ESTADO ACTUAL DE LA RESPONSABILIDAD ESTATAL

EN EL DERECHO INTERNACIONAL
Jorge Ral Mario Fages (h)1

INTRODUCCION
La palabra responsabilidad, importa la idea de una nocin jurdica, por eso durante
mucho tiempo en las relaciones internacionales, la nocin de responsabilidad, no era tenida
en cuenta, toda vez que las relaciones de poder y no de derecho eran las que imperaban.
Los principios de soberana, igualdad jurdica e independencia de los Estados, ligado
a su escasa cantidad no superan los doscientos en la actualidad-, como a las diferencias
abismales de potencialidades entre estos extensin territorial, densidad poblacional,
recursos tangibles e intangibles, etc.-, en un contexto descentralizado, sobre todo antes de la
aparicin de las Naciones Unidas y an con ella, habida cuenta de la carencia de tribunales
internacionales dotados de competencia obligatoria para entender en las controversias
internacionales y en la ausencia de efectividad de las autoridades internacionales que
centralicen la aplicacin de sanciones a nivel internacional, imponibles a los Estados
responsables de las violaciones2, conspira con la intencin plausible de poder desarrollar un
plexo normativo que regule todo lo concerniente a la responsabilidad en el mbito
internacional.
Por eso, la institucin de la responsabilidad internacional, como otras muchas
instituciones del ordenamiento de la comunidad internacional, no ha podido alcanzar todava
un grado de desarrollo y claridad comparables, a los logrados en los derechos internos3.
CONCEPTO
La responsabilidad puede ser definida como el conjunto de obligaciones que nacen a
cargo de un sujeto en razn de un hecho -accin u omisin- que le es imputable4.
En otras palabras, toda accin u omisin contraria a una obligacin jurdica de parte
de un sujeto de derecho, al que le es imputable tal acto, da nacimiento a una obligacin
nueva, que tiene por objeto la reparacin, en forma adecuada de las consecuencias de tal
acto.
Cuando un acto ilcito internacional es imputable a un sujeto de derecho
internacional, se puede hablar de responsabilidad internacional y si el sujeto resulta ser un
Estado, se est en presencia de la responsabilidad internacional del Estado y entonces cabra
decir que la responsabilidad es la obligacin que le incumbe, segn el derecho internacional,
al Estado al que le es imputable un acto o una omisin contraria a sus obligaciones
1

Profesor Titular de Derecho Internacional Pblico, Ctedra A, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y
Polticas de la UNNE. Doctor en Derecho Pblico, Poltica y Gobierno; Magister en Procesos de Integracin
Regional.
2
Conf. Mario Menendez, Fernando M., Derecho Internacional Pblico, Parte General, pg.398, Ed.Trotta,
1993, Madrid.
3
Mario Menendez, Fernando M., ob.cit., pg.398.
4
Podesta Costa, L.A., Ruda, Jos Mara, Derecho Internacional Pblico, T.2, pg.185, Ed. Tea, 1985, Buenos
Aires.

internacionales, de dar una reparacin al Estado que ha sido vctima en s mismo o en la

persona o los bienes de sus nacionales5.
La Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), ha expresado en el Asunto de
la Fbrica de Chorzow, que es un principio de derecho internacional, e incluso una
concepcin general del derecho, que toda violacin de un compromiso implica la obligacin
de reparar6; tambin la Corte Internacional de Justicia (CIJ), en la causa Canal de Corf,
se expidi en el sentido de que los Estados deben responder por el incumplimiento de una
norma consuetudinaria u otra.
De esta ilacin jurisprudencial, se infiere que la responsabilidad internacional
proviene del incumplimiento tanto de las normas convencionales, o consuetudinarias, como
de los principios generales del derecho, y tiene un carcter eminentemente reparador, en un
ordenamiento tan pobre en sanciones como el derecho internacional, no obstante las
tendencias hacia la ampliacin de las funciones de la responsabilidad7.
Por la evolucin histrica del derecho internacional, la responsabilidad internacional
surgi primero como una relacin de Estado a Estado, para luego irse extendiendo, a los
otros sujetos del derecho internacional, a medida que iban apareciendo en el contexto
internacional.
Al mismo tiempo, en los comienzos, se consideraba solo la responsabilidad por daos
causados a las personas o a los bienes de los extranjeros, en el entendimiento de que el
Estado haca respetar en la persona de sus sbditos el derecho internacional8, pero
actualmente, esta nocin abarca adems, todo lo concerniente a los daos directos
provocados a los derechos de los Estados9.
ANTECEDENTES
Durante siglos, cuando un extranjero era afectado en su persona o bienes, el Estado
de la nacionalidad ejerca por vas de hecho, actos de violencia contra el Estado infractor.
Entonces, no haba objeciones desde el punto de vista jurdico de utilizar la fuerza para
hacerse justicia por mano propia.
A partir del siglo XIX, los Estados que se consideraban lesionados por otro u otros,
obraban de dos maneras: a) a travs del llamado derecho de intervencin, que en su tiempo
fuera invocado por la Santa Alianza, a los fines de defender los principios de legitimidad
y restauracin monrquica , o b) por medio de la proteccin diplomtica gestin
realizada ante un gobierno por el representante oficial de otro Estado, con el objeto de
obtener una reparacin por los intereses lesionados a uno de sus nacionales-.
Pero las vas de hecho se prestaban a abusos, ya que solo pueden ser ejercidas por los
Estados poderosos contra los Estados dbiles.
5

Podesta Costa, L.A., Ruda, Jos Mara, ob.cit., pg.189.

CPJI, Serie A, n17, p.24, citado por Barboza, Julio, Derecho Internacional Pblico, pg.348, Ed.Zavala,
2004, Buenos Aires.
7
Conf. Pastor Ridruejo, Jos A., Curso de derecho internacional pblico y organizaciones internacionales,
pg.567, Ed. Tecnos, 1992, Madrid.
8
Esto se mantiene en el presente, a tal punto que el Estado tiene la potestad de actuar discrecionalmente en lo
que hace a la concesin de la proteccin diplomtica, como a la forma de la reparacin pretendida.
9
Podesta Costa, L.A., Ruda, Jos Mara, ob.cit., pg.186.
6

En el siglo XX, hubo intentos de instituciones privadas para la codificacin de esta

temtica, como por ejemplo el del Instituto Americano de Derecho Internacional (1925); el
del Instituto de Derecho Internacional (1927); los de la Harvard Law School (1921 y 1956);
el de la American Law Institute (1956)10.
Desde la perspectiva de las organizaciones internacionales; en la poca de la
Sociedad de las Naciones, en el ao 1930, se celebr en La Haya (Holanda), una Conferencia
de Codificacin del Derecho Internacional, que en lo referido a la responsabilidad
internacional, intent regular los casos por daos causados a particulares extranjeros. La
Conferencia fracas, porque no pudo llegar a las conclusiones, debido a las fuertes
divergencias entre las delegaciones11.
Ya, dentro de la Organizacin de las Naciones Unidas, la Comisin de Derecho
Internacional, desde 1953, viene trabajando en la codificacin de la problemtica relativa a
la responsabilidad internacional por hechos ilcitos de los Estados, proponiendo normas que
han ido conformando un Proyecto de Artculos (P.A.) a travs de sucesivos relatores Garca
Amador, Roberto Ago, W. Riphagen, G. Arangio-Ruiz y James Crawford 12-, pero es el caso
que hasta la fecha los Estados no han podido ponerse de acuerdo enteramente sobre la
espinosa cuestin; incluso ms, la participacin del ltimo relator ha significado una
modificacin sustancial de lo que se haba logrado hasta ese instante, al eliminar lisa y
llanamente las nociones de crimen y delito internacional; como la accin comunitaria de
los Estados entre otros aspectos.
El ltimo formato de Proyecto de Artculos que se halla en proceso de deliberacin
desde diciembre de 2001, no solo se limita a la codificacin de la experiencia adquirida, por
la prctica internacional ya existente, en materia de responsabilidad internacional de los
Estados, sino que desenvuelve aspectos de desarrollo progresivo, como el que resulta del
Captulo III, referido a las violaciones graves de obligaciones emanadas de normas
imperativas de derecho internacional general.
El Proyecto de Artculos, tampoco se restringe a los daos causados a particulares
extranjeros, sino que avanza sobre los perjuicios directos que un Estado puede sufrir por el
incumplimiento de otro violacin del territorio, incumplimiento de un tratado, etc.-.
Se suscit un interesante y rico debate en el seno de la Comisin13, respecto de la
forma que deba adoptar el Proyecto de Artculos. Muchos apoyaban la firma de un tratado
o la celebracin de una conferencia internacional para ello, en la idea de que la funcin de la
Comisin es declarar el derecho, lo que slo puede hacerse por medio de una convencin
internacional, que le da carcter obligatorio, a la vez que las normas consuetudinarias
adquieren mayor certidumbre y fiabilidad.
Un segundo grupo prefera que la Asamblea General tomara nota del Proyecto de
Artculo y lo aprobara por resolucin o declaracin; argumentando que era difcil determinar
10

Podesta Costa, L.A., Ruda, Jos Mara, ob.cit., pg.186.

Pastor Ridruejo, Jos A., ob.cit., pg.569.
12
Perez Giralda, Aurelio, El proyecto de la Comisin de Derecho Internacional sobre responsabilidad de los
Estados, al final del camino, Conferencia en la Real Academia de Legislacin y Jurisprudencia, Madrid, en
fecha 22/11/2001, en Revista Electrnica de Estudios Internacionales, pg.5, 2002.
13
Informe de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, 53 perodo de sesiones;
Asamblea General, Documentos Oficiales, 56 Perodo de Sesiones, Suplemento n10 (A/56/10), pgs. 17/20,
Naciones Unidas, 2001, New York, en www.un.org/spanish/law/ilc/a5610.pdf, de fecha 2/2/2012.
11

los elementos bsicos del derecho internacional en un tratado, adems de que se corra el
riesgo de que no fuera ratificado por los Estados y que por otra parte no era estrictamente
necesario, toda vez que, de por s, el mismo texto del P.A., haba ejercido influencia y ya
haba sido citado y utilizado, por diversos tribunales internacionales.
Se alegaba que, aunque era preferible una convencin, la solucin no era realista
dada las dificultades que inevitablemente surgiran; sin embargo una resolucin o
declaracin unnimemente aceptada por la Asamblea General, sera una mejor opcin que
una convencin que tal vez fuera ratificada por pocos Estados; as la fuerza de esa
disposicin estara dado por la autoridad de la Comisin de Derecho y la Asamblea General,
la prctica de los Estados y las doctrinas actuales, generando un soft law de impacto decisivo
en las relaciones internacionales y la conducta de los Estados, como probaba la
jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia.
Al final, el procedimiento que se emple fue que la Comisin recomend a la
Asamblea General que en primera instancia, sta tomara nota del P.A. por una resolucin y
que luego, teniendo en cuenta la importancia del tema, que la Asamblea General, considerara
en una segunda fase posterior la adopcin de una convencin internacional.
As, el Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad internacional del Estado por
hechos internacionalmente ilcitos (P.A.), fue adoptado por la Comisin de Derecho
Internacional en su 53 perodo de sesiones (A/56/10) y anexado por la Asamblea General en
su Resolucin n56/83, de fecha 12 de diciembre de 20014.
Por otro lado, la Comisin de Derecho Internacional, desde 1978, se ha avocado al
estudio de la responsabilidad por actos no prohibidos por el derecho internacional, que se
analizar ms adelante.
FUNDAMENTO
La doctrina clsica elaborada por Grocio en 1625, apoyndose en la teora de la
culpa, sostena que una comunidad no deba responder por los hechos de los individuos que
la componen sino cuando ella hubiera contribuido a su ejecucin por hecho propio o por su
negligencia.
En 1649, Puffendorf, enuncia la presuncin de que el Estado, salvo prueba en
contrario, se halla en condiciones de evitar que sus nacionales ejecuten hechos lesivos para
los extranjeros, con lo cual, la idea de la responsabilidad por culpa que Grocio entenda que
deba ser empleada en circunstancias excepcionales, pasaba a ser la regla comn, o sea que
el Estado deba responder siempre, a menos que demostrase que no hubo culpa de su parte.
Estas dos tendencias se fueron polarizando, llegando a constituir dos posiciones
totalmente encontradas y opuestas, entre la responsabilidad absoluta y la irresponsabilidad
absoluta del Estado.
A comienzos del siglo XX, Anzilotti, se pronunciaba a favor de la teora de la
responsabilidad objetiva y para refutar la teora de la culpa (subjetiva), deca que podan
presentarse dos situaciones: a) que la conducta del rgano fuera contraria al derecho interno
y al derecho internacional y b) que la conducta del rgano fuera contraria al derecho
14

Proyecto de Artculo sobre la responsabilidad internacional del Estado por hechos internacionalmente
ilcitos, en www.aloj.us.es/eulalia/derecho. fecha 1/2/2012.

internacional pero conforme al derecho interno. En la primera hiptesis, no podra atribuirse

responsabilidad al Estado, ya que el rgano actu en contravencin o violacin del derecho
interno y en la segunda hiptesis tampoco habra responsabilidad del Estado, porque el
rgano actu de acuerdo al derecho interno; sin embargo, en ambos casos hay
responsabilidad internacional.
Siguiendo a Kelsen -que solo concibe la existencia del derecho cuando hay sancin
por el incumplimiento de las obligaciones que aquel impone, y que extendida su tesis al
derecho internacional, la sancin toma la forma de las represalias, como nico medio
coercitivo en una sociedad descentralizada de Estados-, desde un primer momento, la
Comisin de Derecho Internacional al analizar la temtica de la responsabilidad
internacional, apoy la postura de que adems del carcter reparador de la responsabilidad,
se podran aplicar sanciones en esta rama del derecho, al diferenciar los delitos de los
crmenes internacionales, dependiendo de la naturaleza de la obligacin violada. Esta
filosofa se mantuvo as en el Proyecto que fue aprobado en 1996 en primera lectura, pero
que fuera dejada sin efecto posteriormente15.
Otros autores sostienen -basados en la jurisprudencia internacional-, que en realidad,
la responsabilidad se funda nicamente en la existencia del hecho ilcito internacional, es
decir en la violacin de una norma de derecho internacional. Esta fue, finalmente, la posicin
que prosper en el Proyecto de Artculos de la Comisin de Derecho Internacional (2001), al
indicar que el hecho internacionalmente ilcito, consiste en una violacin de un
comportamiento internacional que crea para el Estado responsable, la obligacin de reparar y
para el Estado perjudicado, el derecho subjetivo de exigir la reparacin16.
ELEMENTOS
Existe asentimiento en la doctrina de que dos elementos son necesarios para
configurar la responsabilidad internacional de un Estado; algunos autores le agregan un
tercero elemento.
Los dos elementos no controvertidos son: 1) un acto u omisin imputable al Estado
como persona jurdica internacional (elemento subjetivo) y 2) que el acto u omisin viole
una obligacin internacional entre el Estado autor del acto u omisin y el Estado perjudicado
(elemento objetivo).
El tercer elemento, al que alude una parte importante de la doctrina, abonado por la
jurisprudencia, es que exista un perjuicio o dao que sea consecuencia de la accin u
omisin infractora del Estado.
Los que pregonan esta afirmacin, se basan en un principio general del derecho segn
el cual todo el que causa un dao a otro tiene la obligacin de repararlo, con lo que la idea
de dao es inescindible de la de responsabilidad. Jimnez de Arechaga17 alega el principio de
que nadie tiene accin sin un inters de carcter jurdico, haciendo referencia al perjuicio. El
dao o perjuicio tiene normalmente carcter patrimonial o econmico, pero puede tambin
afectar intereses no materiales, como la dignidad del Estado.

15

Perez Giralda, Aurelio; ob.cit., pg.3/4.

Podesta Costa, L.A., Ruda, Jos Mara, ob.cit., pg.200/201. Conf. Mario Menendez, Fernando M., ob.cit.,
pg.401/402.
17
Jimnez de Arechaga, Eduardo, El derecho internacional contemporneo, pg.314, 1980.
16

Los que consideran solamente dos primeros elementos, entienden que no hace falta el
dao para generar responsabilidad internacional, pues el solo hecho de la violacin de una
obligacin internacional, es en si misma un perjuicio; as toda violacin de un derecho es un
dao18. Finalmente, la Comisin en su proyecto, prefiri no hacer alusin al dao o perjuicio
como elemento independiente o autnomo del acto internacionalmente ilcito19.
EL ACTO ILICITO INTERNACIONAL
El Proyecto de Artculos dice en el art.1 que Todo hecho internacionalmente ilcito
del Estado genera su responsabilidad internacional20.
Hecho: es el comportamiento activo accin- (Ejemplo: incumplimiento de un
tratado; prohibir el paso inocente de buques extranjeros por el mar territorial del Estado;
etc.) o pasivo omisin- (Ejemplo: no dictar una ley interna exigida por un tratado; no
proteger una Embajada; etc.) de un Estado; (art.2 del P.A.)
Ilcito: evoca la idea de contravencin del derecho; es la violacin de una obligacin
que lesiona a otro Estado (art.2, b) P.A.); cuando un hecho de un Estado no est en
conformidad con la obligacin de lo que de l se exige, cualquiera sea el origen o la
naturaleza de la obligacin (art.12, P.A.).
Dicha obligacin debe estar en vigor al tiempo de su incumplimiento o violacin,
como lo dispone el art.13, P.A.. En el caso Enterprize, los ingleses detuvieron a un buque
esclavista norteamericano y dejaron libre a los esclavos que el buque transportaba, cuando la
esclavitud no era contraria todava al derecho internacional; ante tal situacin los Estados
Unidos demandaron a Inglaterra y ganaron la controversia, no obstante que al momento de
dictarse el fallo, el transporte de esclavos ya se consideraba como ilcito21.
Internacional: implica que slo el derecho internacional puede calificar un acto u
omisin como ilcito; por eso el art.2, b) del P.A. expresa que el comportamiento estatal debe
constituir una violacin de una obligacin internacional.
No sera internacionalmente ilcito un acto que suponga una contravencin de
obligaciones contenidas en contratos (de concesin, etc.) celebrados entre Estados y
personas extranjeras o incluso entre Estados pero regidos por el derecho interno de uno de
ellos22.
La fuente de la obligacin violada puede ser de origen convencional, consuetudinaria
u otra (ejemplo: acto unilateral, resolucin de organismos intergubernamentales o sentencia
o laudo arbitral).
La posible calificacin de lcito de una accin u omisin en el derecho interno carece
de relevancia en la esfera internacional (art.3 P.A).
18

Gutierrez Posse, Hortensia, Guia para el conocimiento de los elementos de derecho internacional pblico,
pg.90, Ed. La Ley, 2004, Buenos Aires.
19
Diez de Velazco, Manuel, Instituciones de derecho internacional pblico, pg.669, Ed. Tecnos, 1997,
Madrid.
20
Proyecto de Artculo sobre la responsabilidad internacional del Estado por hechos internacionalmente
ilcitos, en www.aloj.us.es/eulalia/derecho. fecha 1/2/2012.
21
Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.671.
22
Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.667.

Sujeto de derecho internacional: El hecho ilcito internacional debe ser atribuible a un

Estado indica el art.2, inc.a) del P.A..
Ahora bien, el Estado, como sujeto primigenio del derecho internacional, es una
persona moral, un ente abstracto y por lo tanto acta por medio de rganos individuales o
colectivos. En tanto y en cuanto, las personas acten en nombre o representacin del Estado,
los actos y omisiones le son imputables a este. A tales efectos, los arts.423 a 6 del P.A.,
considera como actos de los Estados, los realizados por los siguientes actores:
a) Poderes Ejecutivo por ser el que tiene a su cargo el manejo de las relaciones
exteriores, por lo que cualquier accin u omisin contraria a derecho internacional engendra
responsabilidad-, Legislativo en tanto dicte normas internas incompatibles con las
obligaciones internacionales, cuanto en no dictar normas internas necesarias para cumplir
tales obligaciones- y Judicial cuando obra denegando justicia, que consiste en no permitir al
extranjero acceder a los tribunales internos; retrasar indebidamente y sin justificacin la
decisin judicial o en dictar fallos manifiestamente incompatibles con las obligaciones
internacionales, o absolutamente injustos, rayano con la mala fe; dejando a salvo el mero
error judicial, que descarta al instituto de la denegacin de justicia.
b) Municipios, provincias, cantones, regiones, como cualquier otra divisin territorial
interna del Estado. La Corte Internacional de Justicia tuvo oportunidad de expedirse en el
caso LaGrand24, en el ao 2001.
c) Bancos pblicos, empresas de servicios pblicos, etc25, y cualquier otra persona o
entidad que tenga la condicin de rgano del Estado, segn su derecho interno.
d) Organos estatales que se exceden en su competencia o que vulneren instrucciones.
El comportamiento de un rgano del Estado o de una persona o entidad facultada para
ejercer atribuciones del poder pblico se considerar hecho del Estado segn el derecho
internacional si tal rgano o entidad acta en esa condicin, aunque se exceda en su
competencia o contravenga sus instrucciones (art.7 P.A.), porque es de aplicacin en el caso
la culpa in eligendo.

23

1. Se considera hecho del Estado el comportamiento de todo rgano del Estado, ya sea que ejerza funciones,
legislativas, ejecutivas, judiciales o de otra ndole, cualquiera sea su posicin en la organizacin del Estado y
tanto si pertenece al gobierno central, como a una divisin territorial del Estado. 2. Se entender que rgano,
incluye toda persona o entidad que tenga esa condicin segn el derecho interno del Estado, Art.4, del P.A., en
www.aloj.us.es/eulalia/derecho, de fecha 1/2/2012.
24
Gonzalez Napolitano, Silvina, Es la informacin sobre la asistencia consular un derecho humano?. Los
ltimos pronunciamientos internacionales en relacin con el artculo 36 de la Convencin de Viena sobre
Relaciones Consulares, en Revista La Ley, de fecha 9/5/2001, pg.2 y Gutierrez Posse, Hortensia, ob.cit.,
pg.95/96. Caso LaGrand (Alemania c/Estados Unidos), ao 2001. Alemania demand a los Estados Unidos
por entender que este ltimo haba violado normas de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares de
1963, al no hacer saber a los hermanos LaGrand su derecho a comunicarse con las autoridades consulares con
lo que se habra privado de la posibilidad de brindarles asistencia. Los hermanos LaGrand de nacionalidad
alemana y residentes en USA, fueron arrestados en el estado de Arizona por su participacin en una tentativa de
robo de un banco a mano armada, durante el cual muri una persona y por lo tanto fueron condenados a muerte.
La Corte Internacional de Justicia hizo lugar a la demanda, desestimando el argumento de los Estados Unidos,
segn el cual los actos no le seran imputables, desde que se trataran de conductas atribuibles a uno de los
estados que integran la Unin y no al Estado federal.
25
Pastor Ridruejo, Jos A., ob.cit., pg.582.

e) Personas o grupos de personas que por catstrofes actan como gestores de

negocios del Estados, por ejemplo en terremotos, inundaciones, toman decisiones en nombre
del poder pblico. Se considerar hecho del Estado, el comportamiento de una persona o de
un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas acta de hecho por
instrucciones o bajo la direccin o el control de ese Estado al observar ese comportamiento,
o ejerce de hecho atribuciones del poder pblico, en ausencia o en defecto de las autoridades
oficiales y en circunstancias tales que requieren el ejerci de esas atribuciones (arts.8 y 9,
P.A.).
f) Cuando un Estado a pedido de otro presta rganos, los actos de estos se consideran
como realizados por el Estado requirente. Se considerar hecho del Estadoel
comportamiento de un rgano puesto a su disposicin por otro Estado, siempre que ese
rgano acte en el ejercicio de atribuciones del poder pblico del Estado a cuya disposicin
se encuentra (art.6, P.A.). Esto sin perjuicio de la responsabilidad del tercer Estado si tena
conocimiento de que su ayuda o asistencia contribuira a la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito y el hecho sera internacionalmente ilcito si fuese cometido por el
Estado que presta la ayuda o asistencia. Por ejemplo si un Estado provee elementos o
materiales para la fabricacin de armas de destruccin masiva o financia proyectos; en ese
sentido seran tanto responsables, el Estado asistente, como el que recibe la colaboracin26.
El Estado en principio no responde por los actos de: a) los particulares, salvo que
tenga una obligacin de proteccin especial, una responsabilidad objetiva, como le cabe a los
Estados proteger determinados bienes o personas del extranjero: legaciones diplomticas y
diplomticos, etc.27 y b) los movimientos insurreccionales. Pero si el movimiento toma el
poder, se constituye en gobierno o en otro Estado, ese nuevo gobierno o Estado es
responsable de los actos realizados en su oportunidad (art.10, P.A).
CONSECUENCIAS DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
La violacin o incumplimiento del derecho internacional genera para el Estado que se
le atribuye el incumplimiento, la obligacin o el deber de reparar ntegramente al Estado
lesionado, como surge del art.31 P.A..
Por lo tanto, de la normativa consensuada por la Comisin -hasta el estado actual del
derecho internacional-, la consecuencia de la responsabilidad internacional es la reparacin.
El dao causado por la violacin de una obligacin internacional, puede afectar tanto
a una persona fsica o jurdica como a un Estado; pero es el Estado, como sujeto primordial y
principal de esta rama del derecho, el que se encuentra legitimado y al que se le debe la
reparacin; porque es ste quien hace respetar en la persona de los sbditos el derecho
internacional. Por ende solamente los Estados son los titulares de la reparacin, por lo que
pueden disponer de ella.

26

Gutierrez Posse, Hortensia, ob.cit., pg.91.

Gutierrez Posse, Hortensia, ob.cit., pg.95/96. Caso Personal diplomtico y consular de los Estados Unidos
en Tehern (Estados Unidos c/Irn). Un grupo de militantes iranes ocuparon la Embajada norteamericana en
Tehern en 1979, reteniendo al personal diplomtico y consular que all se encontraba. La Corte seal que
aun cuando por falta de prueba suficiente el comportamiento inicial de los militantes no poda imputarse
directamente a Irn, en razn de que ulteriormente este Estado no actu de modo de prevenir el ataque, impedir
que se lleve a cabo o evacuar los locales y liberar a los rehenes, sino que por el contrario, haba aprobado esas
conductas, tal comportamiento constituye un hecho del Estado que compromete su responsabilidad
internacional.
27

MODALIDADES DE LA REPARACION
El art.31.2) P.A. prescribe que el perjuicio comprende todo dao, tanto material como
moral y el art.34, P.A., esgrime que la reparacin ntegra del perjuicio adoptar la forma de
restitucin, de indemnizacin y de satisfaccin, ya sea de manera nica o combinada.
En esa lnea, cuando el dao es susceptible de restitucin, se aplica el principio
restitutio in integrum, o reposicin de las cosas al estado anterior del hecho ilcito, siempre
que no sea materialmente imposible y no entrae una carga totalmente desproporcionada con
relacin al beneficio que derivara de la restitucin, como se deduce del art.35 P.A.. Si no es
posible volver las cosas al estado anterior, y el dao puede ser valorado pecuniariamente,
corresponde la indemnizacin (art.36.1 P.A.).
Si bien le cabe al Estado reclamante, la opcin de elegir la modalidad de la
reparacin, sea esta una restitucin en especie o una indemnizacin; en caso de
nacionalizacin de bienes o de empresas extranjeras, no corresponde la restitucin sino solo
la indemnizacin28.
La indemnizacin econmica debe cubrir en lo posible todo el perjuicio ocasionado;
as lo tena entendido la jurisprudencia por ejemplo en los casos Cape Horn Pigeon (1902) y
Indemnizaciones de guerra de Turqua a Rusia (1912)29, por lo tanto, debe contener al
dao emergente (el valor de las cosas daadas o perdidas), el lucro cesante (el valor de lo
que se ha dejado de percibir por el dao) y los intereses (valor del fruto del capital), que
abarca toda la suma principal adeudada y que se devengarn desde la fecha en que debera
haberse pagado la suma principal hasta la fecha en que se haya cumplido la obligacin de
pago; como est contemplado en los arts.36.2 y 38, P.A..
En las hiptesis de que los actos no puedan ser reparados mediante la restitucin o no
sean susceptibles de apreciacin econmica, se deben dar satisfacciones; entendindose por
tales, el reconocimiento de la violacin; una expresin de pesar, una disculpa formal o
cualquier otra modalidad adecuada. Por supuesto que la satisfaccin no puede ser
desproporcionada con relacin al perjuicio y no podr adoptar una forma humillante para el
Estado responsable, segn el art.37, P.A..
En 1990 en el caso Rainbow Warriors buque ecologista hundido en 1985, en un
puerto de Nueva Zelandia, por agentes franceses de seguridad, que haban ingresado al pas
con pasaporte suizos falsos-, el tribunal arbitral (Secretario de la ONU), dispuso una
satisfaccin que Francia deba dar a Nueva Zelandia, por su comportamiento contrario a
derecho internacional, por los daos materiales y morales que sufri este ltimo pas30.
Adems de la indemnizacin econmica y/o satisfaccin, el Estado autor del acto
ilcito internacional, en el supuesto de actos continuados, debe cesar en su comportamiento
ilcito. En esa inteligencia se pronunci la Corte Internacional de Justicia en las causas
Personal diplomtico y consular de Estados Unidos en Teheran (1982) y Actividades
militares y paramilitares en y contra de Nicaragua (1986).

28

Halajczuk, Bohdan; Moya Domnguez, Mara Teresa, Derecho internacional pblico, pg.450, Ed. Ediar,
1999, Buenos Aires.
29
Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.699.
30
Pastor Ridruejo, Jos A., ob.cit., pg.598.

LA DISTINCION ENTRE CRIMEN Y DELITO INTERNACIONAL

PROPUGNADO POR EL PROYECTO DE ARTICULOS APROBADO EN 1996,
SUSTITUIDO POR EL DE VIOLACIONES GRAVES EN EL ULTIMO PROYECTO
DE ARTICULOS.
De acuerdo al anterior art.19, el hecho ilcito internacional poda catalogarse de
crimen o delito internacional.
Se estaba en presencia de un crimen internacional, si la obligacin vulnerada por un
Estado era esencial para la salvaguardia de intereses fundamentales de la Comunidad
Internacional en su conjunto obligaciones erga omnes-, a lo que se agregaba de modo no
exhaustivo como crimen internacional: la agresin, el colonialismo, el apartheid, el
genocidio, la esclavitud, la contaminacin masiva de la atmsfera y los mares; en otras
palabras si afectaba alguna norma imperativa del derecho internacional o jus cogens.
La calificacin de crimen internacional, permita que la accin pudiera ser ejercitada
o perseguida por cualquier Estado y adems del acto de reparacin, corresponda la
aplicacin de sanciones al Estado violador.
Todo lo que no encuadrara en el crimen internacional, en forma residual era
considerado delito internacional y en tal caso, la accin era individual del Estado lesionado y
la consecuencia era solamente la reparacin.
Este artculo constitua una norma de desarrollo progresivo al no contar con
suficiente sustento y correlato en la prctica de los Estados. Asimismo traa aparejado un
problema insoluble an en su posible implementacin, por la falta de precisin sobre quien
se hallara habilitado para determinar el grado de sancin a aplicarse al Estado incumplidor;
obviamente que no podra ser el Estado directamente afectado, porque no puede dejarse a la
apreciacin subjetiva y discrecional de las partes interesadas, so pena de hacer de la figura
un arma poltica generadora de tensiones. Entonces como accin comunitaria, podra haber
sido la Corte Internacional de Justicia o el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, los
rganos internacionales encargados de disponer el tipo de sancin, pero en este estadio -no
obstante-, las potencias con derecho a veto en el Consejo de Seguridad estaran exentas de
recibir sanciones, como tambin sus aliados, amigos o protegidos, con lo que el mecanismo
hubiera quedado neutralizado31.
Para el relator especial James Crawford en 1998, el art.19 haba conducido a una
excesiva polarizacin en las opiniones, por lo que mantenerlo hubiera supuesto la
destruccin del proyecto de artculo sobre responsabilidad internacional en su conjunto, por
lo que propuso su eliminacin, a cambio de un sistema agravado de responsabilidad pero
menos tajante, sin connotaciones penales o punitivas. La Comisin procedi en esa
tendencia, pero atenundolo an ms y consolid en el Proyecto de Artculos aprobado en el
2001, la cuestin de las violaciones graves de obligaciones emanadas de normas
imperativas de derecho internacional general(Captulo III)32.
La responsabilidad por violaciones graves, adems de las consecuencias generales
de reparacin; conlleva el deber de los terceros Estados en un doble comportamiento: de
cooperar para poner fin, por medios lcitos, a tales violaciones (aspecto positivo) y de no
31
32

Pastor Ridruejo, Jos A., ob.cit., pg.575/576.

Perez Giralda, Aurelio; ob.cit., pg.7.

reconocer como lcita una situacin creada por una violacin grave, ni prestar ayuda o
asistencia para mantenerla (aspecto negativo) (arts.41 P.A).
EXIMENTES DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
A pesar de que se pueda estar ante un hecho violatorio de una obligacin
internacional, a veces dicho hecho no es considerado como ilcito, cuando se suceden
determinadas circunstancias que se mencionan infra; no obstante, se debe indemnizar
cualquier prdida efectiva causada por el hecho en cuestin, como que tambin, se debe
cumplir con la obligaciones, una vez que haya dejado de existir la circunstancia que excluy
la ilicitud (art.27, P.A.).
a) Consentimiento: El art.20 P.A. reza que el consentimiento vlido de un Estado a
la comisin por otro Estado de un hecho determinado excluye la ilicitud de tal hecho en
relacin con el primer Estados. As, si un Estado consiente un acto que en principio
puede dar lugar a responsabilidad internacional, como el caso de que un Estado solicite a
otro el ingreso de tropas para ayudarlo a reprimir disturbios internos; el trnsito por el
espacio areo o las aguas internas de un Estado; el establecimiento de instalaciones en su
territorio, etc.. El consentimiento debe ser libre y haberse manifestado claramente33.
b) Contramedidas: llamadas tambin represalias que de acuerdo al art.22 P.A.,
consisten en el hecho ilcito de un Estado respecto de otro, que queda excluido como tal, en
la medida en que ese hecho fuera realizado contra el otro Estado, como consecuencia de un
acto internacional ilcito cometido por ese otro Estado. Por ejemplo, la interrupcin por un
Estado de las relaciones econmicas con otro, a las que est obligado por un tratado de
cooperacin econmica o de comercio, en cumplimiento de la decisin adoptada por una
organizacin internacional como las Naciones Unidas; la interrupcin de las comunicaciones
ferroviarias, martimas o areas regidas por algn acuerdo de cooperacin vigente en esos
campos o tambin la adopcin de medidas como la prohibicin del suministro de armas u
otros materiales establecida por un tratado, etc 34.
Las contramedidas tienen por objeto inducir al otro Estado a cumplir las obligaciones
que le incumben y tienen como lmite el incumplimiento temporario de las obligaciones
internacionales (art.49 P.A.).
Pero deben ser proporcionales al perjuicio sufrido, teniendo en cuenta la gravedad del
hecho internacionalmente ilcito y los derechos en cuestin (art.51, P.A.) y deben respetar
siempre, la inviolabilidad de los agentes, locales, archivos y documentos diplomticos y
consulares (art.50 P.A.).
Por otro lado, las contramedidas no pueden afectar: a) la obligacin de los Estados de
abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia poltica de un Estado, enunciado en el art.2, inc.7 de la Carta de las Naciones
Unidas; b) las obligaciones establecidas para la proteccin de los derechos humanos
fundamentales; c) las obligaciones de carcter humanitario que prohben represalias y d)
otras obligaciones que emanen de normas imperativas del derecho internacional general
(art.50 P.A.).

33
34

Informe de la Comisin de Derecho Internacional, ob.cit., pgs. 175 y 177.

Pastor Ridruejo, Jos A., ob.cit., pg.578.

Antes de tomar las contramedidas, el Estado lesionado debe requerir al Estado

responsable que cumpla con las obligaciones que le incumben, como tambin notificar la
decisin de tomar contramedidas, como asimismo el ofrecimiento a negociar con dicho
Estado (art.52.1, P.A.).
Las contramedidas no deben aplicarse, y en caso de haberlas aplicado, deben
suspenderse inmediatamente, si el hecho ilcito ha cesado o la controversia que las motivara,
estuviera sometida a una Corte o un tribunal facultados para dictar decisiones vinculantes
para las partes (art.52.2, P.A.).
c) Fuerza mayor o caso fortuito: se entiende por tal, cuando un hecho no puede
preverse o previsto no puede evitarse; el art.23, P.A, lo prev como una fuerza irresistible o
un acontecimiento imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen materialmente
imposible, cumplir con la obligacin. Puede deberse a un hecho natural o fsico, como
podra ser que una aeronave que por prdida de control o tempestad ingresa en el espacio
areo extranjero sin autorizacin, o un terremoto, inundaciones, sequas, etc., o a una
intervencin humana, como la prdida del control de parte del territorio por una
insurreccin35.
d) Peligro extremo o inminente: para las personas que componen los rganos del
Estado, que el art.24, P.A. lo dispone cuando el autor de un hecho no tiene
razonablemente otro modo, en una situacin de peligro extremo, de salvar su vida o la vida
de otras personas confiadas a su cuidado. Se diferencia de la fuerza mayor en el sentido de
que en este caso se tiene una opcin terica de perecer o incumplir una obligacin
internacional, como sera una aeronave o buque con averas, que ingresan sin autorizacin en
territorio extranjero, en raz del mal tiempo o de fallas mecnicas o de navegacin. Este
art.24, se limita a casos en que se encuentra en juego la vida humana36.
e) Estado de necesidad: en este supuesto es la propia existencia del Estado que est
en peligro; se halla en peligro la supervivencia econmica o poltica del Estado37; pero para
que esta eximente sea operativa, el Estado no debe de haber provocado el estado de
necesidad.
En similares trminos el art.25, P.A., afirma que no se puede invocar el estado de
necesidad a menos que sea el nico modo para que el Estado salvaguarde un inters esencial
contra un peligro grave e inminente y que no afecte gravemente a un inters esencial de otro
Estado o de todos los Estados, con relacin al cual existe la obligacin o de la comunidad
internacional en su conjunto. Se ha invocado para proteger gran variedad de intereses, como
la salvaguardia del medio ambiente; la preservacin de la existencia misma del Estado y de
su poblacin, en un momento de emergencia pblica o la garanta de seguridad de una
poblacin civil; etc. En el asunto Indemnizacin rusa, el gobierno otomano justific su
tardanza en el pago de la deuda, que tena con el gobierno ruso alegando haberse encontrado
con una situacin financiera sumamente difcil38.
35

Informe de la Comisin de Derecho Internacional, ob.cit., pg.188.

Informe de la Comisin de Derecho Internacional, ob.cit., pg.198.
37
Mario Menendez, Fernando M., ob.cit., pg.412, considera que las nicas situaciones en las que parece
admisible esta causa estn relacionadas con la salvaguardias de los derechos humanos fundamentales de los
sbditos del Estado en cuestin o, por lo menos, con graves consideraciones humanitarias relativas a ellos. No
parece admisible en cambio que se aplique a la defensa de intereses del Estado en su estricta cualidad de
entidad poltica.
38
Informe de la Comisin de Derecho Internacional, ob.cit., pags.208/209 y 203/204.
36

f) Legtima defensa: que es la utilizacin de la fuerza que se encuentra prohibido por

el derecho internacional, pero autorizado por va de excepcin en situacin de repeler un
acto de agresin. El art.21, P.A. acoge esta exclusin si el hecho constituye una medida lcita
de legtima defensa tomada de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas.
En esta inteligencia, la excepcin de legtima defensa, puede aceptarse en la
actualidad con los condicionamientos estrictos (respuesta a una agresin actual, carcter
provisional, subordinacin al control del Consejo de Seguridad, etc.) con que aparece
configurada en el art.51 de la Carta de las Naciones Unidas. A este respecto en el asunto de
las actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua (1986), la Corte rechaz la
justificacin de la legtima defensa colectiva alegada por los Estados Unidos en relacin con
sus actividades en y contra Nicaragua por presunta agresin armada de este pas a El
Salvador39. Otro tanto se podra argumentar sobre la actuacin que le cupo a los Estados
Unidos y a un grupo de Estados aliados, al invadir Irak en el ao 2003, aduciendo legtima
defensa preventiva.
Pero aunque se den algunos de los motivos expresados en este apartado, no se
excluir la ilicitud de cualquier hecho, si se atenta contra una norma imperativa de derecho
internacional general o jus cogens, como lo esboza el art.26, P.A.
El Proyecto no define al jus cogens, por lo que se debe acudir al concepto asentado
en el art 53 de la Convencin de Viena sobre el derecho de los Tratados de 1969, que dice:
una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de
derecho internacional general que tenga el mismo carcter40.
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR ACTOS NO PROHIBIDOS.
En consideracin a los nuevos temas que se van incorporando a la agenda
internacional, como la compleja problemtica del medio ambiente, la Comisin de Derecho
Internacional, a partir de 1978, ha emprendido tambin el tratamiento de lo que
convencionalmente se llama la responsabilidad objetiva o por riesgo, es decir, todo lo
referente a la responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no
prohibidos por el derecho internacional; siendo su primer relator Quentin-Baxter, a quin le
sucedi Mac Caffrey, y a ste, Julio Barboza.
La cuestin supone que, no obstante el actuar conforme a derecho por parte de los
Estados, en caso de que por dicho comportamiento legtimo se lesionara a otro Estado, se
debe reparar.
La prctica convencional demuestra que, en ciertas situaciones en que se encuentran
habilitados para actuar los Estados, deben indemnizar, sin necesidad de previo hecho ilcito
de estos; por ejemplo el art.110 de la Convencin de Jamaica sobre el Derecho del Mar que
faculta a los buques de guerra o a aeronaves militares a ejercer en alta mar el derecho de
visita y registro sobre buques o aeronaves extranjeras de los que se tenga motivos razonables
para sospechar que se dedican a la piratera, a la trata de esclavos, se utilizan para efectuar
transmisiones no autorizadas, no tengan nacionalidad; pero si la sospechas resultan
39
40

Diez de Velazco, Manuel, ob.cit., pg.702.

Garcia Ghirelli, Jos I., Tratados y documentos internacionales, pg.783, Ed. Zavala, 1988, Buenos Aires.

infundadas, el buque o aeronaves visitadas deben ser indemnizados por todo perjuicio o
daos sufridos.
Otros supuestos regulados normativamente son las denominadas actividades ultra
peligrosas, como son las que se desenvuelven en el espacio ultraterrestre, el uso de la energa
nuclear con fines pacficos, el transporte de sustancias peligrosas y en general, cualquier
actividad que pueda causar daos en el medio ambiente41.
Es que existen actividades lcitas, que no pueden prohibirse; incluso, por su
importancia social no pueden dejar de realizarse dentro del territorio de los Estados, pero que
eventualmente, pueden llegar a causar daos a otros Estados o a personas o entidades bajo la
jurisdiccin de estos ltimos. En esa perspectiva, la Declaracin de Estocolmo sobre el
medio humano, de 1972 dice que los Estados tienen el derecho soberano de explotar sus
propios recursos en aplicacin de su propia poltica ambiental y la obligacin de asegurarse
que las actividades que se lleven a cabo dentro de su jurisdiccin o bajo su control no
perjudiquen al medio de otros Estados o de zonas situadas fuera de toda jurisdiccin
nacional; por lo tanto, se deduce de este postulado el deber de los Estados de llevar a cabo
todas las medidas tendientes a prevenir los daos y en su defecto a repararlos42; empero, este
principio al estar contenido en una mera Declaracin, no forma parte de un tratado
obligatorio; no tiene efecto vinculante; ms bien, tiene solo una fuerza moral, un carcter
programtico43.
De lo expresado en el prrafo anterior, surgi el Proyecto de Artculos, aprobado por
la Comisin de Derecho Internacional en su 53 perodo de sesiones, en el ao 2001,
denominado Prevencin del dao transfronterizo resultante de actividades peligrosas,
siendo su alcance las actividades no prohibidas por el derecho internacional, pero que
entraen riesgo de causar un dao transfronterizo sensible, como lo enmarca el art.1 P.A.
Se entiende por riesgo de causar dao transfronterizo sensible: los riesgos que se
presentan como alta probabilidad de causar dao transfronterizo sensible y dao
transfronterizo sensible: el perjuicio causado a las personas, los bienes o el medio ambiente,
en el territorio o en otros lugares bajo la jurisdiccin o el control de un Estado distinto del
Estado de origen lugar donde se realizan las actividades peligrosas-, tengan o no los
Estados interesados el Estado de origen y el Estado que pueda resultar afectado-, fronteras
comunes (art.2, P.A.).
El Proyecto articula los principios de prevencin, cooperacin de buena fe,
informacin, consulta y negociacin entre los Estados interesados y postula la adopcin de
mecanismos de vigilancia, evaluacin de riesgos, planes de contingencia en situaciones de
emergencia y solucin de controversias por medios pacficos que las partes elijan de comn
acuerdo, o en su defecto, la designacin de una comisin de investigacin imparcial, para
alcanzar soluciones aceptables, basadas en un equilibrio equitativo de intereses.

41

Convencin sobre la responsabilidad internacional por daos causados por objetos espaciales (1972);
Convenio sobre la responsabilidad civil en materia de energa termonuclear (1960); Convencin de Viena
sobre responsabilidad civil por daos nucleares (1963); Convenio de Bruselas relativo a la responsabilidad
civil en la esfera del transporte martimo de sustancias nucleares (1971); Convenio internacional sobre
responsabilidad civil por daos causados por la contaminacin de hidrocarburos (1969); etc.
42
Conf. Gutierrez Posse, Hortensia, ob.cit., pg.111.
43
Pastor Ridruejo, Jos A., ob.cit., pg.592/593.

El Proyecto no contempla las responsabilidades, ni las reparaciones correspondientes;

deja sin regulacin los daos producidos en espacios comunes como el alta mar, el espacio
areo sobre el mar libre, o los fondos marinos; tampoco recepta debidamente el principio el
que contamina paga44, ni se ocupa de enunciar los comportamientos exigibles al Estado
para que, de conformidad al riesgo de dao transfronterizo que las actividades desarrolladas
por los particulares bajo su jurisdiccin entraan, acte diligentemente en el control de las
mismas (diligencia debida del Estado)45; etc.
Los estudios respecto de la responsabilidad internacional de los Estados por hechos
no prohibidos por el derecho internacional an se hallan en una etapa de desarrollo
progresivo, no consensuado todava a escala internacional, por la preocupacin que genera
la tensin entre la proteccin del medio ambiente y el desarrollo sostenible de los Estados.
CONCLUSION
No obstante que la procuracin por la conclusin de convenciones sobre lo
concerniente a la responsabilidad internacional por hechos ilcitos de los Estados y lo
relativo a la responsabilidad internacional por hechos no prohibidos en el derecho
internacional, se vienen tramitando desde hace ms de 58 y 33 aos respectivamente, y que a
travs de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, se han gestado -an
con falencias-, sendos Proyectos de Artculos que procuran insertar un orden normativo
escrito; parecera que no va a ser sencillo que la comunidad internacional los adopte
prontamente, porque falta la voluntad poltica necesaria, habida cuenta de que estn en juego
fortsimos intereses polticos y econmicos, sobre todo de los Estados ms poderosos,
pudindose captar claramente en esta materia, la lucha permanente entre lo que es -poder- y
lo que debe ser derecho-, que en el mbito internacional se agudiza a gran escala.

44
Quezada, Alejandra, Informe de la Comisin de Derecho Internacional: Responsabilidad de los Estados.
Intervencin de la Consejera de Chile, Nueva York, de fecha 1/11/2001.
45
Drnas de Climent, Zlata, Prevencin del dao transfronterizo a la luz de los Proyectos de la Comisin de
Derecho Internacional de N.U. en materia de responsabilidad internacional, trabajo presentado en Jornada de
Medio Ambiente, del Instituto de Federalismo de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Crdoba, pg.3, agosto de 2002, Crdoba..