! el 2 de mayo del 2007.

Bolivia deja de ser parte del CIADI el 2 de noviembre de 2007. La denuncia se

hace efectiva 6 meses despus (artculo 71 del convenio), de depositado el
instrumento ante la secretaria del BANCO MUNDIAL.

9.1. Efectos de la denuncia al CIADI:

a) Si los TBIs contemplan al CIADI como Centro para la solucin de
controversias sobre inversiones, las partes del tratado se hallan vinculadas a
dicho Centro.
b) Muchos TBIs suscritos por Bolivia siguen en vigor y no han sido revisados, ni
modificados en la parte referida a la solucin de controversias.
c) La mayora de los TBIs seala al CIADI, como centro para los arbitrajes, por
tanto cabe formular la siguiente pregunta: La denuncia de Bolivia al CIADI,
libera a Bolivia de posibles demandas ante el CIADI, en virtud de lOSTBIS?
d) El artculo 25 de la convencin seala "la jurisdiccin del Centro se extender
a las diferencias de naturaleza jurdica que surjan directamente de una
inversin entre un Estado Contratante y el nacional de otro Estado
contratante y que las partes hayan consentido por escrito en someter al
Centro. El consentimiento dado por as partes, no podr ser unilateralmente
retirado"
e) Artculo 72: "las notificaciones de un Estado contratante hechas al amparo de
los arts. 70 y 71 no afectaran a los derechos y obligaciones, conforme a ste

convenio de dicho Estado, sus divisiones polticas u organismos pblicos o

de los nacionales de dicho Estado nacidos del consentimiento a la
jurisdiccin del Centro, dado por alguno de ellos con anterioridad al recibo de
dicha notificacin por el depositario..."
9.1.2. El procedimiento arbitral ante el CIADI.a) Negociacin previa con plazo, cartas de anuncio
b) Solicitud de arbitraje ante el CIADI
c) Nombramiento de arbitros
d) Proceso
e) Laudo
10. Proceso instaurado por Aguas Del Tunan:

Contrato de concesin de aprovechamiento de aguas y de servicio

pblico de agua potable y alcantarillado sanitario en la ciudad de
Cochabamba, suscrito el 4 de septiembre de 1999,

Incremento de tarifas genera revuelta popular

Ocupacin de instalaciones

Terminacin del contrato mediante Resolucin Administrativa emitida por la

Superintendencia de Aguas en fecha 11 de abril do 2000.

Carta de anuncio enviada en fecha 25 de mayo de 2000

Demanda de arbitraje registrada en el CIADI en fecha 25 de febrero de 2001

. Contestacin por parte de Bolivia argumentando falta de jurisdiccin del CiADI.

Resolucin del Tribunal Arbitral en fecha 21

de octubre de 2005,

asumiendo jurisdiccin.
Negociacin.

Transaccin en compra de aguas del Tunari por parte de la Repblica de

Bolivia
Retiro de la demanda

11.Demanda de ETI UROTELECOM.La capitalizacin de ENTEL se produce estao 1997. El 1 o de mayo de 2008
se dicta la nacionalizacin de ENTEL, mediante DS 29544.

Posterior a ese hecho se produce el retiro de ETI Euro Telecom

El 31 de octubre de 2007 Eti Euro Telecom presenta demanda de arbitraje

ante el CIADI, es decir 22 das antes de que' cobre vigor la denuncia de
Bolivia.

Eti Euro Telecom presenta solicitudes de congelamiento de fondos en Nueva

york y en Londres.

Respuesta de Bolivia, negando jurisdiccin del CIADI para conocer la

demanda.

Nombramiento de arbitros.

Bolivia designa como arbitro de parte a Phillipe Sands.

Se solicita postergacin a ETI, la cual es negada.

Negociacin en curso.

Bolivia contrata asistencia de estudios jurdicos externos EE.UU (Foiey Hoag

LLP), para contestar y rechazar las medidas cautelares.

Bolivia contrata asesores para encarar las negociaciones.

12. Posicin de otros estados en los arbitrajes.- Argentina, se apersona ante el
CIADI y ejerce su derecho a la defensa, patrocinada por los abogados internos de la
Procuradura de la Nacin y renegocia con las empresas inversoras en condiciones
desfavorables.
Venezuela, Anuncia su deseo de denunciar ei convenio de! CIAD1 y denuncia el TBI
con Holanda.

Ecuador, de conformidad al artculo 25 (4) del convenio del CIADI comunica a la

secretara que excluir de la aplicacin del convenio las controversias relativas a
recursos naturales y anuncia revisin y renegociacin de todos los TBIs suscritos.
13. Clusula de solucin de controversias en los TBIs.La clusula de resolucin de controversias entre un inversor extranjero y el Estado
receptor de la Inversin (ERI) contenidas en los TBI, constituye un compromiso
vlido adquirido entre Estados soberanos y slo renunciable mediante la denuncia
por cualquier Estado firmante del TBI aplicable. Para dictaminar si un TBI resulta
aplicable a la controversia sobre inversin que se plantee, el tribunal arbitral que se
constituya debe analizar tres requisitos:
1.

determinar si el inversor cumple con las condiciones exigidas por el TBI y si la

inversin realizada se ajusta a la definicin de inversin establecida por el
TBI aplicable.

2.

delimitar la existencia de responsabilidad del ERI por el incumplimiento de

proteccin de la inversin, al amparo de las disposiciones del TBI aplicable,
cuantificando su responsabilidad.

3.

comprobar si se han cumplido las condiciones establecidas en la clusula de

resolucin de controversias contenidas en los TBI para acceder a un arbitraje
internacional.

14. El arbitraje ante el CIADI.Es un procedimiento neutral, completo y cerrado, basado en los principios de
exclusividad y autonoma. El principio de exclusividad y del principio ne bis n idem,

esto implica que el proceso debe estar exento de proteccin diplomtica, el

agotamiento previo de los recursos internos del Estado receptor de la inversin y la
opcin excluyente, de forma que la eleccin inicial de uno de los mecanismos de
resolucin previstos en los TBI descarta las dems opciones disponibles. Si un
Estado resulta condenado por un laudo CIADI, que determina su responsabilidad
respecto a la desproteccin efectiva de la inversin extranjera, el Estado condenado
debe abonar inmediatamente la cuanta fijada en el laudo. La renuencia en ei abono
o en el cumplimiento del laudo podra legitimar la aplicacin del Apartado 7.40.5 del
Manual de Operaciones del Banco Mundial. Si la inversin est garantizada por una
pliza de riesgo poltico suscrita voluntariamente por el inversor y emitida por el
Organismo Multilateral de Garanta de Inversiones (MIGA) y el Estado condenado
fuese renuente al cumplimiento del laudo, el MIGA quedara obligado al abono de la
condena contra el importe de la pliza de riesgo poltica suscrita con el Estado
condenado. Una vez abonada, el Organismo reclamara, en va de repeticin, su
pago al Estado sustituido, el cual, si no devolviese e importe adeudado, puede
resultar temporalmente suspendido para solcita:' nuevas plizas al Organismo
Multilateral de Garanta de Inversiones; el Banco Mundial tambin congelara su
financiacin hasta tanto el Estado no hubiese cumplido esta obligacin. La
inobservancia de esta obligacin de cumplimiento podra activar el denominado
Efecto Banco Mundial, por el cual, el Estado renuente podra, ser expulsado de
las cinco Agencias que conforman el Grupo Banco Mundial y del Fondo Monetario
Internacional. S esta suspensin fuera superior a un ao, conllevara su expulsin
del Banco Internacional de Reconstruccin y Desarrollo y del Fondo Monetario
Internacional. 15. Conclusin.
Lo referido nos permite concluir manifestando que es absolutamente urgente que el
gobierno negocie con los Estados que ha suscrito TBIs, la modificacin de la
clusula compromisoria, sustituyendo al CIADI por otro de los muchos centros de
solucin de controversias que he mencionado inicialmente y que merecen fe.