Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
30 (1994)
EL CUMPLIMIENTO DE PRFSTACIONFS
DINERARIAS EN EL CODIGO CIVIL PERUANO
Eduardo Benavides
Profesor de Derecho Ovil
Pontificia Universidad Catlica del Per
Universidad de Urna
L LA POLEMICA ENTRE
NOMINAliSMO O VALORISMO
THEMIS
175
complicados, desaparece cuando los cambios econmicos le restan no solo valor sino tambin sentido y utilidad a la prestacin dineraria.
Los reproches al carcter gaseoso, inestable y riesgoso del valorismo parten muchas veces de una
visin prejuiciada y distorsionada de este principio. Equivocadamente, se piensa que esta posicin
pretende que toda deuda se pague segn su valor
actual. Esto no es del todo cierto.
El valorismo moderno respeta la teora de los riesgos: si las partes quieren asumir el riesgo de depreciacin, que lo asuman. Pero cuando este riesgo no ha sido asumido, y la prdida de valor es
considerable, para que la prestacin se mantenga
con sentido debe ser actualizada. Y actualizarla no
quiere decir aumentarla, sino darle el peso que le
corresponde, el que las partes le han querido dar
no slo para el inicio, sino sobre todo para el
cumplimiento. Recordemos que las prestaciones
son slo instrumentos para la satisfaccin de intereses y que esto no se da si bajo un principio falso, mark gleich mark, pretendemos pagar menos de
lo que corresponde.
La distincin entre deudas de dinero y deudas
de valor, asumida por nuestro Cdigo en los artculos 1234 y 1236, nace en el derecho alemn.
Despus de la terrible devaluacin del antiguo
Reichsmark, la ley de revaluacin de deudas distingui entre las Geldschulde, obligaciones de entregar una suma de dinero, y las Wertschulde,
aquellas que aunque se cancelan en dinero tienen
por objeto restituir un valor. Es el caso, por ejemplo, de las indemnizaciones, obligaciones restitutorias, etc
La doctrina argentina ha criticado duramente el
distingo, pues separar deudas de dinero de deudas de valor equivale a decir que slo en las segundas se paga un valor, un equivalente de la
contraprestacin, cuando eso debe ocurrir en toda
obligacin. De otro lado, en caso de ocurrir una
grave inflacin, es el reajuste prerrogativa de las
deudas de dinero?
En las Jornadas de Rosario sobre indexacin el
1~,I~r~ft~Rm~.~IPff~~~~~~'~~P~
THEMIS
176
2 CLAUSULAS DE ESTABIUZACION
Dice Orgaz que si Stefan Zweig poda llamar al
mundo anterior a la primera guerra mundial el
mundo de la seguridad, el nuestro bien podrla
ser considerado <<el mundo de la inseguridad 9.
Nunca de manera tan rpida y tan violenta se han
producido tantos cambios -polticos, econmicos,
tecnolgicos, sociales, culturales- en tan poco
tiempo.
Y qu decir de nuestro tiempo! La cada del muro
de Berln, la globalizacin de los mercados, la aparicin de China en la escena mundial, la irrupcin
de la informtica, el milagro econmico de los
dragones asiticos, las transformaciones en Euro-
THEMIS
171
mente tomarn en cuenta estos elementos para fijar las cuotas y los intereses.
Karl Larenz considera que estos factores que objetivamente todo contratante. diligente debera
asumir y esperar y sobre cuya base fabrica su negocio son parte de la Base Objetiva del Negocio
o Geschiiftsgrundlage lO
Pero los hombres de negocios empezaron a darse
cuenta de que a menudo la realidad exceda largamente sus previsiones. De que lo que en su momento era una pequea inflacin poda transformarse abruptamente en hiperinflacin, que el valor de la moneda poda registrar picos y cadas tan
precipitados como dramticos, que las relaciones
comerciales podan verse repentinamente alteradas y que en el complejo mecanismo de la economa internacional, los agentes econmicos podan
comportarse de manera sorpresiva.
Los particulares empezaron entonces a pactar en
sus contratos clusulas de estabilizacin para protegerse precisamente de ese tipo de trastornos,
como lo puede ser una devaluacin futura o una
posible alza sobreviniente de los precios.
Pasamos a mencionar algunas de las clusulas de
estabilizacin ms utilizadas:
a. La clusula oro
Esta clusula se volvi popular en los pases anglosajones como gold coin, gold bullion, o gold val
ue. En su versin original la clusula obligaba al
pago de una suma en monedas de oro, como
proteccin contra la depreciacin del papel moneda. En un momento posterior, se utiliz la clusula con idntica finalidad, pero la indicacin era esta vez que el pago se deba hacer en dinero aunque teniendo como referencia determinada cantidad de monedas de oro.
Con el tiempo, desaparecen las moneda de oro
como medio de pago y la referencia se empieza a
hacer al equivalente a x onzas de oro.
La posibilidad de aplicar la clusula oro fue objeto
de polmicas y discusiones apasionadas. Se hizo
popular en la etapa de entreguerras y despus de
la hiperinflacin alemana los contratantes la utilizaron intensamente. Sin embargo, la doctrina
clsica francesa enfil sus bateras contra la clu-
THEMIS
178
sula descalificndola por contravenir el nominalismo del artculo 1895 del Code y bajo argumentos de que la clusula promova la inseguridad, la
inestabilidad y el abuso y reavivaba el fuego de la
inflacin. Esta prdica cal en la mente de los legisladores que terminaron por prohibir la clusula
en Francia, Estados Unidos y buena parte de los
pases europeos.
Otras versiones de esta clusula han hecho referencias a otros metales preciosos, como la plata.
Hoy en da, las clusulas referidas a metales preciosos han perdido su popularidad al haber aparecido otros factores de estabilidad mucho ms slidos y prcticos. La posibilidad que nos da la estadstica y las ciencias econmicas de tener acceso
a informacin muy precisa sobre el comportamiento de la economa y del mercado nos permite
disponer de una variedad de ndices e indicadores econmicos a los cuales podemos <<anclar
nuestras deudas.
b. La clusula mercadera
Este tipo de clusulas nos remiten el pago al equivalente a determinado nmero de unidades (kilos, toneladas, quintales, libras, etc.) de productos
que estn en el mercado.
El lector podra preguntarse Tiene sentido que
las partes sometan el precio por ejemplo en un
contrato de servicios a las fluctuaciones de valor
que pudiera sufrir una cierta mercanca? Lo tiene
en la medida que esa mercanca juegue un papel
importante en la estructura de costos o en el
clculo de beneficios que sustenta el inters de las
partes. Tambin ac tiene mucho que ver la base
del negocio.
A modo de ejemplo, en Espaa se ha hecho popular la utilizacin de la clusula valor trigo para
el arrendamiento de fundos agrcolas.
y sin duda, la referencia a cualquier producto
agrcola -maz, centeno, tabaco, caf, algodn- o a
cabezas de ganado, o al precio de la carne, puede
ser un elemento de estabilidad digno de tenerse
en cuenta si el contrato tiene a ese producto, directa o indirectamente, como un factor importante. Y ello ocurre no slo cuando el producto es objeto de la prestacin, sino tambin cuando incide
en ella aun sin ser su objeto. Puede tratarse, por
THEMIS
179
zar no slo la informacin del INEI, cuyos sistemas de recoleccin de informacin a menudo son
cuestionados, sino tambin las mediciones de empresas privadas (Apoyo, Cunto, etc).
THBMIS
180
dad
y por supuesto hay toda una variedad de indicadores e ndices: el de variacin de las reservas internacional netas del BCR, los ndices de precios
de combustibles de Petroper, los ndices de tarifas pblicas que dan las respectivas Comisiones
Reguladoras de Tarifas, los ndices de empleo que
da el Ministerio de Trabajo, los de produccin
manufacturera, minera, agrcola y pecuaria que
dan los Ministerios de Industria, Energa y Minas
y Agricultura, los de extraccin pesquera del Ministerio de Pesquera, los del Producto Bruto Interno que da el BCR, los ndices monetarios y financieros que da tanto el BCR, como la Superintendencia de Banca, los ndices fiscales del Ministerio de Economa y de SUNAT, los ndices comerciales y aduaneros del MEF y la SUNAD, etc.
Recientemente, el boom inversionista, la rentabilidad asombrosa de la Bolsa de Valores y la fiebre
especulativa han volcado tambin la atraccin hacia los ndices burstiles de la Bolsa de Valores de
Lima.
no siempre ha dado buenos resultados. En ocasiones son varios los factores que inciden sobre la
estructura de costos y las partes quieren que no
slo se contemple alguno de ellos. Quieren protegerse contra la inflacin, pero tambin contra la
devaluacin; quieren tener en cuenta el incremento de los materiales de construccin, pero tambin
el alza de la mano de obra.
Esto ha llevado a la adopcin de frmulas polinmicas en las cuales se pondera diversos ndices
o factores segn el peso que juegan en la estructura de costos del contrato.
Este tipo de clusulas, tanto las de frmula polinmica como las de escala mvil, son comunes en
contratos de obra, prstamos bancarios, contratos
financieros, contratos de leasing, etc.
f. Unidades de referencia
Dice el primer prrafo del artculo 1235: No obstante lo establecido en el artculo 1234 las partes
pueden acordar que el monto de una deuda contrada en moneda nacional sea referido al ndice
THEMIS
181
Atrs quedaron los tiempos de prejuicios chauvinistas y nadie pone en duda hoy lo prctico y
congruente con el inters de las partes que resulta
hacer referencia al IPC o al valor del dlar.
Sin embargo, el artculo 1235, impecable en su intencin de abrir a los contratantes la posibilidad
de utilizar clusulas de estabilizacin, es en cambio cuestionable en la tcnica empleada
En efecto, de la multitud de clusulas estabilizadoras que hemos mencionado, el artculo 1235
slo hace referencia a tres: el ndice automtico
de reajuste de deuda del BCR, que es slo una de
las muchas clusulas de indexacin, otras monedas (clusula valor moneda extranjera) y mercancas (clusula valor mercancas).
El artculo 1235 no menciona, y aparentemente excluye, clusulas tan frecuentemente utilizadas por
los particulares como la de Inflacin INEI, la de
CREPCO, las de frmulas polinmicas, unidades
de referencia y muchas otras.
Curiosamente, el Proyecto de Libro de las Obligaciones de Osterling de 1980, si bien no permita el
ajuste contractual, sino slo el legal, <<por leyes especiales, era sin embargo ms amplio en la referencia a los ndices, pues hablaba de ndices de
reajuste automtico y no slo del ndice BCR.
La referencia limitada al ndice de reajuste de
deudas del BCR aparece con la Ley N 23327 del
24 de noviembre de 1981. Como quiera que el
Cdigo Civil de 1936 no contemplaba la posibilidad de las clusulas de estabilizacin y como en
esos aos nuestros niveles de inflacin llegaban al
80% anual, la Ley 23327 va a permitir a las partes,
y en especial a los bancos, en el prstamo dinerario a plazo no menor de un ao hacer referencia
al ndice de reajuste de deudas del BCR.
THEMIS
---g~
Cuando la comisin reformadora modifica el artculo 102 del proyecto Osterling, hace bien en dejar al arbitrio de las partes, y no al legislador de
emergencia, el reajuste de las deudas. Pero en
cambio equivoca el camino cuando sustituye la
referencia a los ndices de ajuste automtico por
aquella absolutamente limitada del ndice BCR,
que la ley de 1981 haba introducido, a pedido de
los bancos, para una situacin absolutamente particular.
La propia referencia a mercancas es limitativa.
Se define a las mercancas como todo gnero
vendible, cualquier cosa mueble que se hace objeto de trato o venta 12. Me pregunto qu pasara si
las partes desean hacer referencia al valor de bienes inmuebles, por ejemplo el metro cuadrado de
terreno en determinada 7..ona de Lima, o al valor
de servicios, por ejemplo la tarifa horaria de un
abogado segn determinado colegio profesional
para cierto tipo de asunto profesional. Ni los inmuebles ni los servicios entran en el concepto de
mercanca y resultaran pues excluidos del artculo 1235.
moneda extranjera que en otras pocas tantas suspicacias despert. El xito arrollador de la clusula
pago nicamente en dlares qued confirmado
cuando por ley se modific el artculo 1237 para
considerar vlido y eficaz dicho pacto.
Una reflexin final. Ms all de la bondad de las
clusulas, tambin es cierto que stas pueden convertirse en instrumento de abusos y que hay situaciones en las cuales la evolucin de los ndices
y valores puede sobrepasar largamente toda expectativa y resultar una excesiva carga para el
deudor o por el contrario resultar perjudicial para
el acreedor. He sostenido anteriormente que aqu
hay tambin campo de aplicacin para la excesiva
onerosidad de la prestacin ll.
Pero creo adems que los jueces deben tener la facultad de poder suavizar la severidad de estas
clusulas, como lo hacen con la clusula penal, y
que aplicando el principio de la buena fe en la ejecucin de las prestaciones, como lo han hecho los
tribunales alemanes, pueden corregir las desvia-
. . . . ..
.~ErrrtJRRA$I,J()~ge,yJORf~,\n~dr.1~#@( 4~~#_~#~~~.@~Il,~~~~;i~.
THEMIS
183