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INTRODUO
Com a Lei 9099/95 veio a lume o instituto da transao penal. Outro no foi o objetivo seno
dar celeridade ao procedimento da persecuo penal dos chamados crimes de menor
potencial ofensivo, fazendo a Justia mais prxima de seus destinatrios, tambm no que diz
respeito resposta do Estado pela violao da norma.
Assim, nos exatos termos da Lei, em no sendo o caso de arquivamento, o Ministrio
Pblico, vista do contido no termo circunstanciado e sendo favorveis as condies pessoais
do agente (preenchidos os requisitos objetivos e subjetivos elencados no artigo 76 da Lei
9.099/95), poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, a ser
especificada na proposta (art. 76, caput, da Lei 9099/95).
At aqui sem dificuldades, uma vez que o artigo 43 do Cdigo Penal traz o rol de penas
restritivas de direitos que podem ser propostas ao infrator, e o artigo 49 do mesmo diploma,
trata da pena de multa.
Aceita a proposta feita pelo Ministrio Pblico, o infrator e seu advogado, lanaro o de
acordo em termo prprio, que ser submetido apreciao do juiz.
Ao juiz, ante a aceitao da proposta e estando esta nos conformes da lei, aplicar a pena
restritiva de direitos ou a multa penal ao infrator, determinando o registro da sentena (art. 76,
4, da Lei 9099/95).
Espera-se que, feito isto, o procedimento tenha seu curso normal, com o cumprimento do
pactuado, declarao de extino da pena aplicada pelo cumprimento integral e arquivamento
dos autos.
Todavia, possvel (e corrente) que o infrator seja inadimplente com o Juzo. Ou seja,
transaciona o cumprimento de uma das penas restritivas de direitos ou multa e no cumpre.
Qual
soluo?
A propsito, v. PRADO, Luis Rgis, CURSO DE DIREITO PENAL parte geral, 2. ed., So Paulo : RT,
2000, p. 424/426.
Mesmo com dez anos de vigncia, no se encontrou um denominador comum quando se trata
do que fazer com o procedimento penal dos crimes de menor potencial ofensivo, quando o
termo de transao descumprido.
De incio, a soluo que mais encontrou guarida no cotidiano forense, era a desconsiderao
do termo firmado e conseqente processamento do feito. Ou seja, a denncia do infrator,
submetendo-o, ento ao procedimento previsto nos artigos 77 e ss. da Lei 9099/95.
Esta posio foi a adotada pelo Supremo Tribunal Federal, em um julgamento de setembro de
2000 (referncia mais recente daquela Corte)2, e , ainda, seguida em alguns Estados (sem
questionar a inovao posta pelo S.T.J.), como, p. ex., Santa Catarina, de Minas Gerais e
Paran3.
Tipo: Habeas corpus Nmero: 2005.008279-1, da Capital; Des. Relator: Des.
Gaspar Rubik; Data da Deciso: 03/05/2005
HABEAS CORPUS - CRIME MILITAR - PROPOSTA DE TRANSAO
PENAL FORMULADA E HOMOLOGADA A DESPEITO DA VEDAO
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STF - HC 80164 / MS - MATO GROSSO DO SUL - HABEAS CORPUS - Relator(a): Min. ILMAR
GALVO - Julgamento: 26/09/2000 - rgo Julgador: Primeira Turma - Publicao: DJ 07-12-2000 PP00005 EMENT VOL-02015-03 PP-00527
Ementa - HABEAS CORPUS. PACIENTE ACUSADO DOS CRIMES DOS ARTS. 129 E 147 DO CDIGO
PENAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL QUE CONSISTIRIA NA CONVERSO, EM PRISO, DA PENA
DE DOAR CERTA QUANTIDADE DE ALIMENTO "CASA DA CRIANA", RESULTANTE DE
TRANSAO, QUE NO FOI CUMPRIDA. ALEGADA OFENSA AO PRINCPIO DO DEVIDO
PROCESSO LEGAL. Converso que, se mantida, valeria pela possibilidade de privar-se da liberdade de
locomoo quem no foi condenado, em processo regular, sob as garantias do contraditrio e da ampla defesa,
como exigido nos incs. LIV, LV e LVII do art. 5 da Constituio Federal. Habeas corpus deferido. (disponvel
no site www.stj.gov.br, em 28.09.2005)
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T.R.U PR - Acrdo 2770, Correio Parcial Criminal 1338-6, Ponta Grossa, Juizado Especial Criminal.
Recorrente MINISTRIO PBLICO. Recorrido: Juiz de Direito da 1 vara Criminal. Interessado: Luis Roberto
Conrado. Relator: Juiz Jucimar Novochadlo, j. 09.08.2004
Ementa CORREIO PARCIAL CRIMINAL. CONVERSO DA PENA DE PRESTAO DE
SERVIOS COMUNIDADE (TRANSAO PENAL) EM PRIVATIVA DE LIBERDADE.
IMPOSSIBILIDADE. LEI 9.268/96. ALTERAO DO ARTIGO 51 DO CDIGO PENAL. DERROGAO
DO ARTIGO 85 DA LEI 9099/95. OFERECIMENTO OU NO DE DENNCIA PELO MINISTRIO. No
permite mais o ordenamento jurdico a transformao da pena de prestao de servios comunidade acordada
na transao penal e no cumprida em pena em privao de liberdade, porquanto a Lei 9.268/96 alterou a
redao originria do artigo 51 do Cdigo Penal e acabou derrogando o artigo 85 da Lei 9099/95, de modo que
nesse caso, cabe, se assim entender o Ministrio Pblico, o oferecimento da denncia. (acreditamos que houve
equvoco na formulao da ementa, uma vez que a Lei 9.268/96 inseriu alterao no que pertine pena de multa
no Cdigo Penal, sendo certo que a Lei 9.714/98 que tratou das penas restritivas de direitos, dentre as quais, a
prestao de servios comunidade, expressamente disse da possibilidade de converso no artigo 44, 4, do
C.P. nota nossa)
Ao lado deste entendimento, estavam (como ainda esto) aqueles que tm no termo de
transao um ttulo executivo judicial, procedendo a execuo respectiva, no caso de
descumprimento por parte do infrator. Esta a posio do S.T.J.
Processo REsp 153195 / SP ; RECURSO ESPECIAL 1997/0076783-3; Relator(a)
Ministro FERNANDO GONALVES (1107); rgo Julgador T6 - SEXTA
TURMA; Data do Julgamento 19/10/1999; Data da Publicao/Fonte DJ
28.02.2000 p. 127
Ementa
CRIMINAL. JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL. TRANSAO. PENA DE
MULTA.
DESCUMPRIMENTO.
OFERECIMENTO
DA
DENNCIA.
IMPOSSIBILIDADE.
1. A transao penal, prevista no art. 76, da Lei n 9.099/95, distingue-se da
suspenso do processo (art. 89), porquanto, na primeira hiptese faz-se mister a
efetiva concordncia quanto pena alternativa a ser fixada e, na segunda, h
apenas uma proposta do Parquet no sentido de o acusado submeter-se no a uma
pena, mas ao cumprimento de algumas condies. Deste modo, a sentena
homologatria da transao tem, tambm, carter condenatrio imprprio (no
gera reincidncia, nem pesa como maus antecedentes, no caso de outra
superveniente infrao), abrindo ensejo a um processo autnomo de execuo,
no havendo falar em renovao de todo o procedimento, com oferecimento de
denncia, mas, to-somente, na execuo ao julgado (sentena homologatria). O
acusado, ao transacionar, renuncia a alguns direitos perfeitamente disponveis,
pois, de forma livre e consciente, aceita a proposta (...).
2. Recurso no conhecido.
Acrdo - Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da
Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das
notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso. Votaram
com o Relator os Ministros Hamilton Carvalhido, Fontes de Alencar e Vicente
Leal. Ausente, por motivo de licena, o Ministro William Patterson. (sem grifos
no original)
HOMOLOGADO.
OFERECIMENTO
DA
DENNCIA.
POSSIBILIDADE.
Comea-se por afirmar que, de regra, o Juzo competente o prprio Juizado Especial
Criminal, nos termos do artigo 60 da Lei Especfica.
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e
leigos, tem competncia para conciliao, o julgamento e a execuo das infraes
penais de menor potencial ofensivo. (sem grifos no original)
Exceo feita multa penal que, se inadimplida dever ser tratada nos moldes do 51 do
Cdigo Penal, com a alterao trazida pela Lei 9.268/964.
Todavia, em se tratando de pena restritiva de direitos, daquelas inscritas no rol do artigo 43 do
Cdigo Penal, de se proceder a execuo, nos termos da Lei (art. 86, Lei 9099/95). Qual Lei
? O Cdigo Penal, sem dvida (art. 92 da Lei 9099/95), que traz a soluo no seu artigo 44,
4 e, ainda, com subsdios da Lei de Execuo Penal.
Embora parea ttrico e atentador aos princpios processuais para grande parte da doutrina e
da jurisprudncia, temos que esta a soluo lgica, legal e justa.
Primeiro, quando se transaciona a aplicao da pena restritiva de direitos (e aplicao da pena
o ato conferido ao Juiz, ao final, cf artigo 76, 4, da Lei 9099/95), o infrator no o est
fazendo margem do devido processo legal argumento este que sustenta a posio contrria
converso da pena, na maioria dos casos.
Vem da Constituio Federal a ordem para a criao dos Juizados Especiais Criminais, com
competncia para conhecer, julgar e executar os crimes de menor potencial ofensivo (art. 98,
CF)5, com procedimento oral e sumarssimo. E a Lei 9099/95 nada mais que o regulamento
desta norma.
Assim, havendo o respeito s normas estabelecidas para a transao infrator acompanhado
de advogado, proposta adstrita s penas restritivas de direitos previstas em lei ou multa,
submisso do termo de transao ao juiz e acolhimento do termo com aplicao da pena por
sentena cumprido foi o ritual e, portanto, assegurado o processo devido legal.
Igualmente, o contraditrio e a ampla defesa so resguardados, na medida em que durante
todo o procedimento de transao o infrator estar acompanhado de seu defensor que pode,
em assim entendendo, opor-se proposta formulada, acrescentando ou reduzindo termos, de
forma a chegar na pena adequada e suficiente para o caso concreto. Ou, ainda, recusar a
proposta, preferindo a submisso toda instruo processual.
Outro argumento lanado pelos defensores da no converso da pena restritiva de direitos em
privativa de liberdade o de que no se teria o quantum de pena a cumprir. Isto porque,
quando operada a converso em processo comum, decorrente de aplicao de pena privativa
de liberdade substituda em restritiva de direitos no cumprida, o infrator teria um parmetro.
E, no Juizado Especial Criminal no existe este estabelecimento a priori.
Todavia, no obstculo intransponvel converso este argumento, uma vez que basta a
previso, ao final do termo de transao de que ficam cientes infrator e advogado, que o
descumprimento da pena ora transacionada, importar em sua execuo nos termos da lei,
podendo, inclusive, ser convertida em pena privativa de liberdade, tendo como parmetro o
mnimo previsto no tipo legal que se diz violado.
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Continuando, caso se opte pela soluo dada nos autos 99/01 da comarca de Ponta Grossa
de nem desconsiderar o termo de transao, denunciado o infrator, e muito menos executar a
pena transacionada de vez que se estar dando as costas finalidade da Lei.
Ao prever um procedimento clere, mas sem descurar das garantias processuais, quis o
legislador resgatar a credibilidade da Justia Penal, findar com a sensao de impunidade (o
que resta sacramentado a sensao de impunidade em no se admitindo a converso das
penas transacionadas).
Por fim. Um questionamento: caso no houvesse o que fazer quando do descumprimento do
termo de transao seja porque o S.T.J. no admite a retomada do procedimento, seja
porque parte entende que a execuo invivel por que transacionar ? Para formalizar uma
etapa do procedimento, deixando merc da vontade do infrator cumprir ou no o que
pactuou ?
Se no h fora legal para executar o termo de transao, pode-se, ento dizer que se trata de
uma aplicao ilegal de pena ( claro, porque no tem fora coativa, se no se pode executar e
no gera nenhum efeito). E, em sendo ilegal, que dizer para aqueles que transacionam e
efetivamente cumprem o que firmaram em Juzo ? Que forma submetidos a um procedimento
ilegal ?
Partindo para a concluso, afirmamos que premissa constitucional: - no h crime sem lei
anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (art. 5, XXXIX, CF).
A pena aplicada em sede de transao penal vem prevista no tipo que se diz violado. O
infrator no discute culpa, no assume a responsabilidade penal, mas aceita a aplicao
antecipada de uma pena, prevista em lei com um tipo penal individualizado para ver-se
livre de um procedimento mais complexo.
Esta aceitao d-se luz de um procedimento previsto em lei e assegurado o contraditrio e
a ampla defesa. Aceita a proposta de transao, a pena ser aplicada por sentena e pela
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