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La Corporacin Colombia Digital - CCD - tiene como objetivo promover el uso y apropiacin de las nuevas
tecnologas - TIC -, en diferentes sectores de la vida econmica, social y cultural del pas. Para cumplir sus objetivos ha editado el libro Armonizacin del derecho informtico en Amrica Latina: del mito a la realidad,
un completo anlisis en el cual el Doctor Manuel Jos Crdenas, especialista en legislacin y comercio internacional, presenta una propuesta de unificacin de la legislacin informtica para Amrica Latina, que busca
facilitar las relaciones comerciales entre los pases y promueve la creacin de instrumentos estndar para el
subcontinente.
Tanto en la Cumbre Mundial sobre la Sociedad de la Informacin (CMSI) como en la Estrategia para la Sociedad
de la Informacin en Amrica Latina y el Caribe (eLAC), as como en los planes nacionales que han sido establecidos en la materia, no hay miras hacia la incorporacin transversal de las Tecnologas de la Informacin y
las Comunicaciones (TIC) para el desarrollo de los pases, asunto que requiere la armonizacin de las legislaciones en este sentido. Este documento tiene por objeto examinar los trabajos que adelantan en la materia,
tanto a nivel mundial y regional, y formular algunas consideraciones sobre las posibilidades futuras de esta
armonizacin.
El texto parte de una revisin de los antecedentes en materia de reglamentacin informtica, especialmente relacionados con transacciones y modelos comerciales. Contina con un panorama de los instrumentos
normativos internacionales, diferenciando los organismos de cooperacin y los de integracin, y aclarando
cul es su capacidad de produccin de polticas y normas. Aqu entran en juego Mercosur y los Tratados de
Libre Comercio TLC, con una descripcin de sus alcances en el mbito informtico. Luego explora las normativas vigentes en distintos pases de Amrica Latina y concluye con el desarrollo de una serie de posibilidades futuras de armonizacin de la legislacin informtica, entre ellas la regulacin de transacciones, firmas
y autenticaciones electrnicas; proteccin al consumidor; proteccin de datos personales; normativas sobre
delitos informticos; propiedad intelectual; nombres de dominio y su relacin con las marcas; y asuntos sobre
impuestos y aduanas.
El recorrido que hace el documento aclara el mito latinoamericano y brinda herramientas de anlisis para acercarse a la realidad legislativa trasnacional como una salida para resolver la problemtica derivada del creciente
desarrollo del comercio electrnico y los sistemas informticos.
Esperamos que disfrute el contenido de esta publicacin y la comparta para construir entre todos nuestra
Colombia Digital.
Direccin
Corporacin Colombia Digital
Marzo de 2012
Palabras claves.
Michael Porter
Sociedad de la informaPortafolio - Bogot, 25 de enero 2011
cin, armonizacin de legislaciones, privacidad y
datos personales, delitos
Con estas consideraciones previas resulta oportuno tener
informticos y delitos por medio de las TIC, spam, firen cuenta que a travs de la Cumbre Mundial de la Sociedad
ma electrnica o digital y contratos electrnicos.
ANTECEDENTES
El desarrollo vertiginoso de la Sociedad de la Informacin
ha hecho surgir lo que se conoce con el trmino de Derecho Informtico (Rechtsinformatik), el cual fue acuado
por el Profesor Wilhelm Steinmller, de la Universidad de
Regensburg de Alemania, en los aos 1970. Sin embargo,
no es un trmino unvoco, pues tambin se le conoce como
Derecho Telemtico, Derecho de las Nuevas Tecnologas,
Derecho de la Sociedad de la Informacin, Derecho Tecnolgico, Derecho del Ciberespacio, Derecho de Internet, etc.
Corporacin Colombia Digital
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I. Instrumentos
normativos
internacionales
En la regin existen dos clases de organismos: de cooperacin e integracin. Los
primeros no tienen capacidad de producir normas juCorporacin Colombia Digital
A) Organismos de
cooperacin
1. Comisin Interamericana de Telecomunicaciones de
la OEA (CITEL)
Ha influido en materia de conectividad, seguridad en redes y delitos Informticos en el desarrollo de la normativa
de Argentina, Bolivia, Chile, Colombia, Ecuador, Mxico,
Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
La participacin de los pases antes mencionados en la
Red de Gobierno Electrnico de Amrica Latina y el Caribe,
auspiciada por la OEA, ha promovido la integracin de
sistemas de ventanilla nica para los pases miembros.
2. Red Iberoamericana de Proteccin de Datos Personales (RIPDP)
Con la participacin de Argentina, Chile, Colombia,
Ecuador, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay, entre otros
pases, la Red Iberoamericana de Proteccin de Datos auspiciada por la Agencia Espaola de Proteccin de Datos,
emiti las Directrices de Armonizacin de Proteccin de
Datos en la Comunidad Iberoamericana, tomando como
base la Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y del
Consejo, las cuales tienen que ser incorporadas por los pases participantes a su derecho interno.
3. Foro de Cooperacin Econmica Asea-Pacfico (APEC)
El Foro de Cooperacin Econmica Asia Pacfico (APEC) lo
conforman 21 pases de la Costa del Pacfico que buscan
promover el libre comercio y la cooperacin econmica en
la regin.
Por Amrica Latina participan en este foro Chile,
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Mxico y Per, los cuales forman parte del Grupo de Manejo del Comercio Electrnico (GMCE) y del Subcomit de
Procedimientos Aduaneros. En el mbito del GMCE, los pases antes mencionados participan en el Pathfinder de Privacidad de APEC, que constituye un esquema de proteccin
de datos personales para los consumidores basado en el
Marco de Privacidad de APEC. El sistema conjuga el uso
de una plataforma tecnolgica multilinge, as como diversos esquemas de sellos de confianza y un Sistema de
Reglas Transfronterizas de Privacidad, para proporcionar a
los consumidores mecanismos seguros y confiables para
hacer valer sus derechos frente a los proveedores de cualquier pas que participe en el Proyecto. En el Subcomit
de Procedimientos Aduanales se estn considerando propuestas relacionadas con un Plan de Criterios de Valoracin para Resoluciones Anticipadas de las Economas de
APEC, el Sistema de Ventanilla nica para la Comercializacin de Mercancas, la Seguridad de la Cadena Logstica de
Aduanas y el Proyecto de Nuevo Despacho Aduanero.
B. Organismos de integracin
1. Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI)3
La ALADI fue creada por el Tratado de Montevideo de 1980
y busca la creacin de un rea de preferencias econmicas
en la regin, con el objetivo final de lograr un mercado comn latinoamericano, mediante tres mecanismos: i) Una
preferencia arancelaria regional que se aplica a productos
originarios de los pases miembros frente a los aranceles
vigentes para terceros pases. ii) Acuerdos de Alcance Regional (comunes a la totalidad de los pases miembros). iii)
Acuerdos de Alcance Parcial, con la participacin de dos o
ms pases del rea.
Dada la circunstancia que involucra un tratado que busca
la integracin comercial de Amrica Latina, ha realizado
varios estudios4 y acciones orientados a la digitalizacin
del comercio regional, algunos de los cuales se han convertido en propuestas concretas como el establecimiento un proyecto piloto de certificados de origen digitales.
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A. Comercio Electrnico
Trabaja en la creacin de un marco regulatorio comn
para el Grupo del Mercado Comn de MERCOSUR
Los temas materia de estudio son: firma digital, proteccin de datos, crmenes electrnicos y factura electrnica.
Tambin se concentra en la mejora de la infraestructura
para disminuir las asimetras en la regin: certificacin digital, sello del tiempo (timestamp) y firma digital.
La realizacin de una plataforma comn de un comercio
virtual para las PYMES tambin forma parte de esta vertiente.
rrollo del CAUCA se adopt el Reglamento CAUCA (RECAUCA) que contempla, entre otras disposiciones, la transmisin electrnica de la informacin para la aplicacin de los
regimenes y operaciones aduaneras.
El Reglamento reconoce la validez de las de las transacciones comerciales y aduaneras en lnea que contengan una
firma digital, amparada
por un certificado digital.
Para ello, reconoce algunos principios de las leyes modelo de comercio
electrnico y firma digital de UNCITRAL, como
la equivalencia funcional
de los documentos en
papel con firma autgrafa y los documentos con
firma digital; as como el
reconocimiento mutuo
de los certificados digitales reconocidos por certificadores extranjeros.
5. Tratados de Libre
Comercio
A. Celebrados con
Estados Unidos
Los Tratados de Libre Comercio celebrados por
los pases latinoamericanos con los Estados Unidos10, traen
diferentes normas relacionadas con el comercio electrnico y la Sociedad de la Informacin, especialmente en tres
aspectos principales:
1. Administracin aduanera y facilitacin del comercio
Contemplan la adopcin de medidas para la automatizacin de los procedimientos para agilizar el despacho de las
mercancas.
2. Comercio electrnico
- Incluyen un captulo11 especfico en materia de comercio
electrnico, que contempla: i) Aplicabilidad de las normas
de la OMC a aquellas medidas que afectan el comercio
electrnico. ii) Reconoce el suministro electrnico de servicios, a los que le son aplicables los captulos relacionados
con inversin, comercio transfronterizo de servicios y servicios financieros .
- Se establece que los
derechos de aduana
se cobran el medio
portador y no a los
productos digitales.
- Dada la naturaleza
global del comercio
electrnico se prev
la cooperacin internacional en diferentes aspectos relacionados con el mismo,
como: i) Superar los
obstculos que tengan las pequeas y
medianas empresas.
ii) Compartir informacin sobre legislacin y temas regulatorios relacionados
con el comercio electrnico. iii) Mantener flujos de informacin. iv) Estimular al
sector privado para adoptar varias formas de autorregulaCorporacin Colombia Digital
11. No se indica el nmero del captulo porque ellos varan en los diferentes tratados
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5. Propiedad intelectual
6. Nombres de dominio
7. Impuestos y aduanas
1. Transacciones electrnicas, firmas electrnicas y autenticacin
Las firmas electrnicas pueden ser simples (FE) o avanzadas (FEAS) segn el grado de seguridad que otorguen. Estas
ltimas se conocen tambin como firma digital y garantizan
cuatro elementos: autenticidad, integridad, no repudio y
confiabilidad. Para su uso, requieren emisin de certificados
digitales, registro y administracin de los mismos.
Existen dos tendencias regulatorias en Amrica Latina:
La primera tendencia adopta leyes especiales en materia
de firma electrnica, que pueden tambin incluir en el
mismo ordenamiento otros aspectos como los vinculados
con la contratacin electrnica y los mensajes de datos en
temas de naturaleza civil, mercantil, fiscal y/o administrativa. Dentro de esta tendencia se encuentran Argentina (Ley
25.506 sobre Firma Digital), Chile (Ley 19.799 de Documentos, Firmas y Comercio Electrnico), Colombia (Ley 527 de
1999 sobre comercio electrnico y mensajes de datos),
Costa Rica ( Ley 8454 de 2005 sobre certificadoras, firmas
digitales y documentos electrnicos), Ecuador (Ley 200267), Guatemala (Decreto 47 de 2008 sobre reconocimiento
de comunicaciones y firmas electrnicas), Nicaragua (Ley
729 de 2010 sobre Firma Electrnica, Paraguay (Ley 4017
de 2010 sobre reconocimiento de la firma digital), Per
existe la Ley 27269 de 2000 sobre firmas y certificados digitales, Repblica Dominicana (Ley 126-02 sobre comercio
electrnico) y Venezuela (Decreto con fuerza de ley 1.204
de 2001 sobre mensajes de datos y firmas electrnicas).
Adicionalmente, algunos de estos pases han expedido
normas administrativas para regular el funcionamiento de
la infraestructura de firma digital. Argentina ha dictado las
normas tcnicas conducentes en virtud de la Decisin Administrativa 6/2007; Ecuador lo ha hecho a travs del Decreto 3496-2002 y de la Resolucin 584-23-CONATEL-2003.
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Por su parte, Per ha emitido los lineamientos para la infraestructura de clave pblica aprobados en virtud de la
Declaracin de Lima de APEC de 2008, que aplican tanto
al sector pblico como al sector privado a travs de la infraestructura oficial de firma electrnica, que se encuentra
bajo la supervisin del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI).
Bolivia y Uruguay, han elaborado proyectos de Ley de firma electrnica siguiendo la tendencia de emitir una ley
especial. Bolivia: la Ley 1488 sobre bancos y entidades financieras establece el marco normativo que rige la firma
digital para el sistema de pagos y algunas normas que la desarrollan como la Resolucin 70 de 2001 del Banco Central.
Brasil tiene dos normas que regulan aspectos especficos:
i) Decreto 3587 - Infraestructura de clave pblica del Poder Ejecutivo Federal. ii) Medida Provisria n. 2.200-2 de
2001 - Institui a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil, transforma o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao em autarquia, e d outras providncias.
Regula a certificao eletrnica e a assinatura digital, conferindo autenticidade, integridade e validade jurdica aos
documentos eletrnicos. Existen proyectos de Ley para regular el comercio electrnico en general, pero su proceso
de aprobacin legislativo ha sido muy lento.
En cuanto a la segunda tendencia, se destaca el caso de
Mxico, que ha modificado distintas leyes de carcter civil, mercantil, administrativo y fiscal para reconocer el uso
de medios electrnicos y de firmas electrnicas. Particularmente, el Cdigo Civil Federal, el Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles, el Cdigo de Comercio y la Ley de
Instituciones de Crdito, que aplican al mbito civil y mercantil. Mientras que el Cdigo Fiscal de la Federacin, la Ley
Aduanera y la Ley del Seguro Social aplican al mbito fiscal,
y la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos y Servicios del
Sector Pblico, la Ley de Obras Pblicas y Servicios relacionadas con las mismas, y la Ley Federal del Procedimiento
Administrativo lo hacen al mbito administrativo.
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La mayora de los pases que regulan los aspectos relacionados con la proteccin al consumidor en el comercio
electrnico, lo hacen a travs de normas generales. Dentro de este grupo se encuentran Argentina (Ley 24.240);
Brasil (8.078de 1998); Chile (Ley 19.496 de Proteccin
de los Derechos del Consumidor); Colombia (Ley 73 de
1981, as como en los Decretos 1441/1982 y 3466/1982);
Costa Rica (Ley 7472); Ecuador (Ley Orgnica de Defensa
del Consumidor y la Ley de Comercio Electrnico, Firmas
Electrnicas y Mensajes de Datos); Mxico (Ley Federal
de Proteccin al Consumidor); Paraguay (Ley 1334/98 de
Defensa del Consumidor y Usuario como la Ley 2340/03);
Per (Ley de Proteccin al Consumidor-Decreto Legislativo
716; la Ley Complementaria del Sistema de Proteccin al
Consumidor-Decreto Legislativo 1045; la Ley de Represin
de la Competencia Desleal-Decreto Legislativo 1044; la Ley
28493 que Regula el Uso del Correo Electrnico Comercial
no Solicitado; as como el Decreto Supremo 031-2005-MTC
que reglamenta dicha Ley). Asimismo, Uruguay (Ley 17250
sobre Defensa del Consumidor, su Reglamento-Decreto
244/000 y el Decreto 308/002) y Venezuela (Ley para la Defensa de las personas en el acceso a los bienes y servicios,
as como la Providencia Administrativa 1085/2007).
Dentro del grupo de
pases que tienen normas especficas se encuentran la Repblica
Dominicana (Ley 358
de 2005 sobre ventas
a distancia), Bolivia
tiene unas normas
sectoriales y aplica
adems, la normativa
de MERCOSUR sobre
defensa del consumidor (Resolucin 4506)
y el Protocolo de Santamara de MERCOSUR
sobre jurisdiccin internacional en materia
de relaciones de consumo.
Cuba y Suriname no tienen ninguna normativa y en El Salvador y Guatemala solo existen normas de carcter constitucional.
En Mxico es importante destacar la competencia que
tiene la Procuradura General del Consumidor (Profeco)18
para monitorear las tiendas virtuales, a travs de la cual vigila a estas empresas y garantiza que estn respetando los
derechos del consumidor.
En el mbito de la autorregulacin, diversas cmaras y asociaciones nacionales han desarrollado Cdigos de Conducta y
esquemas de Sellos de Confianza relacionados con el comercio
electrnico. Cabe sealar, que
algunos Estados como Mxico
reconocen en sus leyes estos
instrumentos y que la participacin de algunos de los pases en
la APEC o en Tratados de Libre
Comercio con Estados Unidos,
Canad y/o la Unin Europea,
han incentivado la adopcin
de estos mecanismos. En este
sentido, es importante destacar
el Memorndum de Entendimiento del 20 de noviembre de
2008, suscrito en el marco del II
Congreso E-Commerce Latam
2008 celebrado en la Ciudad de Mxico, para desarrollar
un sello de confianza Iberoamericano con la participacin
de la Asociacin Mexicana de Internet (AMIPCI), la Cmara
de Comercio Electrnico de Colombia, la Asociacin Espaola de Comercio Electrnico y Marketing Relacional, la
Cmara de Comercio de Santiago de Chile, la Cmara Brasilea de Comercio Electrnico y la Cmara Argentina de
Comercio Electrnico.
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Delitos contra la
confidencialidad, la
integridad y la disponibilidad de datos y sistemas informticos: i) Acceso
ilcito a un sistema
informtico; ii) Interceptacin ilcita de
datos informticos;
iii) Interferencia en
los datos (dao, borrado o alteracin);
iv) Interferencia del
sistema (mediante la introduccin, transmisin, provocacin de daos, borrado, deterioro, alteracin o supresin
de datos informticos); v) Abuso de dispositivos (software
o contraseas para cometer delitos).
Delitos informticos: i) Falsificacin informtica, y ii) Fraude informtico.
Delitos relacionados con el contenido: i) Delitos relacionados con la pornografa infantil, y ii) Delitos de xenofobia.
Delitos relativos a la propiedad intelectual y derechos
afines.
Los delitos ms comnmente sancionados son la interceptacin de comunicaciones, el espionaje informtico, el acceso ilcito a los sistemas de cmputo, el dao informtico,
el sabotaje informtico, el fraude por medios electrnicos,
la falsificacin de documentos electrnicos o informticos,
la interrupcin de comunicaciones, la supresin o alteracin de pruebas digitales, la revelacin o difusin no autorizada de datos contenidos en un sistema informtico, la
pornografa infantil haciendo uso de medios electrnicos,
as como la violacin de los derechos de propiedad intelectual a escala comercial.
Dentro de los ordenamientos diversos que tambin sancionan algunas modalidades de delitos informticos se
encuentran la Ley 25.036 y la Ley 25.506 de Argentina, la
Ley de Instituciones de Crdito de Mxico; la Ley 1.680/01
- Cdigo de la Niez y la Adolescencia del Paraguay; la Ley
16736-Presupuesto Nacional; la Ley 18383 y la Ley 17815
de Uruguay. Cuba se encuentra en proceso de revisin del
proyecto de reforma a la Ley del Derecho de Autor.
En materia procesal, la interceptacin de comunicaciones
privadas por mandato judicial constituye un elemento comn para la investigacin de ilcitos, sin embargo en adicin a esta medida, pocos avances se han logrado en materia procesal.
5. Propiedad Intelectual
El concepto Derechos de Propiedad Intelectual se utiliza
para referirse a aquellos productos de la creatividad humana que a pesar de su intangibilidad son susceptibles de
proteccin legal. Las tres principales modalidades de DPIs
son las marcas, las patentes y los derechos de autor.
Existen otras categoras, como los secretos industriales, la
informacin confidencial, las distintas clases de diseos y
las variedades vegetales, que tambin son protegidas por
las leyes y los tratados internacionales. Cada categora de
propiedad intelectual es nica y se encuentra regulada por
su marco normativo especfico. Sin embargo, a veces estos
grupos parecen coincidir debido a que un solo producto
comercial puede, simultneamente, ser una invencin patentable, contener material susceptible de ser protegido por
derechos autorales e inclusive por una marca.
En el mbito de la propiedad intelectual existe mayor nivel de armonizacin normativa que en otros temas, puesto que la totalidad de los pases de la regin han suscrito
tanto el Convenio de Pars como el Convenio de Berna. De
igual forma, es importante sealar que el Tratado de la OMPI
sobre el Derecho de Autor (WCT) ha sido suscrito y se encuentra en vigor en Argentina, Chile, Colombia, Costa Rica,
El Salvador, Ecuador, Guatemala, Mxico, Paraguay,
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La tipificacin de los
delitos relacionados
con la reproduccin
A nivel regional, en el caso de la Comunidad Andina, Bolivia, Colombia y Ecuador han incorporado en su normativa
la Decisin 486-Rgimen Comn sobre Propiedad Industrial y la Decisin 351-Rgimen Comn sobre Derecho de
Autor y Derechos Conexos de la Comunidad Andina de Naciones. Igualmente, Colombia y Per tambin han suscrito
la Decisin 391 sobre Rgimen Comn de Acceso a los Recursos Energticos.
A nivel subregional, en Centro-Amrica, han suscrito el
Protocolo al Convenio Centroamericano para la proteccin
a la propiedad industrial, Costa Rica, Panam y Repblica
Dominicana.
Finalmente, es oportuno comentar que en los Tratados de
Libre Comercio celebrados en especial con Estados Unidos
y Canad, por Mxico, Centroamrica, Colombia, Per y Panam, se han establecido normas sobre propiedad intelectual.
ilcita de materiales con marcas falsificadas a escala comercial y de obras protegidas por derechos de autor, tambin
ha sido incluida en gran parte de las leyes de los pases participantes del Taller, sin embargo, los niveles de piratera en
la regin, evidencian los problemas existentes en cuanto a
la ejecucin de las leyes.
el sistema de nombres de dominios y administrar las funciones del sistema de servidores raz. ICANN no tiene ningn poder legal o gubernamental, sus facultades derivan
por completo de contratos voluntarios y del cumplimiento
de las polticas pblicas basadas en el consenso de la comunidad global de Internet.
6. Nombres de Dominio
El propsito principal de los nombres de dominio en Internet y del Sistema de Nombres de Dominio (DNS), es traducir
las direcciones IP de cada nodo activo en la red, a trminos
memorizables y fciles de encontrar. Esta abstraccin hace
posible que cualquier servicio (de red) pueda moverse de
un lugar geogrfico a otro en la red Internet, an cuando
el cambio implique que tendr una direccin IP diferente.
Debido a que existen demasiados nombres de dominio,
no todas las bases de datos pueden manejar la informacin de todos ellos y sus correspondientes direcciones IP.
De ah, que el proceso de localizacin o resolucin se lleve a cabo en diferentes niveles y mientras ciertas bases
de datos manejan informacin de un nivel determinado,
otras manejan la informacin correspondiente a otro nivel.
La administracin de
las polticas relacionadas con los nombres de
dominio es supervisada por la Corporacin
Internacional de Nmeros y Nombres Asignados (ICANN), que es
una organizacin sin
fines de lucro, creada
para asumir la responsabilidad de asignar las
direcciones IP, elaborar
los parmetros de los
protocolos, administrar
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La UDRP introduce un mecanismo de resolucin de controversias rpido y efectivo en razn de su costo, respecto
de los registros abusivos de nombres de dominio. Bajo tal
poltica, los denunciantes pueden presentar su caso ante un
prestatario de servicios de resolucin de controversias acreditado por ICANN. Esa poltica uniforme la aplica la OMPI a
travs de su Centro de Arbitraje y Mediacin.
Regulacin de los pases de la regin.
En materia de nombres de dominio, tanto el NIC Argentina,
como el NIC Chile; el NIC Mxico; el NIC de Colombia; el
NIC de Cuba; el NIC de Honduras; el NIC de Guatemala; el
NIC de Nicaragua; el NIC de Panam; el NIC de Per; el NIC
de Uruguay y el NIC Venezuela han adoptado dentro de
sus polticas de resolucin de controversias, y reconocen el
procedimiento arbitral del Centro de Arbitraje y Mediacin
de la OMPI. En el caso de Per, tambin se reconoce como
instancia arbitral al Cibertribunal Peruano. Por su parte, el
NIC Paraguay dirime sus controversias sobre nombres de
dominio mediante mecanismos extrajudiciales regidos
por la Ley 1878/02 de Arbitraje y Mediacin. En el caso
de Bolivia, la Agencia para el Desarrollo de la Sociedad de
la Informacin de Bolivia (ADSIB), se encuentra diseando nuevas Polticas Generales y Polticas de Solucin de
Controversias.
En materia de nombres de dominio el CAFTA RD obliga
a los pases miembros a combatir la piratera y establece
principios para la solucin de controversias que se apartan
de la Poltica Uniforme de Resolucin de Controversias sobre Nombres de Dominio de ICANN.
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7. - Impuestos y Aduanas
Los principios impositivos globales se han desarrollado sobre la base de una economa basada en activos tangibles.
El nacimiento de la economa digital impone retos a estos
principios y al marco administrativo en que son aplicados.
De hecho, muchos se preguntan si los regmenes fiscales
que se basan en una economa de activos tangibles pueden siquiera aplicarse al comercio electrnico.
Algunos pases como los Estados Unidos, han realizado
intentos especficos por minimizar la carga fiscal sobre las
actividades del comercio electrnico. Igualmente, diversas
organizaciones internacionales tambin han aconsejado a
los pases que no establezcan tales impuestos y han recomendado continuar con la estructura impositiva actual.
La tributacin internacional establece dos modalidades de
derechos de cobro de impuestos ejercidos por los pases:
la tributacin basada a la residencia y la tributacin basada en la fuente de riqueza. La primera implica el cobro de
los impuestos tomando como criterio la residencia de una
persona fsica o jurdica en el pas. La segunda el cobro de
impuestos a no residentes, sobre ciertos tipos de ingresos
que son devengados en el pas. En operaciones transfronterizas, la aplicacin de ambos criterios, aumenta la probabilidad de una doble tributacin. El Internet dificulta la
identificacin de la ubicacin, el valor y la naturaleza de la
actividad econmica, complicando el cobro de estos impuestos y propiciando la doble imposicin.
La OCDE ha publicado modelos de tratados en materia fiscal, ha definido las condiciones marco para la regulacin,
as como ha creado Grupos de Asesora Tcnica conocidos como Tecnical Advisory Group (TASGs), para generar
ideas y opciones, especialmente en aspectos tecnolgicos,
evaluacin profesional de datos, impuestos al consumo y
beneficios empresariales.
La OMC, desde 1998, aprob una declaracin sobre
comercio electrnico donde se acord que se mantendra
la prctica de no imponer impuesto a las transacciones
(CAUCA) han adoptado diferentes medidas para la transmisin electrnica de las operaciones aduaneras. Tambin
existen normas especficas para los pases de MERCOSUR.
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22. Concepto creado por el Profesor Indio Jagdish Bhagwati; Americas bipartisan
battle against free trade Financial Times, lunes 9 de abril 2007, pgina 11.
Estados de la regin
La mayora de los pases de la regin han adoptado la Ley
Modelo de Comercio Electrnico de UNCITRAL y en menor
medida la Ley Modelo de Firma Electrnica. Solamente un
nmero reducido ha firmado la Convencin de Naciones
Unidas sobre la Contratacin Internacional a travs de medios electrnicos. En tal virtud, se considera conveniente
que aquellos Estados que no han incorporado las leyes
modelo de UNCITRAL en su legislacin lo hagan, y que todos los Estados firmen y ratifiquen la Convencin, a efecto
de homologar la legislacin de los pases de la regin y dar
sustento jurdico, entre otras cuestiones, al reconocimiento internacional de certificados digitales emitidos en los
diferentes pases para facilitar el comercio transfronterizo.
Quizs uno de los temas que ms requiere cooperacin
es el reconocimiento cruzado de los certificados digitales.
No hay que olvidar que si bien la legislacin que se
ha expedido en los pases de la regin se ha inspirado fundamentalmente en las leyes Modelo de
UNCITRAL, lo cual facilita su homologacin, tiene carcter territorial, y requiere, por lo tanto, la
celebracin de acuerdos internacionales que
permitan el reconocimiento cruzado de certificados digitales emitidos por diferentes
entidades certificadoras, sean privadas o
pblicas, de un mismo pas o de otros.
La homologacin normativa tambin es necesaria a nivel de las
leyes civiles, mercantiles, fiscales y administrativas de un
pas, en todos los niveles de
gobierno, para incentivar la
simplificacin administrativa
y lograr una gestin gubernamental ms eficiente. La
duplicidad de trmites implica costos innecesarios en
infraestructura y procesos que se traducen en ineficiencias y
opacidad en la gestin pblica.
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De igual manera, es preciso homologar los estndares regionales bajo los lineamientos previstos en el Libro Blanco
de Interoperabilidad de Gobierno Electrnico para Amrica Latina y el Caribe CEPAL, incorporando los estndares
y recomendaciones de UNCEFACT, como los UNeDocs y la
recomendacin 33 en materia de Ventanilla nica.
2. Proteccin al consumidor
Adems de los compromisos de carcter poltico adquiridos en la Cumbre Mundial de la Sociedad de la Informacin (CMSI), y en Naciones Unidas, que no implican compromisos jurdicos inmediatos, los pases de la regin han
aprobado algunos compromisos jurdicos para la proteccin al consumidor que no los vinculan a todos por igual,
sino solamente a los miembros de cada uno de los foros
donde ellos participan. As, por ejemplo, nivel subregional las normas sobre proteccin y defensa del consumidor que se han adoptado en MERCOSUR son obligatorias
solo para Argentina, Bolivia, Brasil, Uruguay y Paraguay. Las
normas adoptadas en la ODCE obligan solo a Chile y Mxico. Las adoptadas en APEC obligan a Chile, Per y Mxico.
Igualmente, los compromisos adquiridos por los pases latinoamericanos que han suscrito acuerdos de libre comercio con Estados Unidos establecen obligaciones independientes para cada uno de ellos, aunque de carcter similar.
Se ha propuesto que todos los pases latinoamericanos
adopten rgimen comn de proteccin a los consumidores, mediante un Tratado Marco que incorpore las mejores
prcticas internacionales, como las emanadas de la OCDE
y de la APEC, para:
i) Definir los derechos bsicos de los consumidores.
ii) Tener en cuenta la experiencia de Mxico en mecanismos de conciliacin en lnea, como CONCILIANET, administrado por la Procuradura Federal del Consumidor.
Difundir a nivel latinoamericano los mecanismos de sellos
de confianza para fomentar la confianza de los consumidores en el comercio electrnico.
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4. Delitos informticos
A diferencia de lo que sucede en la mayora de los temas
abordados en este documento, tratndose de delitos informticos no existen compromisos internacionales por
parte de los pases de la regin. En estas circunstancias los
gobiernos tienen manos libres, como se ha recomendado
en el punto 81 del Plan de Accin de e-LAC 2007, para ratificar o adherirse al Tratado de Ciberdelitos del Consejo de
Europa y su Protocolo adicional, ya que se considera como
un instrumento facilitador de la integracin y permitira una
mayor cooperacin internacional con los pases miembros de
la Unin Europea, Canad, Estados Unidos, Japn y Sudfrica.
Sin embargo esta libertad de accin, al no existir compromisos internacionales podra verse limitada por la circunstancia que algunos pases de la regin, como es el caso de
Mxico y Argentina, tienen sistemas federales que implican la coexistencia de legislacin penal sustantiva y procesal de diferentes Estados o provincias con la legislacin
federal. Lo cual se traduce a conflictos de leyes y en la falta
de cooperacin entre las autoridades de los distintos niveles de gobierno. El ideal sera la armonizacin de todas las
leyes sustantivas y procesales penales, a efecto de unificar
su contenido tanto a nivel federal, como a nivel regional,
provincial y estatal. Sin embargo los cambios pueden
no ser tan fciles, porque ese rgimen federal obedece a
mandatos de carcter constitucional.
5. Propiedad Intelectual
Este es otro tema donde se han logrado avances importantes.
La caracterstica fundamental de la legislacin sobre propiedad intelectual, a pesar de su vocacin internacional,
es que tiene un mbito de validez jurdica de carcter territorial y por lo tanto el registro de las patentes, marcas,
nombres comerciales, etc., no van ms all, con contadas
excepciones, del pas donde se cumple con esta formalidad. La excepcin ms importante es la consagrada en el
Convenio de Pars de 1883 sobre el derecho de prioridad23.
El derecho de prioridad tambin ha sido reconocido en la
legislacin de la comunidad andina24. Igualmente, el Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (1970)25 establece la posibilidad de tramitar una solicitud internacional
de patente, sea ante la oficina nacional de patentes del Estado contratante de la nacionalidad o del domicilio del solicitante o ante la Oficina Internacional de la Organizacin
Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), en Ginebra.
Los efectos de esta solicitud internacional son los mismos,
a que s se presenta una solicitud nacional en cada una de
las oficinas de patentes designadas.
Resulta conveniente que los pases que an no suscriben
tanto los Tratados de Internet como el ADPIC, se adhieran a
estos y se promueva la creacin de tribunales especializados en propiedad intelectual en los diferentes pases, pues
ello puede implicar una mejor aplicacin de las leyes y de
los tratados internacionales de la materia.
En este sentido, merece especial mencin el caso de
Mxico y Per, pues el primero ha incorporado recientemente en su estructura judicial una Sala Regional en materia de propiedad intelectual adscrita al Tribunal de Justicia
Fiscal y Administrativa, mientras que el segundo cuenta
tambin con un Tribunal de Defensa de la Competencia y
Propiedad Intelectual adscrito al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual (INDECOPI) del Per.
Corporacin Colombia Digital
6. Nombres de Dominio
La regulacin de los nombres de dominio, al igual que la
propiedad intelectual y las firmas electrnicas, son uno de
los temas que tienen ms desarrollo a nivel internacional,
no solo en la parte normativa, sino en los medios para la
solucin de controversias que se presenten.
Con relacin a los dominios de nivel superior de cdigo de
pas (ccTLDs), algunas autoridades registradoras han adoptado las Polticas Uniformes de Resolucin de Controversias en materia de Nombres de Dominio (UDRP), mientras
que otras han instrumentado sus propios mecanismos de
resolucin de controversias, o simplemente no han adoptado ninguna poltica al respecto. Una tarea importante es
por lo tanto, lograr que todos los pases la adopten.
Como ya lo han hecho CAFTA-RD y MERCOSUR, es importante promover las acciones tendientes a la elaboracin
e incorporacin de un Cdigo Aduanero Comn a nivel
regional, tomando en consideracin la experiencia desarrollada por la Unin Europea.
7. Impuestos y aduanas
Dados los diferentes compromisos internacionales que
han adquirido los pases de la regin, algunos vinculados
a la OCDE (Chile y Mxico), otros a la APEC (Chile, Per
y Mxico, otros al CAUCA (pases centroamericanos), a
MERCOSUR (Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay) no
es posible pensar en una plena unificacin de las legislaciones sobre impuestos y aduanas, sino seguir buscando
una mayor coincidencia de las mismas.
El Proyecto piloto de Certificado de Origen Digital de
ALADI constituye un importante avance para la integracin comercial de la regin, bajo un esquema de
Ventanilla nica para el comercio exterior. Sin embargo
esta iniciativa no ha pasado ms de ser un proyecto y
los Pases Miembros no lo han elevado a una normativa
regional. Solo algunos pases de la regin han celebrado acuerdos bilaterales al respecto; por ello, se considera
pertinente darle una mayor difusin.
26. El Internet Protocol versin 6 (IPv6) est destinado a sustituir a IPv4, cuyo lmite
en el nmero de direcciones de red admisibles est empezando a restringir el crecimiento de Internet y su uso, especialmente en China, India, y otros pases asiticos
densamente poblados. El nuevo estndar mejorar el servicio globalmente; por
ejemplo, proporcionar a futuras celdas telefnicas y dispositivos mviles sus direcciones propias y permanentes.
Perfil
El Doctor Manuel Jos Crdenas es Abogado de la Universidad Nacional de Colombia, con estudios de especializacin en Integracin Europea de la Universidad Libre de
Bruselas. Doctor en Historia Econmica de la EADE. Se ha
desempeado como Director de Proexpo, Director Ejecutivo por Colombia y Per ante el BID; Miembro y Coordinador de la Junta del Acuerdo de Cartagena. As mismo,
actu como Embajador de Colombia ante Uruguay y las
Comunidades Europeas, Blgica y Luxemburgo; tambin
represent al pas ante la ALADI. Fue Vice-Ministro de Relaciones Exteriores y de Industria, Comercio y Turismo. Actualmente es consultor en la firma Ronderos & Crdenas
y columnista de reconocidos medios de comunicacin.