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Artculo 125.

- Eficacia del Documento


No cabe declarar la nulidad, cuando el instrumento pblico notarial adolece de
un defecto que no afecta su eficacia documental
Comentario
Juan Yordi Martnez Arce
1. Este artculo regula lo que en doctrina se denomina el principio de
conservacin del instrumento pblico notarial. As, si bien la nulidad del
instrumento se da cuando en su faccin no se han cumplido las
formalidades exigidas por ley, como excepcin igualmente se contempla
que si estos defectos no afectan la eficacia documental, se mantiene
como vlido. Este dispositivo que permite cierta flexibilidad al juzgador,
-hace posible a su vez- que ante omisiones no relevantes del acto
jurdico, no se perjudique al instrumento y por ende a los intervinientes
(Cardenas, 2009) (CORCUERA GARCA, 1994: 204).
... La eficacia de los documentos notariales, vista por los autores espaoles de
los ltimos cien aos, es una eficacia colectiva y en bloque, una teora de
brocha gorda... Hay evidentemente una falta de anlisis.... Aun en los casos en
que hay un tratamiento del tema -aunque no sea exhaustivo-, no se encuentra
un concepto de eficacia del documento notarial, salvo excepciones.
Rescatamos en este sentido la nocin brindada por LARRAUD, ... Eficacia del
documento notarial es la fuerza o virtud que l tiene para provocar aquellos
efectos previsibles como una consecuencia de su creacin o de su existencia
(Palacios, 2003)
La sumilla del artculo no guarda correspondencia con el contenido del mismo,
creemos asumiendo una posicin desde el punto de vista de la teora del acto
jurdico que en vez de utilizar el trmino eficacia se debi decir validez,
esto por la sencilla razn de que el acto jurdico valido puede tornarse ineficaz.
Haciendo abstraccin del acto jurdico y vindolo desde el punto de vista
notarial, vamos a separar las ideas del artculo en referencia para entenderlo
mejor a travs de un silogismo lgico:
Premisa 1:
Cuando el instrumento pblico notarial adolece de un defecto que no afecta su
eficacia documental, no cabe declarar la nulidad.
Premisa 2:
El instrumento pblico notarial que no es nulo es vlido.

Conclusin:
Cuando el instrumento pblico notarial adolece de un defecto que no afecta su
eficacia documental es valido.
Esta conclusin como es evidente, es deducida de la norma en mencin, no es
necesario realizar un gran esfuerzo para ello, vemos pues porque el trmino
correcto debiera ser validez y no eficacia, ahora bien elaboraremos otro
silogismo pero en relacin a la eficacia para ver si hay coherencia:
Premisa 1:
Cuando el instrumento pblico notarial adolece de un defecto que no afecta su
eficacia documental, no cabe declarar la nulidad.
Premisa 2:
El instrumento pblico notarial que no es nulo puede ser eficaz o puede ser
ineficaz.
Conclusin:
Cuando el instrumento pblico notarial adolece de un defecto que no afecta su
eficacia documental puede ser eficaz o puede ser ineficaz.
En sta ltima conclusin podra encuadrar la norma, pero no es as ya que no
siempre el instrumento pblico notarial es eficaz, solo en algunos casos.
2. Ahora que hemos realizado una interpretacin literal y semntica de la
norma, desde la teora del acto jurdico y nos hemos dado cuenta que no
es congruente, procede realizar una interpretacin desde una ptica en
esencia notarial, lo cual no es sencillo ya que la norma no es precisa,
entonces es necesario revisar todas las normas del Decreto Legislativo
1049 para identificar cuando la norma es no nula a pesar de que
adolece de un defecto que no afecta su eficacia documental.
Gracias a los ejercicios lgicos realizados previamente nos damos cuenta que
el termino eficacia al menos en el Derecho Notarial es distinto al del Derecho
Civil, por ello elaboraremos un concepto de aqul a partir del anlisis de las
normas tomadas como muestra.
Las normas identificadas, que se subsumiran en el artculo 125 son las
siguientes:

El artculo 321, atingente a los espacios en blanco del instrumento


publico notarial, indican que estos no debern tener aquellos,

1 Artculo 32.- Espacios en BlancoLos instrumentos pblicos notariales no tendrn


espacios en blanco. stos debern ser llenados con una lnea doble que no permita
agregado alguno.

consideramos que no la omisin de la lnea doble en los espacios en


blanco no hace perder la eficacia documental del instrumento notarial.

El artculo 532 de la misma norma, en lo relativo a la introduccin de la


escritura publica, seala textualmente Antes de la introduccin de la
escritura pblica, el notario podr indicar el nombre de los otorgantes y
la naturaleza del acto jurdico.
Como se observa la indicacin del nombre de los otorgantes y la
naturaleza del acto jurdico es opcional, si es que el notaria no las pone
el acto mantiene su eficacia documental, la norma tiene sentido porque
la indicacin de la naturaleza del acto jurdico no es determinada por la
mencin del mismo si no por el contenido de las clusulas.

El articulo 563 relativo a los impedimentos del testigo seala las


cualidades de ste para que pueda intervenir, consideramos que si al
momento de intervenir el testigo no es notoria su discapacidad, su
participacin no torno ineficaz el instrumento publico notarial.

El articulo 59, inciso j, dice textualmente: "Art. 59.- La conclusin de la


escritura expresar: ...j) la suscripcin por los comparecientes y el
notario, con la indicacin de la fecha en que se concluye el proceso de
firmas del instrumento." Esta fecha en la Conclusin se hace necesaria
para distinguirla, cuando ese sea el caso, de la fecha que aparece en la
Introduccin, y que no necesariamente es la misma. Sin embargo lo que
conviene plantearse es si la fecha de firmas debe constar
necesariamente en la Conclusin. Es inflexible el Decreto Ley 26002
cuando establece en su Artculo 53 y siguientes las partes de la escritura

No existe obligacin de llenar espacios en blanco, nicamente cuando se trate de


documentos insertos o anexos, que formen parte del instrumento pblico notarial y
que hayan sido impresos mediante fotocopiado, escaneado u otro medio similar
bajo responsabilidad del notario.

2 Artculo 53.- IntroduccinAntes de la introduccin de la escritura pblica, el


notario podr indicar el nombre de los otorgantes y la naturaleza del acto jurdico.

3 Artculo 56.- Impedimentos para ser testigoPara intervenir como testigo se


requiere tener la capacidad de ejercicio de sus derechos civiles y no estar incurso
en los siguientes impedimentos:
a) Ser sordo, ciego y mudo.
b) Ser analfabeto.
c) Ser cnyuge, ascendiente, descendiente o hermano del compareciente.
d) Ser cnyuge o pariente del notario dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad; y,
e) Los que a juicio del notario no se identifiquen plenamente.
f) Ser dependiente del Notariado.
Al testigo, cuyo impedimento no fuere notorio al tiempo de su intervencin, se le
tendr como hbil si la opinin comn as lo hubiera considerado.

y su contenido? En otras palabras, que sucede: si del propio texto de la


escritura se desprende claramente la fecha de su extensin en el
protocolo y su fecha de firma, y esta ltima no est en la Conclusin?
(Es nula la escritura) El tema de las tres partes de las escrituras pblicas
puede ser ms extenso que lo que pretendemos proponer. Slo
queremos decir que si en otro lugar del texto de la escritura, que no sea
la Conclusin, aparece indubitablemente la fecha de su suscripcin, esto
no debera acarrear la nulidad de la escritura. Pensamos que debe
aplicarse el Artculo 125 del que no sanciona la nulidad cuando el
defecto no afecta su eficacia documental (Romero, 2007).
As como estas normas, consideramos que un instrumento pblico notarial
mantiene su eficacia documental cuando existen errores ortogrficos en la
indicacin de los sujetos intervinientes o de los bienes objeto del negocio
jurdico, esto en funcin a la intensidad del error que se de en el caso concreto.
Es por ello que en la realidad se observan las aclaratorias de escritura pblica.
Por otro lado haciendo una interpretacin sistemtica del sistema jurdico en lo
relativo a la nulidad parcial podemos decir que el instrumento pblico notarial
es eficaz cuando intervengan varios agentes y en los que las prestaciones de
cada uno de ellos vayan dirigidas a la consecucin de un fin comn, la nulidad
que afecte al vnculo de una sola de las partes no importar la nulidad del acto ,
otro supuesto es cuando la nulidad de una o ms de las disposiciones de un
acto jurdico no perjudica a las otras, siempre que sean separables. La nulidad
de disposiciones singulares no importa la nulidad del acto cuando stas sean
sustituidas por normas imperativas. La nulidad de la obligacin principal
conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la nulidad de stas no origina
la de la obligacin principal.
3. Ahora con este anlisis podemos ver que el termino eficacia en el
Derecho Notarial est referido al valor probatorio del instrumento publico
notarial, no como eficacia del negocio jurdico.
En este punto es menester tocar el tema de la nulidad refleja del negocio
jurdico, el artculo 225 del Cdigo Civil 4 establece que no debe confundirse el
acto con el documento que sirve para probarlo; el instrumento pblico notarial
vendra a ser el documento que sirve para probar el acto jurdico; [] negocio
y documento tienen la relacin de continente y contenido por lo que deben de ser
netamente diferenciados a fin de mantener una coherencia en el tratamiento de la
eventual nulidad de alguno de ellos, ya que resulta evidente que en ambos casos
las consecuencias sern distintas [] (Martnez, 2005).
Lo que se quiere exponer es que el negocio jurdico puede ser valido e ineficaz
pero el documento continente eficaz en el sentido probatorio.
Ahora bien de esto podemos deducir hasta cuatro supuestos:

Un acto jurdico puede ser valido pero el documento que lo contiene nulo
(Aqu existe una excepcin)

4 Artculo 225.- No debe confundirse el acto con el documento que sirve para
probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo.

Un acto jurdico puede ser valido y el documento que lo contiene valido


tambin.
Un acto jurdico puede ser nulo y el documento que lo contiene siempre
ser nulo.

En el primer supuesto existe una excepcin y esta se da en los casos en que la


forma es ad solemnitatem, ya que necesariamente la generacin del
instrumento pblico notarial es un elemento de la estructura del acto jurdico.

Bibliografa
Cardenas, M. V. (2009). Manual de Derecho Notarial. Arequipa: Jurista
Editores.
Martnez, E. P. (2005). Cdigo Civil Comentado. Lima-Per: Gaceta Jurdica.
Palacios, M. C. (2003). La eficacia judicial y extrajudicial del documento
notarial. Revista Notarial 946 , 86.
Romero, A. C. (2007). Acto Unico y la Nueva Ley del Notariado. REVISTA
NOTARIUS N 10 , 74.