Medidas de Coercion Procesal

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CAPTULO VII
MEDIDAS DE COERCIN PERSONAL
1. INTRODUCCIN
Es fundamental determinar los lmites al poder sancionador establecidos tanto
constitucionalmente como en la normativa del NCPP, en la imposicin de estas medidas necesarias que
permiten alcanzar los fines del proceso, as, la adopcin o aplicacin de las medidas de coercin
durante el proceso han de estar sujetas a determinados presupuestos, de carcter material y formal, y
por ello es fundamental hacer la distincin entre ellos. 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12
finalidad garantizar la presencia del imputado al proceso penal y la efectividad de la sentencia13.

Por ello, el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente N 0731-2004HC,16/04/04,S2,FJ.4 ha dicho en torno a la naturaleza de la medida cautelar:
En el caso de las disposiciones que restringen la libertad del imputado, como medida
cautelar, existen dos intereses que deben ser cautelados por el Estado; esto es, a) la
garanta a un proceso penal eficiente que permita la sujecin al proceso penal de la
2LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL

3La comisin de un hecho delictivo genera alarma social y adems,
4el reproche de la colectividad respecto del autor, esperando se le
sancione
5con las penas que la ley establece y repare el dao causado, lo que
pue
6de significar la privacin de su libertad, va sentencia condenatoria.
Sin
7embargo, tal sancin no se puede imponer durante el proceso, empero
s
8se pueden adoptar determinadas medidas jurisdiccionales con la
finalidad
9de asegurar que el imputado est presente en el proceso hasta la
decisin
10judicial final.
11Esas son las llamadas, Medidas Cautelares o Coercitivas o de ase
12guramiento, que en esencia constituyen medidas judiciales que
tienen por
13Horvitz Lennon, Mara Ins y Lpez Masle, Julin. Ob. Cit. T. I. p. 342. La nocin de
medidas cautelares corresponde a una formulacin elaborada en el
mbito del derecho procesal civil por la doctrina italiana de comienzos
del siglo XX y adaptada, posteriormente, al mbito procesal penal. Esta
doctrina, de fuerte influencia en Espaa e Iberoamrica, no ha sido
seguida en cambio en Alemania, lo que explica la preferencia de la
doctrina alemana por la nocin de medidas coercitivas o medios de
coercin procesal.
persona a quien se imputa un delito, y, b) la garanta a la proteccin de los derechos

fundamentales del imputado. Estos aparentemente contrapuestos, deben lograr un
verdadero equilibrio a fin de no menoscabar la proteccin de uno frente al otro, siendo
la regla general la libertad.
El proceso cautelar es el instrumento que utiliza la jurisdiccin, o el remedio previsto por el
derecho sustancial, destinado a conjurar ese riesgo, mediante una incidencia en la esfera jurdica
del imputado, adecuada y suficiente para lograr tal efecto 14. Estas medidas recaen directamente
sobre derechos de relevancia constitucional, ya sean de carcter personal o patrimonial de las
personas, por ello es fundamental la observancia de determinados presupuestos para su aplicacin.
Estas medidas tienen por finalidad evitar determinadas actuaciones perjudiciales que el
imputado podra realizar durante el proceso, y asegurar la presencia del imputado al proceso
cuando de por medio exista peligro procesal, esto es riesgo de fuga u obstruccin de la actividad
probatoria.
14Montero Aroca, Juan y otros. Derecho Jurisdiccional: Proceso Civil. T. II. (6 ed.). Ti- rant lo
Blanch. Valencia. 1997. p. 631 (cit). San Martn Castro, Cesar. Derecho Procesal Penal. Vol. II.
Ob. Cit. p. 1069.
o
2.1. Principios en la aplicacin de medidas cautelares

La aplicacin de las medidas coercitivas debe guiarse por preceptos
generales, esto est referido a los principios rectores o informadores de la
normativa y a las finalidades que han de perseguirse con la adopcin de estas
medidas, ya que con ellas se limitan los derechos del individuo.
Del mismo modo, puntualiza ORTELLS RAMOS, en tanto las medidas
cautelares restringen derechos fundamentales, resulta imprescindible rodearlas del mximo de las garantas de un proceso, en la medida en que se
trata de una materia de directa relevancia constitucional15.
a. Principio de legalidad. Este principio tiene sustento constitucional
en el Art. 2.24.b que seala que no est permitida forma alguna de
restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos en la
ley.
De igual modo el Art. 2.24.f establece que la detencin se produce por
orden judicial o por fragancia. As pues las restricciones a la libertad
son tasadas, deben estar debidamente establecidas en la ley, de igual
forma el plazo, la forma y el procedimiento deben estar predeterminados.
b. Principio de necesidad. Es decir solo se aplicarn cuando sean estrictamente necesarias para los fines del proceso, teniendo en cuenta
que la presuncin de inocencia comprende tambin al trato como
inocente y que la regla es la libertad y la detencin es la excepcin.
c.Principio de proporcionalidad. Debe entenderse como la equivalencia
que debe existir entre la intensidad de la medida de coercin y la
magnitud del peligro procesal.
Este principio funciona como el presupuesto clave en la regulacin de
la prisin provisional en todo estado de derecho, y tiene la funcin de
conseguir una solucin de conflicto entre el derecho a la libertad
personal y el derecho a la seguridad del individuo, garantizada por las
necesidades ineludibles de persecucin penal eficaz.
15Montero Aroca, Juan y otros. Derecho Jurisdiccional: Proceso Penal. T. III. (6 ed.). Tirant lo Blanch. Valencia. 1997. (cit.). San Martn Castro, Cesar.
Derecho Procesal Penal. Yol. II. Ob. Cit. p. 1072.
o
d.Principio de prueba suficiente. Hace referencia a que deben existir

suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito que
vincule al imputado como autor o partcipe del mismo. As, este
principio exige que haya prueba sobre el hecho imputado cuanto su
vinculacin del mismo con el procesado.
e.Principio de provisionalidad. Son provisionales pues se cumplen por
determinado plazo, se encuentran sometidas a la clusula rebus sic
stantitus ya que su permanencia o modificacin estar siempre en
funcin de la estabilidad o el cambio de los presupuestos que hicieron posible su adopcin inicial.
f. Principio de Excepcionalidad. En un sistema acusatorio la libertad
siempre es la regla, solo en razones excepcionales y estrictamente
necesarias es justificada la limitacin a este derecho fundamental.
2.2. Las medidas de coercin personal y real
El NCPP distingue las medidas de coercin procesal entre personales
y reales:
2.2.1. Las medidas cautelares de carcter personal
Son aquellas resoluciones, normalmente judiciales, mediante las
cuales, en el curso de un proceso penal, se limita la libertad de movimiento
del imputado con la finalidad de asegurar la celebracin del juicio oral y
eventualmente la sentencia{629).
Las medidas cautelares personales son las medidas restrictivas o privativas de libertad personal que puede adoptar el Juez en contra del imputado en el proceso penal, con el objeto de asegurar la realizacin de los
fines penales del procedimiento16 17. Las podemos clasificar en:
16Asencio Mellado, Jos Mara.

2003. p. 192.
Derecho Procesal Penal.
(2o ed.). Valencia
Detencin policial Arresto

ciudadano Detencin
preliminar judicial Prisin
preventiva
17Horvitz Lennon, Mara Ins y

345.
Lpez Masle,
Julin. Ob. Cit. pp. 344-
2.2.2.
Las medidas cautelares de carcter real
Son aquellas medidas procesales que recaen sobre el patrimonio del
imputado o en todo caso sobre bienes jurdicos patrimoniales, limitndolos,
con la finalidad de impedir que durante el proceso, determinadas actuaciones
daosas o perjudiciales por parte del imputado, afecten la efectividad de la
sentencia con relacin a las consecuencias jurdicas de carcter econmico
del delito o en cuanto a la propia eficacia del proceso. Las medidas
cautelares reales se clasifican en:
a. Embargo. Constituye una medida cautelar patrimonial til para asegurar el pago de la reparacin civil si al final del proceso se dictara
sentencia condenatoria; supone la retencin preventiva de los bienes
del investigado.
El embargo significa una afectacin jurdica que se impone a un bien
(mueble o inmueble), que debe revestir un monto dinerario
determinado, de cuya inscripcin en el registro respectivo, lo hace
oponible al derecho de terceros. El embargo puede recaer en bien de
tercero, siempre y cuando se acredite una vinculacin jurdica con el
imputado, el que no necesariamente ser el tercero civil responsable.
b. Incautacin. El cdigo autoriza a la polica o el fiscal, durante las
primeras diligencias o en el curso de la investigacin preparatoria, a
incautar los efectos provenientes del delito o los instrumentos con
que se hubiera ejecutado, siempre que exista peligro en la demora.
Dicha incautacin requiere resolucin confirmatoria del Juez.
En caso de no existir peligro por la demora, las partes debern requerir al juez la expedicin de la medida de incautacin, para estos
efectos debe existir peligro que la libre disponibilidad de los bienes
relacionados con el delito puede agravar o prolongar sus consecuencias o facilitar la comisin de otros delitos.
Los bienes objeto de incautacin deben ser registrados en un acta con
exactitud y debidamente individualizados, establecindose los
mecanismos de seguridad para evitar confusiones.
Cuando varen los presupuestos que determinaron la imposicin de la
medida de incautacin, esta ser levantada inmediatamente a solicitud
del Ministerio Pblico o del interesado. Las personas que se
consideren propietarios de los bienes incautados y que no han intervenido en el delito investigado, podrn solicitar el reexamen de la
medida de incautacin, a fin de que se levante y se le entreguen los

bienes de su propiedad.
c.Orden de inhibicin. Consiste en la prohibicin del imputado o del
tercero civil, para realizar actos de disposicin sobre los bienes objeto del embargo, en ese sentido procede que el Juez dicte orden de
inhibicin para disponer o gravar los bienes del imputado o del tercero civil, que se inscribir en los registros pblicos. La inhibicin
permite obligar al investigado a no disponer o gravar sus bienes en
tanto se realizan las investigaciones preliminares. Se trata de una
medida muy til para asegurar el posible resarcimiento por el delito
cometido.
Tanto el embargo como la inhibicin general de bienes son medidas
que previenen la futura insolvencia de quien puede ser pecuniariamente responsable, son medidas precautorias que tienden a evitar
posibles enajenaciones o transferencias de los bienes afectados con el
embargo, es decir, supone la indisponibilidad de aquellos por parte de
los sujetos obligados en satisfacer la deuda civil en el proceso penal.
Una vez que el juzgador dicte el auto de embargo, los sujetos procesales legitimados podrn solicitar la orden de inhibicin sobre los
bienes afectados con la medida cautelar, por ende la orden de inhibicin est condicionada a la efectiva adopcin del embargo por parte
del Juez Penal.
d.Desalojo preventivo. Corresponde a lo que bajo el Decreto Legislativo
N 312 se conoce como administracin provisional de posesin.
Procede en los delitos de usurpacin, siempre que existan motivos
razonables para sostener que se ha cometido el delito y que el derecho del agraviado est suficientemente acreditado.
El Juez resuelve a pedido del Fiscal o el agraviado en el plazo de 48
horas.
Es procedente esta medida en los delitos de usurpacin donde el sujeto
siga manteniendo posesin antijurdica del bien en el transcurso del
proceso, a menos que voluntariamente lo desocupe, si existen
PARTE I: MANUAL DEL NUEVO PROCESO PENAL
indicios y evidencias suficientes de que el imputado a ingresado al

bien inmueble de forma penalmente antijurdica, es plausible que se
estipulen medidas cautelares y hacer que cese dicho estado delictivo, a
fin que no se siga causando ms perjuicio al verdadero titular del
derecho real.
As el desalojo preventivo es una figura a fin de que se proceda a la
desocupacin del bien, sin necesidad de esperar para la ejecucin de la
condena.
Medidas anticipadas. El juez, excepcionalmente, puede adoptar medidas anticipadas destinadas a evitar la permanencia del delito o la
prolongacin de sus efectos lesivos, as como la ejecucin anticipada
y provisional de las consecuencias pecuniarias del delito.
Medidas preventivas contra las Personas Jurdicas. Las medidas
preventivas contra las personas jurdicas han sido configuradas con
una doble finalidad: como instrumento preventivo neutralizador de
criminalidad y como medida asegurativa de la condena civil.
El juez a pedido de la parte legitimada, puede ordenar respecto a las
personas jurdicas:
La clausura temporal, parcial o total, de sus locales o establecimientos.
La suspensin temporal de todas o alguna de sus actividades.
El nombramiento de un administrador judicial.
El sometimiento a vigilancia judicial.
Anotacin o inscripcin registral del procedimiento penal.
Pensin anticipada de alimentos. Procede imponerla en los delitos de
homicidio, lesiones graves, omisin de asistencia familiar, violacin
de la libertad sexual o delitos que se relacionan con la violencia
familiar, a favor de los directamente ofendidos que, como consecuencia del hecho punible perpetrado en su agravio, se encuentran
imposibilitados de obtener el sustento para sus necesidades.
El NCPP, ha previsto en el mbito de las medidas reales preventivas,
la pensin de alimentos anticipada, cuando los efectos perjudiciales
del delito han configurado un estado de necesidad, concretizado en
la incapacidad de los ofendidos por el delito, para solventar sus gastos
alimenticios.
Al constituirse la pensin alimenticia en una medida cautelar, su abono

debe ser tomado en cuenta en la firmeza de la sentencia judicial, a
efectos de ser descontada, ya que se trata de una pensin por
adelantado.
Sin embargo, en el caso de acreditarse con pruebas, en el curso del
proceso penal, que el imputado es inocente o mediando un auto de
sobreseimiento, y as se plasma en la sentencia judicial, deber procederse conforme lo prescrito en el art. 767 del Cdigo Procesal Civil, es decir, el sujeto beneficiado con la pensin alimenticia, deber
devolver la suma percibida ms el inters legal.
3,
PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS DE COERCIN PERSONAL
La posibilidad de aplicar las medidas cautelares penales depende de

que se verifique su fundamento en el caso concreto, es decir, que se aprecien
los presupuestos materiales que condicionan dichas medidas. Dentro de los
presupuestos materiales podemos considerar al riesgo de frustracin (elemento objetivo), peligrosidad procesal (elemento subjetivo) e imputacin.
La adopcin de medidas cautelares penales exige, adems, el respecto
u observancia de los presupuestos formales de: legalidad, jurisdiccionalidad, motivacin, y audiencia. Los presupuestos mencionados tienen que
aplicarse de acuerdo a la regla de proporcionalidad.
Si bien una de las virtualidades de la regla de proporcionalidad es controlar a posteriori el carcter no excesivo de la medida adoptada, dicha regla
tambin ha de presidir, a priori, el juicio de adopcin de las medidas18.
3.1. Presupuestos materiales de las medidas de coercin personal
Doctrinariamente se aceptan dos presupuestos, la imputacin {fumus
boni iuris), y el riesgo de frustracin y peligrosidad procesal (periculum in
mora). Tambin es importante observar la regla de proporcionalidad.
3.1.1. Fumus bonis iuris
18Pujadas Tortosa, Virginia. Teora General de las Medidas Cautelares Penales. Editorial
Marcial Pons. Madrid. 2008. pp. 28-30.
Este presupuesto consiste en la determinacin de la situacin jurdica a la

que se refiere la pretensin del proceso principal y para cuya tutela cautelar se
establece la medida19. Se manifiesta en la exigencia de la existencia de suficientes
elementos probatorios de la comisin de un delito doloso que vincula al
imputado.
Este fumus bonis iuris o apariencia o justificacin del derecho subjetivo,
como seala GIMENO SENDRA, es la razonada atribucin del hecho punible a una
persona determinada. El presupuesto material es la imputacin, sin ella no existe
la posibilidad de adoptar medidas cautelares20.
La imputacin es el presupuesto genrico de las medidas cautelares
penales, si la tutela cautelar es un instrumento de proteccin del proceso, habr de
verificarse que existe dicho proceso, lo que depende del conocimiento de un
hecho con apariencia delictiva.
3.1.2. Periculum in mora
El tiempo de duracin del proceso, puede constituir una ocasin propicia
para que la parte pasiva del proceso realice actuaciones que afecten al proceso y a
la sentencia, es por ello que se adoptan las medidas cautelares, entonces el
periculum in mora o dao jurdico derivado del retardo del procedimiento o de la
mora procesal, est en funcin de aquellos riesgos del proceso que pretenden
evitarse.
Este peligro se refiere al riesgo de frustracin que es la eventual ausencia
de un requisito sustantivo del proceso, cuya realidad, ya no eventual, comporta la
imposibilidad de proseguir dicho proceso y realizar su fin, pese a la vigencia de
los principios de legalidad y necesidad. En tanto que peligrosidad procesal es
aquella aptitud y actitud del sujeto pasivo para materializar un riesgo de
frustracin, mediante el acceso o alteracin de los elementos esenciales de la
resolucin penal21.
Por tanto periculum in mora debemos entenderlo en cuanto a las medidas
personales como peligro de fuga o entorpecimiento de la actividad probatoria.
19San Martn Castro, Cesar. Derecho Procesal Penal. Vol. II. Ob. Cit. p. 1083.
20Gimeno Sendra, Vicente y otros. Lecciones de Derecho Procesal Penal. Ob. Cit.
p. 263.
21Pujadas Tortosa, Virginia. Ob. Cit. pp. 109-118.
3.1.3. Regla de proporcionalidad

Es una exigencia asociada al ejercicio del poder. Incide en la forma
concreta de proteccin del proceso, es decir, que inciden de manera directa en el
contenido de la medida a adoptarse en el proceso.
La proporcionalidad exige tres reglas especficas: idoneidad, intervencin
mnima y respeto al contenido esencial del derecho.
La exigencia de idoneidad implica que la medida adoptada est dada de
acuerdo al fin que justifica esta.
La intervencin mnima nos exige que la medida a adoptar sea la menos
gravosa y suficiente para el fin pretendido.
El contenido esencial del derecho fija genricamente la prohibicin de
exceso y concretamente la prohibicin de afectacin del contenido esencial del
derecho objeto de restriccin.
4. DETENCIN POLICIAL
La libertad personal puede ser susceptible de ataques que van desde
supuestos de privacin permanente hasta restricciones momentneas. Hay
detenciones conformes al ordenamiento jurdico22 y otros que no, los primeros
estn contenidos en la ley y los otras son las llamadas detenciones ilegales.
Detener supone impedir a una persona el dirigirse hacia el lugar que
libremente ha determinado, conducir se utiliza como sinnimo de trasladar, es
decir, obligar a alguien a ir a cierto lugar. Impedir la permanencia o acceso a un
determinado lugar no es un supuesto de detencin, ya que lo esencial es impedir a
un sujeto el alejarse de un lugar en el que no desea permanecer, siendo solo
entonces cuando se puede afirmar que se ha producido la detencin23.
22Reyes Alvarado, Vctor Ral. Medidas de coercin procesal

personal en el NCPp. Considera que aunque no estn
reconocidas explcitamente como detencin: el mandato
de conduccin compulsiva judicial, la detencin que
efecta la polica confines de identificacin y el mandato
de detencin compulsiva Fiscal; pueden ser
considerados como deteccin.
23Salido Valle, Carlos. La Detencin Policial. Jos Mara Bosch editor.
Barcelona. 1997. p. 44.
En congruencia con el Art. 2.24.f de la Constitucin Poltica del Per 24, el

ordenamiento jurdico prev que se le puede privar de la libertad a una persona
sin mandato judicial en los casos de flagrante delito.
Dejando as la anterior regulacin del Decreto Legislativo 989 de 22 de
julio de 2007 que aparte de la flagrancia estricta reconoca la cuasi flagrancia25 y
la presuncin de flagrancia26, el TC reconoce uno de los requisitos indispensables
de la flagrancia, la inmediatez, debidamente destacada en la sentencia emitida el
14 de marzo de 2007, Expediente N 6142-2006-PHC/TC, Caso Rodrguez,
donde sostiene que el paso de casi 10 horas desde la ocurrencia de los hechos
hasta la captura del sindicado, no encuadra en ningn supuesto de inmediatez
temporal o personal
Como seala CCERES JULCA27, en estos casos se comprende que la
detencin no presupone necesariamente la preexistencia de una investigacin
preliminar en trmite o de una orden judicial, pero si la determinacin de una
24
Art. 2.24.f de la Constitucin Poltica del Per seala: Nadie puede ser detenido sino por
mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante
delito. La flagrancia existir en estos casos:La realizacin del hecho punible es actual y, en
esa circunstancia, el autor es descubierto.
(2) Cuando es perseguido y capturado inmediatamente de haber realizado el acto punible.
(3) Cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelen que acaba de ejecutarlo.
25Donde la intervencin policial es posterior al momento

que fue descubierto cometiendo el hecho por el mismo
agraviado, parientes o terceros o cuando la misma
vctima reduce al agresor, logrando escapar ste,
circunstancia en la que se incorpora a perseguirlo la
polica, logrando capturarlo.
26Donde la aparicin de datos indicanos objetivos que
constituye para una persona media, de nuestra
sociedad, motivos racionalmente suficientes para
concluir que nos hallamos ante un ilcito temporalmente
prximo O material queda configurada cuando el polica
hace el descubrimiento del hecho delictivo
determinando su intervencin.
27Cceres Julca, Roberto. Las Medidas Cautelares en el Nuevo
Cdigo Procesal Penal. JURISTA editores. Lima. 2009. p. 103.
imputacin, esto es una relacin plausible, precisa y circunstanciada de la noticia

criminal de la que se desprende la verosimilitud respecto de los hechos que tienen
contenido penal.
JOS ANTONIO NEYRA FLORES
Hay que tener en cuenta adems que para adoptar esta medida tiene que haber motivos o
sospechas que han de ser razonables y bastantes, es decir, la suficiencia y seriedad de los indicios y a su
proporcionalidad en funcin de las medidas cautelares que pretenden adoptarse {641).
Si se tratare de una falta o de un delito sancionado con una pena no mayor de dos aos de
privacin de libertad, luego de los interrogatorios de identificacin y dems actos de investigacin
urgentes, podr ordenarse una medida menos restrictiva o su libertad.
5. ARRESTO CIUDADANO
El arresto ciudadano es procedente en estado de flagrancia delictiva, as como es comn en la
legislacin extranjera, por ejemplo, en Chile HORVITS y MASLE28 29 sealan con respecto a la detencin en
flagrancia: Se trata de la detencin que puede realizar cualquier persona que sorprendiere a otra en
delito flagrante, para poner al detenido a disposicin del juez con el objeto de que se celebre la
audiencia en que ha de formalizarse la investigacin y, eventualmente, se adopte alguna medida
cautelar personal de mayor intensidad en su contra. La detencin por flagrancia constituye una
excepcin a la exigencia de la orden de detencin previa, y aparece reconocida como tal a nivel
constitucional (Art. 19 N 7 letra c) CPR). Para los particulares constituye una facultad; para los
agentes policiales, en cambio, una obligacin (Art. 129 CPP). La polica debe cumplir esta obligacin
sin necesidad de orden judicial previa (Art. 94 y Art. 125 letra a) CPP) ni de recibir previamente
instrucciones particulares de los fiscales (Art. 83 letra b) CPP).
En el Per esta prctica ya era conocida y como era palmario tambin se conoca los excesos en
que se poda incurrir por los ciudadanos,
28Moreno Catena, Vctor y otros.Ob. Cit. Vol. II. Valencia. 2000. p. 1571. (cit.) Cceres
Julca, Roberto. Ob. Cit. p. 104.
29Horvitz Lennon, Mara Ins y Lpez Masle, Julin. Ob. Cit. pp. 374-375. Seala
adems: Que el delito flagrante que autoriza la detencin por los
particulares o la polica sin orden previa es, por regla general, el delito
de accin penal pblica y excepcionalmente el delito de accin penal
pblica previa instancia particular, cuando se tratare de los delitos de
violacin, estupro y otros delitos sexuales previstos y sancionados en los
artculos 361 a 366 quater del Cdigo Penal (Art. 129 inciso 3. En los
dems casos de delitos de accin penal pblica previa instancia
particular y en todos los casos de delitos de accin penal privada, la
detencin por flagrancia no se encuentra autorizada.
14
sean vctimas o testigos. Esto ha sido puesto de relieve por

que en el arresto ciudadano:
CHINCHAY CASTILLO^43) quien
seala
Siempre ser la ausencia de la autoridad lo que la motive. Por tanto, la autoridad se

hallar ante un grupo de ciudadanos con una persona aprehendida.
Al hallarse el aprehendido privado de su libertad, es previsible que exponga una

versin de los hechos distinta a la de sus captores. En lo que a la intervencin del
aprehendido en un hecho presuntamente delictivo, ello no interesa demasiado, pues
justamente la captura tiene por fin que se inicie una investigacin al respecto. Lo que va a
traer consecuencias para el arresto ciudadano mismo, ser que las versiones tambin
discreparn sobre las circunstancias de la aprehensin (lo que usualmente ser una cuestin
distinta de las circunstancias de comisin del presunto hecho delictivo y de la intervencin
en ella del aprehendido).
Ante una eventual discrepancia en ese sentido, la Polica no tendr otra alternativa
que iniciar una investigacin que no podr distinguirse de la que se haga sobre el hecho
delictivo mismo, entre otras cosas por el escaso tiempo que se tiene (24 horas), salvo que
haya esa prrroga de la detencin (que nadie sabe por qu se llama convalidacin) o se
trata de uno de esos delitos a los que la Constitucin les otorga un plazo mayor.
Concluye diciendo que la posibilidad de que se utilice el arresto ciudadano como

medio de crearle problemas a una persona que le resulte odiosa a los captores, es bastante
tentadora. Y aqu surge el temor de que el arresto ciudadano pueda prestarse a abusos.
15
Por ello seala30 31 que las dificultades de ndole prctica, antes sealadas, nos indican que si bien
hay situaciones absolutamente razonables y necesarias para que proceda el arresto ciudadano, se
impone la sabidura del legislador y una eficiente poltica de seguridad ciudadana y de orden interno,
por parte del Poder Ejecutivo para estos dos fines indispensables:
30Chinchay Castillo, Alcides. La Naturaleza del Arresto Ciudadano, con Cierta Mirada sobre Alguna
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional (en lnea) http://www.incipp.
org.pe/index.php?mod=documento&com=documentobusqueda&secID=l&search=arre sto&catID=0&button=Buscar. p. 2.
31Chinchay Castillo, Alcides. Ob. Cit. p. 20.
16
1.
2.
Que las situaciones en que sea indispensable el arresto ciudadano

sean las menos posibles32;
Que cuando ello no se pueda evitar, se tengan las mximas garantas
contra el exceso, el error y la vindicta popular
Por ello seala SNCHEZ VELARDE33 que, con respecto al arresto ciudadano lo que hace el
legislador es regular mejor (que la anterior prctica) esta forma de intervencin y detencin previsto en
el art. 260 bajo determinadas reglas.
Como seala la norma del NCPP en estos casos se debe entregar inmediatamente al arrestado y
las cosas que constituyan el cuerpo del delito a la Polica ms cercana. Se entiende por entrega
inmediata el tiempo que demanda el dirigirse a la dependencia policial ms cercana o al Polica que se
halle por las inmediaciones del lugar.
En ningn caso el arresto autoriza a encerrar o mantener privada de su libertad, en un lugar
pblico o privado hasta su entrega a la autoridad policial, a la persona arrestada.
La Polica redactar un acta donde se haga constar la entrega y las dems circunstancias de la
intervencin.
Un problema que se dio fue si la detencin practicada en flagrancia por los ronderos constituye
un supuesto de arresto ciudadano?
Al respecto hay que decir que la Constitucin (Art. 149), la Ley de Rondas Campesinas (Ley
N. 27908, de enero 2003) y el propio NCPP (Art. 18), reconocen las facultades que tienen las rondas
campesinas para:
Garantizar la seguridad y el mantenimiento de la paz en sus mbitos
territoriales
32En ese sentido seala De Hoyos Sancho, Montserrat. La Detencin, (en) AA.VV.
Comentarios al Nuevo Proceso Penal. ARA editores. Lima. 2009. p. 275. Que en
todo caso la intervencin de los particulares ante tales circunstancias
habilitantes [del arresto ciudadano] ha de entenderse de forma
absolutamente subsidiaria y complementaria: solo si no es posible la
preferible intervencin de los miembros de las fuerzas y cuerpo de la
seguridad pblica. De esta caracterstica de la complementariedad se
deriva tambin la obligacin de poner el detenido inmediatamente a
disposicin de la polica
33Snchez Velarde, Pablo. El Nuevo Proceso Penal. Ob. Cit. p. 332.
17
Resolver conflictos dentro de su comunidad (Arts. 1 y 7 Ley N.

27908), en base a sus costumbres (Art. 13 Ley N. 27908).
De all que puedan intervenir y privar de la libertad a persona descubierta en

flagrancia, sin recurrir al arresto ciudadano, sino basndose en la costumbre de su
comunidad.
18
6. DETENCIN PRELIMINAR JUDICIAL
Es el mandato escrito y motivado por el Juez de la investigacin preparatoria, previo

requerimiento del fiscal, para detener a un imputado, por el plazo de 24 horas, para realizar
determinadas diligencias indispensables en la etapa preliminar de la investigacin 34.
Esta medida de naturaleza precautelar se traduce en un primer supuesto de privacin de libertad,
por razones vinculadas a la persecucin penal, la que constituye toda privacin de libertad ambulatoria
de breve duracin dispuesta por la autoridad judicial en los casos previstos legalmente y que tiene por
finalidad asegurar la persona del presunto responsable de una infraccin penal; no est dirigida a
asegurar ni la eventual ejecucin de la pena, ni tampoco la presencia del imputado en la fase decisoria
del proceso; sino que se trata de una medida precautelar [...] su esencia precau telar se funda en que sta
ser o no confirmada por la autoridad judicial al momento de decidir la incoacin formal del proceso
penal35.
Sus antecedentes son la Ley N 27379 publicada el 21 de diciembre del 2000 Ley de
Procedimiento para adoptar Medidas Excepcionales de Limitacin de Derechos en investigaciones
preliminares y la Ley N 27934 del 12 de febrero del 2003, Ley que regula la intervencin de la
polica y el Ministerio Pblico en la Investigacin Preliminar del delito.
34La detencin puede ser incomunicada cuando la persona es detenida

por los delitos de terrorismo, espionaje y trfico lcito de drogas o por
un delito con pena conminada superior a 6 aos, el Fiscal puede
solicitar al Juez que decrete su incomunicacin siempre que resulte
indispensable para el esclarecimiento de los hechos y por un plazo no
mayor de 10 das, siempre que no exceda de la duracin de la
detencin. La incomunicacin no impide las conferencias en privado del
detenido con su abogado.
35Crdenas Ruiz, Marco. Detencin preliminar y Convalidacin de las
Detenciones en el Marco del Decreto Legislativo N. 989. (en) Jus
Doctrina & Prctica N 12. Diciembre de 2007. p. 102. (cit.) Cceres Julca,
Roberto. Ob. Cit. p. 122.
19
LOS presupuestos hbilitadores de la detencin preliminar judicial se dan

cuando:
(1) El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.

(2) El detenido se fugase de un centro de detencin preliminar.
(3) Sin haber flagrancia delictiva existan razones plausibles para considerar
que una persona ha cometido un delito sancionado con pena privativa
de libertad superior a cuatro aos y, por las circunstancias del caso,
puede desprenderse cierta posibilidad de fuga.
Con respecto a este tercer supuesto, como seala DE HOYOS SAN- CHO36:
la expresin razones plausibles para atribuir a un sujeto la comisin de un
hecho delictivo constituye un concepto jurdico indeterminado que deber
concretar el juez de la investigacin preliminar (sic) siempre de forma
objetiva y a la vista de las actuaciones ya practicadas y remitidas por el fiscal.
En todo caso, el mandato de detencin preliminar deber contener una
motivacin o fundamentacin, siquiera sucinta de cuales son en el caso
concreto esas razones plausibles, as como los elementos que configuran el
periculum libertatis-gravedad del delito y/o otras circunstancias del caso -no
debindose considerar el empleo de formulas genricas o estereotipadas.
Adems, debemos de agregar que se puede interpretar la posibilidad de
fuga siguiendo los criterios del artculo 269 del NCPP respecto a los criterios
del peligro de fuga, en el entendido que los criterios que se usan en el
supuesto de un pedido de prisin preventiva implican fundados y graves
elementos de conviccin de la comisin de un delito y colegir razonablemente
que tratar de eludir la accin de la justicia a comparacin de la detencin
preliminar judicial que es menos grave al exigir solo razones plausibles.
La jurisprudencia en los distritos judiciales donde se lleva a cabo la
reforma, ha entendido la importancia de dictar medidas que respeten estos
parmetros, como veremos en las siguientes resoluciones:
36De Hoyos Sancho, Montserrat. Ob. Cit. p. 280.
Exp. 0320-2008 expedido por el Juzgado de la Investigacin Preparatoria de Mariscal Nieto - Moquegua:
Seala en sus considerandos:
Primero
La detencin preliminar es una excepcin de excepciones ya que
implica una vulneracin a un derecho fundamental, en el presente caso,
lesiona al ncleo duro del derecho constitucional de la libertad personal. Al
afectarse un derecho fundamental, el menoscabo tiene que ser dentro de un
margen de racionalidad y proporcionalidad; asimismo, se tiene que considerar
el respeto del principio de legalidad constitucional, la judicia- lidad en la
emisin de la misma, la congruencia con la marcha procesal, temporalidad y
la reformabilidad de la coercin procesal penal.
Segundo
En el presente caso no existe un supuesto de flagrancia; sin embargo,
existen razones plausibles para determinar que la persona del imputado se
encontrara incurso en el delito de violacin sexual de menor de edad. Si la
vctima tiene menos de 10 aos ser de cadena perpetua, se evidencia del
resultado del delito cometido de conformidad: al certificado mdico legal
000361 de donde emerge que al examen ginecolgico se observa genitales
externos manchado de sangre y desgarro hfmenal parcial reciente a horas 8 en
posicin ginecolgica, hematoma de un centmetro de dimetro y establece
como conclusin desgarro parcial de himen. Que existe nexo causal entre el
resultado y el sujeto de imputacin activa por los siguientes motivos:
A) De conformidad a la referencial de la menor: NN vive en mi casa es'
malo porque le enseo su cosa, que es grande tiene su inyeccin. Me
quito mi calzoncito y me saco sangre y me doli mucho y que otras
veces le ha tocado el cuerpo y le dijo que no le cuente nada a su
mama, adems afirma que en otras oportunidades le ha tocado y que
le ha dado un beso en la boca.
B) Ha reconocido al imputado en el acta de reconocimiento fotogrfico.
C) Del acta de denuncia de la madre emerge que sta dejo a la menor con
el imputado y que ste le llamo al celular para indicarle que su hija se
haba cado y que le estaba sangrando la rodilla.
Por lo que en aplicacin de los Arts. 261 y 262 del CPP se resuelve
dictar detencin preliminar en contra del imputado con nmero de identidad
XXXXXXXX de 25 aos de edad fecha de nacimiento 1982, lugar de
50
3
nacimiento Atuncolla - Puno- Puno, debiendo ser puesto de conocimiento del

presente a la Polica Nacional en el plazo ms breve.
EXP: 11366-2008 expedida por la Sala de Apelaciones de Arequipa:
No es intencin del rgano jurisdiccional sealar cules deberan ser
los actos de investigacin que cumpla la parte investigadora, pero para el
caso, atendiendo a que los hechos se produjeron el 04 de octubre, se recepciona la denuncia el 06 de octubre, se entrega como muestra una prenda
intima y otros, certificado mdico legal, la declaracin de la agraviada, a la
fecha de la presentacin de la solicitud de detencin preliminar, no existe otro
acto de investigacin previo que vincule de inicio al imputado con los hechos
y que por lo tanto, admita atender la primera-condicin de detencin
preliminar, no obstante, ser de importancia ello, para evidenciar el
presupuesto de posibilidad de fuga. No se evidencia identificacin expresa de
la vctima sobre su agresor a pesar que existe registro fotogrfico; no existe
actividad investigativa respecto a la presencia del imputado en las cercanas al
lugar de los hechos, a pesar que la vctima seala que domicilia en el
inmueble ubicado al frente de su casa; no existe referencias de otros testigos
sobre el particular. Dentro de este contexto, no es suficiente solo la
imputacin de la vctima o el contenido del certificado mdico legal.
Conforme a lo expuesto, de lo inicialmente investigado no se advierte
mayores elementos que permitan validar el primer supuesto de detencin
preliminar, no siendo permisible, como se argumenta por la fiscala de obtener
la detencin para continuar con las investigaciones, sino mas bien debiera
investigarse con respeto de los derechos fundamentales, para imputar
responsabilidad penal al infractor y en su caso, solicitar medida restrictiva o
limitativa de libertad personal, Delito con pena mayor a 4 aos. La norma
material invocada (art. 170 C.p.) prescribe una pena conminada no menor de
6 ni mayor de 8 aos, presupuesto que incardina en el elemento normativo
peticionado.
Posibilidad de fuga
No se advierte en la investigacin preliminar que la Polica Nacional o
el Ministerio Pblico haya indagado sobre la ubicacin del imputado, a pesar
de haberse referido que domicilia al frente del inmueble de la vctima, con el
fin que sea noticiado de la imputacin y ejerza su derecho de defensa, as
como permita al titular de la accin penal realizar los actos de investigacin
preliminares que evidencien la participacin de ste en los hechos. No
conociendo el juzgador sobre la conducta eventualmente evasiva del
50
4
imputado (una vez que ste conoce de la imputacin), que permita atender al
presupuesto de posibilidad de fuga, nos vemos en la determinacin de no
acceder a la peticin confirmando la decisin de primera instancia. Cabe
sealar que la evasin de la justicia por gravedad de la pena no puede an
configurarse atendiendo a que el requerido no conoce o no se le ha hecho
conocer que es solicitado para que responda de los cargos iniciales. Al no
producirse en su integridad los presupuestos que requiere la procedencia de
detencin preliminar, conforme lo seala el art. 261.1 del CPP y a lo
considerado confirmamos la resolucin que declara infundado el
requerimiento de detencin preliminar.
6.1. Diferencias con la prisin preventiva
Prisin preventiva:
Detencin preliminar judicial:
Se dirige a asegurar la eventual ejecucin de la Se dirige a la bsqueda de elementos de inpena y la presencia del imputado en la fase vestigacin mediante la realizacin de diligencias
decisoria del proceso.
urgentes.
Es una medida cautelar.
Es una medida precautelar
Se incoa una vez formalizada la investigacin.
Se incoa en las diligencias preliminares.
Requisitos mas graves (fundados y graves

elementos de conviccin de la comisin de un Requisitos menos graves (razones plausibles para
delito y colegir razonablemente que tratar de considerar que una persona ha cometido un delito y
eludir la accin de la justicia u obstaculizar la cierta posibilidad de fuga)
averiguacin de la verdad).
6.2.Trmite
La detencin preliminar judicial se dicta en casos de urgencia y peligro
en la demora, cuando no existe fragancia delictiva, antes del inicio formal de
la investigacin.
La solicita el fiscal al Juez Penal, el Juez Penal cursa al efecto un
mandato escrito y motivado. El plazo de detencin no debe superar las 24
horas.
Se tienen que cumplir los requisitos de:
a. Urgencia.- La obligacin apremiante, en atencin a las circunstancias
del hecho y necesidades de la investigacin iniciada o por iniciarse, de
limitar el derecho a la libertad personal para asegurar a la persona del
imputado.
50
5
b. Periculum libertatis.- Existe una sospecha fundada que el imputado

har mal uso de su libertad, alejndose del lugar de los hechos y
ocultndose de la autoridad.
Asimismo, el Juez cuando decreta un mandato de detencin preliminar
a solicitud del fiscal debe disponer conforme al numeral 263.2 del NCPP que
una vez detenido el imputado por la polica sea puesto a su disposicin para
examinarlo con la asistencia de un Abogado de su eleccin o de oficio,
verifique su identidad y garantice el cumplimiento de sus derechos
fundamentales.
Los requisitos para cursar la orden de detencin se refieren a que el
imputado debe de estar debidamente individualizado con los siguientes datos:
Nombres y apellidos completos
Edad
Sexo
Lugar y fecha de nacimiento
Para que se entienda que ha existido motivacin del auto de detencin,
este auto deber contener:
Los datos de identidad del imputado.
La exposicin sucinta de los hechos objeto de imputacin.
Los fundamentos de hecho y de derecho, con mencin expresa de las
normas legales aplicables.
El mandato de detencin preliminar est vigente por 6 meses, el juez de
oficio no puede renovar el mandato de detencin, si no hay requerimiento del
Fiscal.
6.3. Plazo de la detencin
La detencin policial por flagrancia o la detencin preliminar slo
durar un plazo de 24 (veinticuatro) horas. En los casos de delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas la detencin podr durar hasta un
plazo no mayor de quince das naturales.
Vencido el plazo de Detencin Preliminar el Fiscal puede:
Dejar libre al detenido y proseguir con la investigacin.
Dejar libre al detenido y formalizar la investigacin preparatoria.
Formalizar investigacin preparatoria y requerir al Juez decrete prisin
preventiva, previa Audiencia.
50
6
Solicitar la aplicacin del proceso inmediato y requerir al Juez decrete

la prisin preventiva.
Solicitar la Convalidacin de la Detencin Preliminar.
6.4. Convalidacin de la detencin preliminar
El Fiscal vencido el plazo de la detencin preliminar salvo los delitos
de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, si considera que subsisten
las razones que determinaron la detencin, requerir se convalide la
detencin, para realizar diligencias urgentes y necesarias que requieran de la
presencia del imputado37.
Entonces, la convalidacin de la detencin preliminar es procedente
cuando:
Subsisten las razones que determinaron la detencin.
Se requiere hacer las diligencias de carcter urgente.
37Como seala De Hoyos Sancho, Montserrat. Ob. Cit. p. 280.

Suponiendo que en efecto pervivan razones plausibles
para creer objetiva y racionalmente que al sujeto
detenido puede imputrsele alguna forma de autora
o participacin en la comisin de un hecho delictivo,
el mismo das en que el sujeto es puesto a disposicin
del juez de la investigacin preparatoria, sin
posibilidad legal de prrroga, est realizar la
audiencia de convalidacin de detencin, con
asistencia del fiscal del caso, del imputado y de su
defensor. Una vez expuestos y escuchados todos los
argumentos de los intervinientes y considerando
adems el juez todas las actuaciones practicadas
hasta el momento, que el mismo fiscal habr puesto a
su disposicin, el juez decidir sobre la situacin
personal del sujeto, adoptando una solucin menos
interina para el futuro inmediato y, en todo caso, por
medio de una resolucin judicial suficientemente
motivada en relacin con el fumus commisi delicti, el Ty la
proporcionalidad de la medida.
50
7
Por ello, vencido el plazo de detencin preliminar, el Fiscal pondr al

imputado a disposicin del Juez de la investigacin preparatoria requiriendo
auto de convalidacin de la detencin.
Esto no se puede dar para los casos de los delitos de terrorismo,
espionaje y trfico ilcito de drogas pues vencido el plazo de 15 das establecido en la Constitucin, el Fiscal solicitar de ser el caso la medida de
prisin preventiva u otra alternativa prevista por el NCPP.
El mismo da de requerida la convalidacin de la detencin preliminar,
el Juez realizar la audiencia. Asistirn:
El Fiscal.
El imputado.
El defensor del imputado.
El Juez, luego de escuchar a los asistentes, teniendo a la vista las actuaciones proporcionadas por el Ministerio Pblico, decidir en ese mismo
acto mediante resolucin motivada.
Como seala el Art. 3 del reglamento de audiencias, esta audiencia
respetar los principios de imparcialidad, publicidad, igualdad de partes,
inmediacin, contradiccin y concentracin. Los sujetos procesales, as como
sus abogados, se conducirn bajo los principios de veracidad, lealtad y buena
fe procesales. Su infraccin ser sancionada conforme a lo dispuesto en el
Cdigo Procesal Civil y, en su caso, en la Ley Orgnica del Poder Judicial.
La audiencia ser conducida por el rgano jurisdiccional competente,
garantizando que los sujetos procesales sean odos y que sus posiciones sean
sometidas, en igualdad de condiciones, a un debate contradictorio.
Para el mejor desarrollo de la audiencia, el rgano jurisdiccional podr excepcionalmente requerir las precisiones necesarias a los sujetos procesales
participantes con el propsito de contar con informacin suficiente para
decidir (Art. 6 del reglamento de audiencias).
Los sujetos procesales actuarn en audiencia con la mayor eficiencia y
ponderacin posibles, interviniendo activamente y concretando sus
alegaciones a los puntos sometidos a debate (Art. 9 o reglamento). En ese
sentido, el Juez dar el uso de la palabra al representante del Ministerio
Pblico, luego dar el uso de la palabra por igual trmino a la defensa. El Juez
podr intervenir en el momento que lo considere pertinente a fin de solicitar
precisiones o esclarecimientos de las alegaciones.
50
8
El plazo de la detencin convalidada tendr una duracin de 7 das

naturales, a cuyo vencimiento se pondr al detenido a disposicin del Juez de
la Investigacin Preliminar para determinar si dicta:
Mandato de prisin preventiva.
Comparecencia simple.
Comparecencia restrictiva.
7.
PRISIN PREVENTIVA
La Prisin preventiva nos permite conocer la ideologa que determina a
un ordenamiento jurdico, es decir, esta medida permite valorar el carcter
democrtico de un Estado. Las instituciones jurdicas implantadas en una
sociedad son el reflejo de la ideologa de un estado en un determinado
momento y espacio.
La prisin preventiva es la forma ms grave en que el ordenamiento
jurdico procesal penal puede restringir la libertad de los ciudadanos en pos de
asegurar el proceso penal. As, el Tribunal Constitucional ha dicho que
siendo los derechos fundamentales lmites a la actuacin del legislador, las
medidas de la restriccin de la libertad ambulatoria, cuando no se producen a
consecuencia de la imposicin de una pena, quedan justificadas nicamente,
como ltima ratio, en la medida en que resulten absolutamente
imprescindibles y necesarias para la defensa de bienes jurdicos fundamentales en un proceso penal y siempre que no hayan otros mecanismos
radicales para conseguirla. Caso contrario, se produce una afectacin al
derecho a la libertad individual y al principio informador de presuncin de
inocencia (Exp. N 0731-2004-HC/TC). Por ello siempre es preferible
imponer una medida de comparecencia o comparecencia con restricciones (en
ese orden de prelacin) a un mandato de detencin.
La adopcin de la prisin preventiva como medida restrictiva de derechos, se dice trae consigo una afectacin directa al principio de presuncin
de inocencia, sin embargo la cuestin de si son compatibles la prisin
preventiva con el principio de inocencia se encuentra an en discusin.
Para algunos no hay posibilidad de armonizacin entre estas. En
cambio hay quienes plantean que el principio de presuncin de inocencia no
logra excluir y neutralizar la aplicacin de la prisin preventiva.
Adems, la prisin preventiva no implica un adelantamiento de pena,
pues se impone la prisin preventiva no por razones de prevencin general
positiva o negativa, de prevencin especial positiva o negativa o de retri-
50
9
bucin (que son los fines clsicos de la pena) sino por razones de peligro
procesal. De aqu colegimos que si la prisin preventiva se basa en algn fin
de la pena se est violando el derecho a la presuncin de inocencia, entonces
no se puede imponer la prisin preventiva porque el procesado posiblemente
vaya a cometer otro delito (prevencin)38.
Por tanto desde la perspectiva cautelar, la prisin preventiva debe ser
instrumental y provisional, y con respecto a la finalidad que persigue la
adopcin de dicha medida, slo debe procurar el aseguramiento del desarrollo
y resultado del proceso penal, que slo pueden ser alcanzados evitando los
riesgos de huida o entorpecimiento de la actividad probatoria por parte del
imputado39..
En ese sentido, manifiesta ASENCIO MELLADO, la prisin preventiva o
provisional constituye, entonces, una medida cautelar de carcter personal,
cuya finalidad, acorde con su naturaleza, es la de garantizar el proceso en sus
fines caractersticos y el cumplimiento de la futura y eventual pena que
pudiera imponerse40.
La prisin preventiva o provisional es la situacin nacida de una resolucin jurisdiccional, de carcter provisional y duracin limitada, por la que
se restringe el derecho a la libertad de un imputado por un delito de especial
gravedad y en quien concurre un peligro de fuga suficiente para presumir
38Esta medida adoptada, que afecta directamente al

derecho a la libertad, no debe adoptarse como una
medida de aseguramiento, ni menos como un
adelantamiento de la pena, por ello es fundamental la
observancia de excepcionalidad de la medida y la
menos gravosa que permita asegurar los fines del
proceso.
39Del Rio Labarthe, Gonzalo. La Prisin Preventiva en el Nuevo
Cdigo Procesal Penal: Requisitos, Caractersticas y
Marco General Aplicable. Revista Actualidad Jurdica.
Editorial Gaceta Jurdica. Lima. N. 159. Febrero de
2007. pp. 110-111.
40Asencio Mellado, Jos Mara. La Regulacin de la Prisin
Preventiva en el Cdigo Procesal Penal del Per, (en) Cubas
Villanueva, Vctor y otros. El Nuevo Proceso Penal: Estudios
Fundamentales. Lima. Palestra. 2004. pp. 494-495.
51
0
racionalmente que no acudir a la llamada de la celebracin del juicio oral, as

como para conjurar los riesgos de reiteracin delictiva, de ocultacin o
destruccin de las fuentes de prueba y la puesta en peligro de la vctima 41.
Para imponer esta medida es necesario, como ha establecido el Tribunal Constitucional, una motivacin ms estricta, pues solo de esa manera es
posible despejar la ausencia de arbitrariedad en la decisin judicial, as como
evaluar si el Juez penal ha obrado de conformidad con la naturaleza
excepcional, subsidiaria y proporcional de esta institucin (Exp. N 70382005-PHC/TC)42. Se reconoce que es un mal necesario porque el Estado no
tiene la capacidad para asegurar la presencia del imputado en el juicio oral y
asegurar las fuentes de prueba.
Para imponer el mandato de detencin el artculo 135 del Cdigo
Procesal Penal de 1991 establece que es necesaria la presencia de tres requisitos 1. Que existan suficientes elementos probatorios de la comisin de un
delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo,
2. Que la sancin a imponerse o la suma de ellas sea superior a un ao
41Gimeno Sendra, Vicente y otros. Los Derechos Fundamentales y su

Proteccin Jurisdiccional. Ob. Cit. pp. 441-442.
42Son principios que regulan el mandato de
detencin: su naturaleza excepcional, que se deriva
de la lgica limitacin que en un proceso acusatorio
debe haber a la privacin de libertad; subsidiaria por
qu se debe preferir alternativas al mandato de
detencin antes que usar la prisin preventiva, como
la comparecencia con restricciones; proporcional por
que al ser una medida que afecta derechos
fundamentales (la libertad) se debe tener especial
cuidado en que no afecte de manera ms gravosa de
lo necesario y adecuado; tambin en esta lista s
encuentran los principios de legalidad ya que no
puede haber una privacin de libertad si no est
estrictamente regulado en la ley; provisionalidad
porque es una medida cautelar y como tal la
apreciacin que el juez tiene sobre estos hechos
pueden variar a medida que transcurre el proceso.
51
1
de pena privativa de libertad o que existan elementos probatorios sobre la

habitualidad del agente al delito, 3. Que existan suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia o
perturbar la accin probatoria. Estos requisitos considera el Tribunal
Constitucional (Exp.l39-2002-PHC/TC) deben concurrir copulativamente, a
fin que proceda la medida de detencin, sino correspondera la comparecencia.
BINDER43 seala que para que la prisin preventiva sea aceptada
constitucionalmente, han de darse determinados requisitos de observancia
obligatoria (adems de la existencia del hecho y de la participacin del
ciudadano en l), estos son los requisitos procesales. Estos requisitos se
fundan en que la medida adoptada tenga la finalidad de asegurar el juicio oral
o asegurar la imposicin de la pena, pero esta ha de ser directa y claramente
necesaria. Sobre el entorpecimiento de la investigacin y el peligro de fuga,
solo este ltimo, a consideracin de BINDER, puede constituir fundamento para
la prisin preventiva. Dicha consideracin parte del presupuesto que el Estado
posee innumerables mecanismos para evitar la accin del imputado, por tanto,
su ineficacia no puede ser trasladada al imputado con una afectacin directa a
su libertad44.
Adems es importante recalcar que la imposicin de esta medida
limitativa de la libertad, debe dictarse en audiencia, con la presencia obligatoria del imputado, su defensor y el Fiscal. La audiencia es fundamental
para garantizar el derecho a defensa y a ser odos.
La regulacin de la prisin preventiva exige la legtima limitacin de
los derechos fundamentales y las caractersticas que la convierten en una
autntica medida cautelar. En un primer plano se encuentran: la legalidad,
proporcionalidad, excepcionalidad, jurisdiccionalidad y motivacin de las
resoluciones que la impongan.
7.1. Regulacin de la prisin preventiva en el NCPP
La aplicacin de las medidas cautelares personales siguen determinados presupuestos, estos presupuestos son de aplicacin a la prisin pre
43Binder, Alberto. Introduccin al Derecho Procesal Penal. Ob.

Cit. pp. 198 -204.
44Ibdem. p. 199.
ventiva. As, podemos mencionar dentro de los presupuestos

materiales: la imputacin (fumus boni iuris), el riesgo de frustracin y
peligrosidad procesal (periculum in mora).
La adopcin de medidas cautelares penales exige, adems, el respeto u
observancia de los presupuestos formales: legalidad, jurisdiccionalidad,
motivacin, excepcionalidad y audiencia. Los presupuestos mencionados
tienen que aplicarse de acuerdo a la regla de proporcionalidad45.
7.1.1. Presupuestos materiales
El NCPP establece en su artculo 268. 1:
El juez podr dictar mandato de prisin preventiva, si atendiendo
a los primeros recaudos sea posible determinar la concurrencia de
los siguientes presupuestos:
1. Que existen fundados y graves elementos de conviccin para
estimar razonablemente la comisin de un delito que vincule
al imputado como autor o partcipe del mismo.
2. Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de
pena privativa de libertad; y
3. Que el imputado, en razn a sus antecedentes y otras
circunstancias del caso particular, permita colegir
razonablemente que tratar de eludir la accin de la justicia
(peligro de fuga) u obstaculizar la averiguacin de la verdad
(peligro de obstaculizacin).
El primer presupuesto desarrolla la imputacin o fumus bonis iuris. La
imputacin es el presupuesto genrico de las medidas cautelares penales. Si la
tutela cautelar es un instrumento de proteccin del proceso, habr de
verificarse que existe dicho proceso, lo que depende del conocimiento de un
hecho con apariencia delictiva para que se de la prisin preventiva.
El NCCP, sin embargo, regula el fumus bonis iuris de una manera
singular, porque exige la existencia de fundados y graves elementos de
conviccin que vinculen al imputado con la realizacin del hecho delictivo
que constituyen el objeto de investigacin. Lo mencionado anteriormente
equivale a exigirle al juez es un momento anterior al juicio, la certeza de que
el proceso culminar con una sentencia condenatoria46.
45Pujadas Tortosa, Virginia. Ob. Cit. pp. 28-30.

51
3
Creemos que el prrafo que establece . .la existencia de fundados y

graves elementos de conviccin que vinculen al imputado con la realizacin
del h e c h o . . n o implica que tenga que darse la certeza y la objetividad de
datos que son necesarios para producir la condena, por el contrario es un
lmite al ius puniendi, caracterstico de un Estado de derecho, que a travs de
esta medida afecta de manera directa a un derecho fundamental. Como
sostiene ASENCIO MELLADO, no basta, pues, aunque la dificultad de
concrecin de estos criterios subjetivos de valoracin es elevada, la concurrencia en el caso de meros indicios escasamente contrastados o de sospechas
genricas47; se exigen, pues, elementos de conviccin, pruebas directas o
indirectas que sean plurales, coincidentes y fundadas en un mismo resultado.
Pero esto se debe basar en un juicio de probabilidad razonable y asentado en
criterios objetivos suficientes48.
SAN MARTN CASTRO49 citando a ORTELLS seala dos reglas del fumus
bonis iuris o fumus delicti comissi:
1. La constancia en la causa de un hecho que presenta los caracteres de

delito, referidos a sus aspectos objetivos, que debe ser mostrada por los
actos de investigacin, que en este caso deben ofrecer plena seguridad
sobre su acaecimiento,
2. El segundo est en funcin del juicio de imputacin contra el inculpado,
juicio que debe contener un elevadsimo ndice de certidumbre y
verosimilitud -o alto grado de probabilidad- acerca de su intervencin
en el delito.
Una vez establecida la realidad del delito y la vinculacin del imputado
con l, cabe hacer la prognosis de la pena en base a criterios de determinacin
de pena como son las carencias sociales del agente, su cultura y sus
costumbres, los intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de
ella dependen, la naturaleza de la accin, los medios empleados, la
46Del RIO Labarthe, Gonzalo. La Prisin Preventiva en el Nuevo

Cdigo Procesal Penal: Presupuestos, Procedimiento y
Duracin, (en) Actual idad Jurdica. Editorial Gaceta Jurdica. Lima. N 160. Marzo. 2007. p.
158.
47Gutirrez de Cabiedes, Pablo. La Prisin Provisional. Thomson - Aranzadi.

Navarra. 2004. pp. 125-127.
48Asencio Mellado, Jos Mara. Ob. Cit. pp. 512-513.
49Montero Aroca, Juan y otros. Derecho Jurisdiccional, pp. 455-456. (cit.)
San Martn Castro, Cesar. Derecho Procesal Penal Vol.. II. Ob. Cit. p. 1123.
51
4
importancia de los deberes infringidos, la extensin del dao o peligro

causados, las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin; los mviles y
fines, la unidad o pluralidad de los agentes, la edad, educacin, situacin
econmica y medio social; la reparacin espontnea que hubiere hecho del
dao; la confesin sincera antes de haber sido descubierto, las condiciones
personales y circunstancias que lleven al conocimiento del agente y la
habitualidad del agente al delito.
Ello en razn que si de la prognosis de pena realizada tenemos que la
pena va ser de menor entidad, no tiene sentido imponer esta medida, pues si
de la prognosis de pena resulta que al imputado se le va a suspender la
ejecucin de la pena o se le va reservar el fallo condenatorio, no tiene sentido
imponer la prisin preventiva pues nunca estar en prisin, por ello le
correspondera otras medida de coercin menos gravosa para no afectar el
principio de proporcionalidad50.
El periculum in mora, desarrolla el riesgo de frustracin y peligrosidad
procesal. El riesgo de frustracin es la eventual ausencia de un requisito
sustantivo del proceso, cuya realidad, ya no eventual, comporta la imposibilidad de proseguir dicho proceso y realizar su fin, pese a la vigencia de los
principios de legalidad y necesidad. En tanto que peligrosidad procesal es
aquella aptitud y actitud del sujeto pasivo para materializar un riesgo de
frustracin, mediante el acceso o alteracin de los elementos esenciales de la
resolucin penal51.
50En ese sentido el Tribunal Constitucional ha dicho

en el caso del Exp. N 0222-2004-HC/ TC que se ha
afectado el principio de proporcionalidad al
mantenerse vigente el mandato de detencin dictado
contra el beneficiario, no obstante que se acredita en
autos el debilitamiento de la suficiencia de pruebas
que dieron lugar a dicha medida, resultando plausible
optar por una alternativa menos gravosa respecto del
derecho a su libertad fsica, lo que no implica en
modo alguno, un pronunciamiento sobre su
responsabilidad penal, la que deber ser determinada
por el juez ordinario competente.
51Pujadas Tortosa,.Virginia. Ob. Cit. pp. 109-118.
51
5
Por ello el periculum in mora debemos entenderlo en cuanto a las

medidas personales como peligro de fuga o entorpecimiento de la actividad
probatoria.
7.1.1.1.
Peligro de fuga
Este peligro est relacionado a la posibilidad que el procesado se
sustraiga de la accin de la justicia y no se pueda cumplir con los fines del
proceso. Es decir, el procesado por diversas razones (miedo a que le impongan una pena, no querer pagar la reparacin civil, gastos de tiempo que le
quita el proceso, como no tiene arraigo se va al lugar donde domicilia
realmente, etc.) se sustrae a la accin de la justicia.
Lo que en la investigacin va a causar un grave perjuicio pues el pro cesado si bien est protegido por el derecho a la no incriminacin 52 tiene el
deber de soportar las actuaciones procesales que se le exijan; como una
confrontacin, extraccin de sangre, etc. Siguiendo la lnea de este razonamiento podemos decir que va a causar mucho ms perjuicio en el juicio
oral, pues este no se puede realizar sin la presencia del acusado.
Para determinar el peligro de fuga el juez tendr en cuenta:
a. El arraigo en el pas del imputado, determinado por el domicilio,
residencia habitual, asiento de la familia y de sus negocios o trabajo y
las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer
oculto
52San Martn Castro, Cesar. Derecho Procesal Penal. Vol. I. Ob. Cit. pp. 9293. Refiere que la no incriminacin rige en trminos
generales, solo cuando se obligue al imputado a
emitir una declaracin que exteriorice un contenido,
de ah que cuando se le obliga a someterse a una
confrontacin o un careo, a una identificacin, a una
pericia (dar muestras de sangre, de orina o de
cualquier fluido corporal, o muestras caligrficas o
someterse compulsivamente a experimentos de voces
o a usar determinada ropa, etc.) no se viola esta
garanta; en rigor, lo que se protege son las
comunicaciones o testimonio del individuo, no la
evidencia real o fsica derivada de la persona del
imputado.
51
6
La Real academia de la lengua espaola53 define al arraigo como accin

y efecto de arraigar, en su primera acepcin significa echar o criar
races adems, tambin significa establecerse de manera permanente en
un lugar, vinculndose a personas y cosas. En ese sentido, el NCPP
seala que el arraigo en el pas del imputado est determinado por el
domicilio, residencia habitual, asiento de la familia y de sus negocios o
trabajo y las facilidades para abandonar definitivamente el pas o
permanecer oculto.
53http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?
TIPO_BUS=3&LEMA=arraigo
51
7
Por ello cuando se busca acreditar arraigo es recurrente presentar un

certificado domiciliario, certificado de trabajo, partida de nacimiento de
hijos y otros, con la finalidad del demostrarle al juez que uno tiene los
motivos suficientes para no huir, sustrayndose del proceso pues esto
importara salir del entorno familiar, social en el que se desenvuelve y
que sera totalmente perjudicial para el procesado, entonces el arraigo
es una forma de demostrar que no existe peligro de fuga.
El Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente. N
5490-2007-HC/TC ha sealado que el peligro procesal debe ser
evaluado en conexin con distintos elementos que antes y durante el
desarrollo del proceso puedan presentarse y, en forma significativa, con
los valores morales del procesado, su ocupacin, bienes que posee,
vnculos familiares y otros que, razonablemente, le impidan ocultarse o
salir del pas o sustraerse a una posible sentencia prolongada.
Por ese motivo en ese caso concreto el Tribunal Constitucional resolvi
que en este orden de ideas y de lo argumentado por el Juez penal... el
Juez emplazado no tuvo en consideracin distintos elementos
significativos que obran en autos y que pudieron ser evaluados para
determinar el grado de coercin personal que debi imponrsele al
recurrente, como fueron sus valores como hombre de Derecho, su
produccin intelectual, su ocupacin profesional en el campo legal, su
manifiesto arraigo familiar y otros que, razonablemente, le hubiesen
permitido al demandado descartar la ms mnima intencin del actor de
ocultarse o salir del pas. Lo que demuestra que el arraigo es una
clusula abierta, donde hasta el ser profesor universitario debe ser
valorado positivamente.
Por ltimo, debemos advertir como seala DEL Rio LABARTHE: la falta de
arraigo no comporta por s misma un peligro de sustraccin del
imputado a la accin de la justicia, para presumir que se evadir la
justicia54. Es necesario tener ms elementos que demuestren el peligro
de fuga.
b. La gravedad de la .pena que se espera como resultado del procedimiento
Hay que analizar este requisito con mucho cuidado pues como dice el
Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente 10912002-HC/TC: En la medida en que la detencin judicial preventiva se
54Del Rio Labarthe, Gonzalo. La Prisin Preventiva en el Nuevo

Cdigo Procesal Penal. ARA editores. Lima. 2008. p. 53.
dicta con anterioridad a la sentencia condenatoria, es en esencia una

medida cautelar. No se trata de una sancin punitiva, por lo que la
validez de su establecimiento a nivel judicial, depende de que existan
motivos razonables y proporcionales que la justifiquen. Por ello, no
puede slo justificarse en la prognosis de la pena a la que, en caso de
expedirse sentencia condenatoria, se le aplicar a la persona que hasta
ese momento tiene la condicin de procesado, pues ello supondra
invertir el principio de presuncin de inocencia por el de criminalidad.
En ese sentido el informe 2/97 de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos seala que no basta la seriedad de la pena a imponerse,
sino que la posibilidad que el procesado eluda la accin de la justicia
debe ser analizada considerando varios elementos, incluyendo los
valores morales (comportamiento en este u otro proceso, antecedentes,
etc.) demostrados por la persona, su ocupacin, bienes que posee,
vnculos familiares y otros que le mantendran en el pas, adems de
una posible sentencia prolongada. En ese sentido, el informe N 64/99
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos dice que la
privacin de libertad sin sentencia, no debiera estar basada
exclusivamente en el hecho de que el detenido ha sido acusado de un
delito particularmente objetable desde el punto de vista social.
La adopcin de una medida cautelar privativa de libertad no debe
convertirse as en un sustituto de la pena de prisin. En ese sentido el
Tribunal Europeo de Derechos Humanos (caso Neumeister v. Austria de
27 de junio de 1968) ha dicho el riesgo de fuga no se puede apreciar
nicamente sobre la base de la gravedad de la pena; se debe analizar en
funcin de un conjunto de factores suplementarios que puede confirmar
la existencia de un peligro de desaparicin o bien induzca a pensar que
este peligro es remoto y por tanto, no puede justificar la prisin
preventiva. Por tanto, el slo hecho que la pena sea grave no puede
fundamentar el peligro procesal.
c. La importancia del dao resarcible y la actitud que el imputado adopta,
voluntariamente, frente a l.
La importancia del dao resarcible es materia de la pretensin civil y
poco o nada tiene que ver con el peligro procesal, es por ello que consideramos que si el funcionario pblico que administra justicia tiene
miedo que por la gran cantidad de dinero que debe reparar el procesado
por el dao ocasionado vaya a usar tal dinero para sustraerse a la
accin de la justicia, no se debe imponer prisin preventiva sino un
embargo que asegure este fin. Es distinto en caso que el imputado
repare el dao ocasionado, pues esto vendra ser parte de la buena

conducta procesal del imputado, sin embargo este supuesto podra ser
parte del requisito que a continuacin vamos a comentar.
Para terminar sobre este punto debemos agregar siguiendo a DEL RO
LABARTHE(668) que en el caso que el imputado no adopte una actividad
voluntaria de reparar un dao respecto del cual no ha sido declarado
responsable, no puede considerarse como un acto que pueda ser usado
como muestra de su falta de buen comportamiento procesal y por ende
el riesgo de fuga.
d. El comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro
procedimiento anterior, en la medida que indique su voluntad de
someterse a la persecucin penal.
Este criterio es uno de los ms importantes, pues permite hacer una
prognosis del posible comportamiento del procesado en base a efectivas conductas que se han dado en el pasado, que es la esencia de la
determinacin del peligro procesal, ya que a diferencia de la sentencia,
la medida de prisin preventiva no se basa en pruebas y no se necesita
una certeza para declararla fundada, sino que lo que se acredita es que
existe un peligro; no se prueban hechos, se establece una probabilidad,
por lo cual debe ser este examen muy cercano a la declaracin de
certeza, pero no necesariamente llegar a ella.
En este criterio son especialmente reveladores las declaraciones de
contumacia, el haber afectado efectivamente la actividad probatoria
etc.
7.1.1.2. Peligro de obstaculizacin
Los criterios para determinar cundo hay perturbacin probatoria son:
destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar fuentes de prueba, influir para
que co-imputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de
manera desleal o reticente o inducir a otros a realizar tales comportamientos.
Como seala la doctrina estas conductas para fundamentar el peligro de
obstaculizacin requieren que el peligro sea concreto y no abstracto (por
ejemplo no basta con decir que tal persona tiene tal o cual cargo para
considerarlo peligroso) lo que supone que el riesgo ha de derivar de la rea lizacin por parte del imputado de conductas determinadas que revelen su
intencin de suprimir la prueba(669).
Entonces, recapitulando, se tendr en cuenta el riesgo razonable que el
imputado:
Destruir, modificar, ocultar, suprimir o falsificar elementos de

prueba.
Influir para que co-imputados, testigos o peritos informen falsamente
o se comporten de manera desleal o reticente.
Inducir a otros a realizar tales comportamientos.
7.1.2.
Presupuestos formales
El artculo VI del Ttulo Preliminar del NCPP, establece que:

Las medidas que limiten derechos fundamentales, salvo las
excepciones previstas en la Constitucin, slo podrn dictarse
por la autoridadjudicial, en el modo, forma y con las garantas
previstas por la Ley... mediante resolucin motivada...
respetando el principio de proporcionalidad.
El desarrollo de este artculo VI del Ttulo Preliminar del NCPP se
deriva de un desarrollo constitucional, es decir esta norma prevalece sobre
cualquier otra disposicin del cdigo, esto segn lo establecido en el artculo
X del Ttulo Preliminar del NCPP.
Los presupuestos formales son de observancia obligatoria y de desarrollo constitucional, es decir, para el quin ha de aplicarlo y cmo ha
de aplicarlo; estos presupuestos son desarrollados en el artculo VI del Ttulo
Preliminar y en las disposiciones aplicables a la prisin preventiva. Estos
presupuestos formales son: Legalidad, jurisdiccionalidad, motivacin,
excepcionalidad y audiencia. Los presupuestos mencionados tienen que
aplicarse de acuerdo a la regla de proporcionalidad.
a. Legalidad. Slo son admisibles aquellas restricciones que la ley expresamente dispone. Slo podrn acordarse dentro del proceso penal,
nunca al amparo de normas de otra naturaleza, ni en procedimientos de
otro tipo y su adopcin y desarrollo se habrn que acomodar a las
determinaciones previstas en el Cdigo Procesal Penal( Art. VI del TP).
b. Jurisdiccionalidad. Establece que slo puede ser dictada por autoridad
judicial, artculo VI del TP y el artculo 268 del NCPP, y nunca puede
el fiscal o la polica acordar una medida que afecta la libertad del
imputado. Por ello no cabe delegacin alguna.
El artculo 255 del NCPP, afirma ASENCIO MELLADO, establece que
cualquier medida cautelar penal de carcter personal exige la previa
peticin del Fiscal, as tambin establece, que tanto el Fiscal como al
propio imputado les corresponden la competencia para solicitar la reforma, revocacin o sustitucin de dichas resoluciones cautelares55.
c. Motivacin. Toda resolucin que limite o restrinja el ejercicio de un
derecho fundamental ha de estar motivada. El inters de motivar no
solo obedece al inters por la proteccin directa de los derechos
fundamentales, sino tambin, porque busca excluir la arbitrariedad en
la aplicacin del derecho vigente, posibilitar el control de la actividad
jurisdiccional, lograr el convencimiento de las partes y los ciudadanos
acerca de la correccin y justicia de la actividad jurisdiccional.
Por ello el artculo 254 del NCPP, establece que la resolucin judicial
debe estar especialmente motivada, previa solicitud del sujeto procesal
legitimado, mediante una descripcin sumaria de hechos, con la
55
Asencio Mellado,
Jos Mara. Ob. Cit. pp. 503 y 504.
indicacin de las normas penales transgredidas (Art. 254.2.a); exposicin de las especificas
finalidades perseguidas y de los elementos de conviccin que justifican la medida dispuesta (Art.
254.2.b) y la. fijacin del trmino de duracin (Art. 254.2.c).
d. Excepcionalidad. La regla ha de ser que la investigacin se realice en libertad del imputado y por
tanto la excepcin es la medida de prisin preventiva y nicamente cuando sea indispensable,
articulo 253.3 del NCPP.
La prisin preventiva como medida no es un fin en s mismo, ya que esta es instrumental, es
decir, est orientada a la consecucin de fines de carcter procesal.
e. Audiencia. Establece que la medida de prisin preventiva a dictarse se d en audiencia, con la
presencia del imputado. El artculo 271.l establece, con respecto al Juez, que dentro de las
cuarenta y ocho horas siguientes al requerimiento del Ministerio Pblico realizar la audiencia
para determinar la procedencia de la prisin preventiva [...] con la concurrencia obligatoria del
Fiscal, del imputado y su defensor.
La audiencia hace posible el control de la actividad jurisdiccional, permite lograr la correccin y
justicia de la actividad jurisdiccional.
/ Proporcionalidad. Constituye un requisito sustancial en la limitacin de los derechos fundamentales.

La proporcionalidad tiene una muy especial relacin con los requisitos mencionados
anteriormente(67I). Est recogido en el artculo VI el TP del NCPP, y debe entenderse como la
equivalencia que debe existir entre la intensidad de la medida de coercin y la magnitud del
peligro procesal. Este principio funciona como el presupuesto clave en la regulacin de la prisin
provisional en todo Estado de derecho y tiene la funcin de conseguir una solucin al conflicto
entre el derecho a la libertad personal y el derecho a la seguridad del individuo, garantizada por
las necesidades ineludibles de persecucin penal eficaz.
7.2. Audiencia de prisin preventiva
A diferencia del CPP 1991, en el NCPP se incorpora 1a. realizacin de una audiencia para
determinar la procedencia de la prisin preventiva, sta debe realizarse dentro de las 48 horas
posteriores al requerimiento del Fiscal.
Con respecto a 1a. participacin obligatoria del fiscal, defensor e imputado la sentencia de
Casacin N 01-2007 seala que no es necesaria la presencia del imputado, pues puede ser representado
por su abogado, por lo que no es exigible la detencin preliminar para celebrar esta audiencia.
La Sala Penal Permanente se pronunci en este sentido en la sentencia de Casacin N 01-2007 Huaura de Lima, 26 de julio de dos mil siete como lo pasamos a ver:
FUNDAMENTO QUINTO
El Tribunal de Alzada como fluye del auto recurrido, traza una vinculacin estricta entre
detencin y prisin preventiva, y a partir de ese entendimiento estima que es imprescindible a la
prisin preventiva -y condicin para su imposicin- la medida de detencin, de suerte que si sta
no tiene lugar, porque no se efectiviz o se desestim no es posible solicitar aqulla y menos
concederla.
Ese entendimiento no es correcto [...] Si el imputado se niega a asistir; sea porque huy, porque
no es habido -lo que denota imposibilidad material del Juez para emplazarlo- o porque,
sencillamente, no quiere hacerla -en ejercicio de su derecho material de defensa, a su propia
estrategia procesal o por simple nimo de sustraccin o entorpecimiento procesal-, la audiencia
se lleva a cabo con la representacin tcnica del abogado defensor, de confianza o de oficio.
No es, pues, absoluta la necesidad de presencia del imputado en la audiencia de prisin
preventiva, es, s, necesaria, su debida citacin en su domicilio real o procesal -si lo hubiere
sealado-, o su conduccin al Juzgado cuando est efectivamente detenido (con ello se cumple el
principio de contradiccin, se hace efectiva la garanta de tutela jurisdiccional -en cuanto acceso
al proceso- y se afirma, a su vez, la garanta de defensa procesal).
Entonces ante la pregunta que se haca de si se puede realizar la audiencia de prisin preventiva
si no concurren las partes? Debemos sealar que cuando la norma seala que la audiencia se realizar
con los asistentes que concurran, se entiende que para que el juez resuelva, tiene que con currir
necesariamente el Fiscal requirente para que sustente oralmente, ya que es la parte interesada.
De no entenderse as, entonces el juez tendr que resolver sin que exista contradictorio, con la
sola revisin de papeles al estilo del sistema inquisitivo, dado que existe la posibilidad que no
concurran ninguna de las partes.
Interpretarlo de otra forma desnaturalizara el modelo acusatorio contradictorio, teniendo en
cuenta que toda restriccin de la libertad, debe darse con las garantas que el cdigo ha establecido para
el desarrollo del juicio oral, como son la oralidad, la inmediacin y la contradiccin
Pero lo que si se exige es la debida citacin del imputado (Sentencia casacin 01-07). Pero
entonces cabe la pregunta de si puede notificarse por edicto al imputado cuando se desconoce su
domicilio para realizar la audiencia de prisin preventiva?
Los Juzgados Penales de Investigacin Preparatoria de la Corte Superior de Justicia de La

Libertad realizaron el Acuerdo Plenario N 02- 2008 de 14 de julio del dos mil ocho celebrado en
Trujillo donde dan solucin a esta problemtica, as sealan:
La Sentencia Casatoria N 01-2007- Huara ha considerado que no es pues, absoluta la
necesidad de presencia del imputado en la audiencia de prisin preventiva, es si necesaria su
debida citacin al juzgado cuando est efectivamente detenido, con ello se cumple el principio
de contradiccin, se hace efectiva la garanta de tutela jurisdiccional en cuanto acceso al proceso

y se afirma a su vez la garanta de defensa procesal.
Por su parte, el artculo 127.4 del CPP establece que si las partes tienen defensor o apoderado,
las notificaciones debern ser dirigidas solamente a stos, excepto si la Ley o la naturaleza del
acto exigen que aquellas tambin sean notificadas.
En ese orden de ideas, la notificacin al imputado libre para la citacin a la audiencia de prisin
preventiva, debe efectuarse necesariamente en su domicilio real o procesal -si lo hubiere
sealado-, por tanto, cuando se ignore su domicilio y no aparezca de autos evidencia
formalmente registrado en la ficha de RENIEC, no proceder su citacin por edicto para la
audiencia de prisin preventiva.
Acuerdo
Para la realizacin de la audiencia de prisin preventiva, debe notificarse en el domicilio real o
procesal del imputado, descartndose la notificacin por edicto cuando se ignore el paradero del
imputado y no aparezca de autos evidencia que estuviera conociendo el proceso. Si el defensor
del imputado no asiste, ste ser reemplazado por un defensor de oficio. En el Distrito Judicial de
la Libertad los magistrados y defensores de oficio acordaron aplazar la audiencia por una hora
para permitir el estudio del caso y una defensa ptima.
7.3. Resolucin de prisin preventiva
La resolucin que resuelva la procedencia o no del requerimiento de prisin preventiva ser
pronunciada en la misma audiencia.
El auto de prisin preventiva ser especialmente motivado, con expresin sucinta de la

imputacin, de los fundamentos de hecho y de derecho que lo sustente y la invocacin de las citas
legales correspondientes.
El Juez de la Investigacin Preparatoria, si no considera fundado el requerimiento de prisin
preventiva optar por la medida de comparecencia restrictiva o simple segn el caso.
7.4. Prolongacin de la prisin preventiva

El artculo 272 seala que la prisin preventiva puede durar 09 meses en procesos considerados
no complejos y 18 meses en procesos complejos, estos plazos pueden ser prolongados por un plazo no
mayor de 18 meses (274. 1), lo que significa que un proceso no complejo tiene como plazo mximo de
duracin 27 meses y el proceso complejo 36 meses.
7.4.1.
Trmite para prolongar la prisin preventiva
La prolongacin se realiza previo requerimiento del Fiscal antes del
vencimiento de la duracin de la prisin preventiva (274. 1). Se tiene que
realizar una audiencia para la que es competente el juez de la investigacin
preparatoria, aunque el proceso se encuentre en la etapa de juzgamiento
(274.2).
Los presupuestos materiales para la prolongacin de la prisin preventiva son:
La existencia de circunstancias que importen una especial dificultad o
prolongacin de la investigacin y,
La posibilidad de que el imputado pueda sustraerse a la accin de la
justicia de encontrarse en libertad (274.1 del NCPP)
Los presupuestos jurdicos para la prolongacin de la prisin preventiva
son de dos tipos:
a. En los Procesos no complejos. Los fiscales deben de tener en cuenta
que cuando los procesos no son complejos, y han prorrogado el plazo
de la investigacin de cuatro a dos meses ms, al dar por concluida la
investigacin habrn transcurrido seis meses, restando slo tres meses
para el vencimiento de los nueve meses de duracin de la prisin
preventiva, plazo sumamente corto para que se desarrolle la etapa
. intermedia y posteriormente el juzgamiento.
Por lo que, cuando el fiscal prorrogue el plazo ordinario de la investigacin, debe tambin solicitar la prolongacin de la prisin preventiva, que lo debe hacer preferentemente hasta la etapa intermedia.
b. En los procesos complejos. En los procesos complejos, cuando se ha
producido la prrroga del plazo de la investigacin ordinaria de ocho a
ocho meses ms, el fiscal deber necesariamente solicitar la prolongacin de la prisin preventiva de 18 meses, segn el caso hasta el
plazo lmite de 36 meses, porque al haber prorrogado el plazo de la
investigacin, se entiende que sta ha devenido en una especial
dificultad o prolongacin de la investigacin.
Si no se realiza el requerimiento para prolongar la prisin preventiva, al
trmino de los 16 meses que dura el plazo de la investigacin, ser
imposible que en los dos meses que faltan para el cumplir el plazo
de 18 meses de duracin de la prisin preventiva, se pueda realizar la
etapa intermedia y el juzgamiento.
Los fiscales deben solicitar la prolongacin de la prisin preventiva, en

el momento que decidan la prrroga del plazo de la investigacin, o cuando
requieran que el juez de la investigacin preparatoria autorice la prrroga del
plazo de la investigacin preparatoria.
En todo caso, si el proceso est en la etapa intermedia o en la de juzgamiento, los fiscales deben requerir la prolongacin de la prisin preventiva,
antes del vencimiento del plazo de la prisin preventiva y no deben de esperar
el ltimo da, previendo que su requerimiento debe ser tramitado y debe de
citarse a audiencia conforme a ley.
7.4.1.1.
Prolongacin de la prisin preventiva por especial
dificultad
Los Juzgados Penales de Investigacin Preparatoria de la Corte Superior de Justicia de La Libertad realizaron el Acuerdo Plenario N 02- 2008
de 14 de julio del dos mil ocho celebrado en Trujillo, abordaron la
problemtica de si puede el juez prolongar el plazo de la prisin preventiva a
requerimiento del fiscal sin que previamente la investigacin haya sido
declarada compleja?
Sealando que la prisin preventiva no durar ms de nueve meses
(Art. 272.l del CPP), pero, tratndose de procesos complejos, el plazo lmite
de la prisin preventiva no durar ms de dieciocho meses (Art. 2172.1 del
CPP). La calificacin de un proceso como complejo es facultad exclusiva del
Fiscal a cargo del caso, cuando concurre cualquiera de los supuestos taxativos
del Art. 342. 3 del CPP.
En el caso que un proceso haya sido declarado complejo, la prolongacin de la prisin preventiva de nueve a dieciocho meses es automtica,
esto porque se le faculta al imputado solicitar la cesacin de la prisin
preventiva y su sustitucin por una medida de comparecencia las veces que lo
considere pertinente (Art. 283 del CPP). La calificacin de la investigacin
como compleja por el Fiscal, no impide el control de legalidad que pueda
efectuar el Juez de Investigacin Preparatoria, a solicitud del imputado.
N o o b s t a n t e l o e x p u e s t o , la prisin preventiva
tambin puede prolongarse de nueve a dieciocho meses -sin la previa
declaracin del proceso como complejo-, cuando concurran circunstancias
que importen una especial dificultad o prolongacin de la investigacin y que
el imputado pueda sustraerse a la accin de la justicia (Art.. 274.1 del

CPP).
Esta segunda forma de extensin de la prisin preventiva, contiene una
frmula abierta especial dificultad que puede estar referido a cualquiera de
los supuestos taxativos del Art. 342.3 del CPP o a cualquier otra situacin
que en forma excepcional justifique la continuacin de la prisin cautelar de
la libertad ambulatoria del imputado, a efectos de asegurar su sujecin para
todo el proceso, entendido desde la investigacin preparatoria hasta el mismo
juzgamiento
La prolongacin en este caso, debe ser requerida por el Fiscal antes del
vencimiento de los nueve meses, ser debatida y resuelta por el Juez de
Investigacin preparatoria en audiencia pblica.
Acuerdo
El Juez de investigacin preparatoria puede prolongar el plazo de la
prisin preventiva de nueve a dieciocho meses, previo requerimiento
del fiscal, debatido y resuelto en audiencia pblica, sin que previamente el proceso haya sido declarado complejo por el Fiscal.
Las requisitorias cursadas a la autoridad policial tendrn una vigencia
de seis meses. Vencido este plazo caducarn automticamente, bajo
responsabilidad, salvo que fuesen renovadas. La vigencia de la
requisitoria para los casos de narcotrfico y terrorismo no caducarn
hasta la detencin y juzgamiento de los requisitoriados.
7.5. Duracin de la prisin preventiva
Procesos no complejos: 9 meses
Procesos complejos: 18 meses
Los criterios para determinar cundo es complejo el proceso estn
establecidos taxativamente en el artculo 342.3 del NCPP, que son los siguientes:
a. Cuando se requiera la actuacin de una cantidad significativa de actos
de investigacin;
b.
Comprenda la investigacin de numerosos delitos.
c.
Involucra una cantidad importante de imputados o agraviados.
d. Investiga delitos perpetrados por imputados integrantes o colaboradores

de bandas u organizaciones delictivas.
e. Demanda la realizacin de pericias que comportan la revisin de una
nutrida documentacin o de complicados anlisis tcnicos.
f.
Necesita realizar gestiones de carcter procesal fuera del pas; o,
g. Deba revisar la gestin de personas jurdicas o entidades del Estado.
El fiscal como director de la investigacin, si considera que la investigacin que realiza cumple con alguno de los supuestos indicados anteriormente, debe disponer la complejidad del proceso en la disposicin de
formalizacin y continuacin de la investigacin preparatoria, y esto
determinar la duracin de la prisin preventiva que ser de 18 meses.
Aunque, si la complejidad se verifica en el transcurso de la investigacin preparatoria ya formalizada, debe disponerlo as, en el momento
procesal en que verifica esta situacin, dando a conocer a los sujetos procesales su disposicin.
Entonces la determinacin de la complejidad del proceso no le corresponde al Juez de investigacin preparatoria, porque segn el artculo
323.1, le corresponde realizar a requerimiento del Fiscal o a solicitud de las
dems partes, los actos procesales que expresamente autoriza el NCPP, entre
los cuales no se encuentra la decisin para considerar si un proceso es
complejo o no, por tanto el competente es el Fiscal quien es el director de la
investigacin
Adems el fiscal para disponer que el proceso sea complejo debe de
tener en cuenta los principios de razonabilidad y proporcionalidad, porque la
norma no ha establecido parmetros para calificar la cantidad de actos de
investigacin o de delitos, imputados o agraviados.
Para evitar cualquier arbitrariedad, el justiciable podra recurrir en va
queja al superior jerrquico, o incluso al Juez, para que se modifique la
disposicin del Fiscal que ha decidido considerar una investigacin

como compleja, cuando considera que no es as.
7.6. Revocatoria de la comparecencia por prisin preventiva
Cuando ya existe formalizacin de la investigacin preparatoria y al
imputado se le ha impuesto la medida cautelar de comparecencia restrictiva o
simple, en este supuesto, si durante la investigacin preparatoria resultaren
indicios delictivos fundados que est incurso en los supuestos del artculo
268, el juez a peticin del fiscal, podr variar la medida de comparecencia
por prisin preventiva
Para lo que el Juez citar a audiencia que segn la norma procesal se
realizar con la presencia de los asistentes que concurran (Art. 279. 2 del
NCPP).
Si el imputado no cumple con las restricciones impuestas en el mandato
de comparecencia, el fiscal puede requerir al juez la revocatoria de ese
mandato por prisin preventiva, para este efecto debe citarse a la audiencia
respectiva al fiscal, al imputado y a su defensor; el juez debe designar un
defensor de oficio, que represente al imputado, si es que no concurre su
defensor.
La aplicacin de este supuesto puede ser requerido en cualquiera de las
etapas del proceso comn, inclusive en el juzgamiento al no existir ninguna
restriccin al respecto; adems, bastar verificar el incumplimiento de
cualquiera de las reglas impuestas al imputado para revocar la comparecencia
por prisin.
7.7. La cesacin de la prisin preventiva
El imputado podr solicitar la cesacin de la prisin preventiva y su
sustitucin por una medida de comparecencia las veces que lo considere
pertinente.
El Juez de la Investigacin Preparatoria se pronunciar previa realizacin de una audiencia, dentro del tercer da de presentado el requerimiento. Esta se llevar a cabo con la asistencia del Ministerio Pblico, del
imputado y su defensor. Una vez escuchados los asistentes y a la vista de
los autos, decidir en ese mismo acto o dentro de las setenta y dos
horas siguientes, bajo responsabilidad.
Procede la cesacin de la prisin preventiva cuando nuevos elementos
de conviccin demuestren que no concurren los motivos que determinaron su
imposicin y resulte necesario sustituirla por la medida de comparecencia.
Para la determinacin de la medida sustitutiva el Juez tendr en consideracin,
adicionalmente, las caractersticas personales del imputado, el tiempo
transcurrido desde la privacin de libertad y el estado de la causa.
El Juez impondr las correspondientes reglas de conducta necesarias
para garantizar la presencia del imputado o para evitar que lesione la finalidad
de la medida. El imputado y el Ministerio Pblico podrn interponer recurso
de apelacin, dentro del tercer da de notificado. La apelacin no impide la
excarcelacin del imputado a favor de quien se dict auto de cesacin de la
prisin preventiva
La cesacin de la prisin preventiva ser revocada si el imputado
infringe las reglas de conducta o no comparece a las diligencias del proceso
sin excusa suficiente o realice preparativos de fuga o cuando nuevas
circunstancias exijan se dicte auto de prisin preventiva en su contra. Asimismo perder la caucin, si la hubiere pagado, la que pasar a un fondo de
tecnificacin de la administracin de justicia.
A continuacin presentamos una resolucin sobre este punto: Revocatoria de prisin preventiva e imposicin de comparecencia restrictiva, resolucin N 03-SPA, recada en el expediente N 2008-11067-25-0401 de trece
de Octubre de dos mil ocho emitido por la Sala de Apelaciones de Arequipa:
Aunque la defensa del agraviado no precis adecuadamente el agravio
de la decisin de prisin preventiva en la audiencia correspondiente, se
colige a partir de los postulados defensivos, que la asesora tcnica del
procesado entiende como excesiva la limitacin de libertad que el
internamiento carcelario implica, y debido a ello, plante la adopcin
de una comparecencia proponindola alternativamente como simple, o
restrictiva, ofreciendo en ste ltimo caso cubrir una caucin.
Habiendo el presunto agente confesado y no configurndose los presupuestos materiales de la prisin preventiva en los trminos que establece el artculo 268 del NCPP, debe imponerse mandato de comparecencia restrictiva, pues se encuentra acreditado que el imputado
tiene arraigo local, cuenta con familia, y trabajo conocido.
531
La Sala decidi:
REVOCAR el auto que declara fundado el requerimiento de prisin
preventiva emitido a solicitud de la Sra. Fiscal del primer despacho de
la segunda fiscala corporativa penal, en contra de (...) DICTAMOS en
contra del indicado procesado, la medida cautelar personal de
COMPARECENCIA RESTRICTIVA.
7.8. Incomunicacin
La incomunicacin del imputado con mandato de prisin preventiva
procede si es indispensable para el establecimiento de un delito grave. No
podr exceder de diez das.
La incomunicacin no impide las conferencias en privado entre el
Abogado Defensor y el preso preventivo, las que no requieren autorizacin
previa ni podrn ser prohibidas. La resolucin que la ordena se emitir sin
trmite alguno, ser motivada y puesta en conocimiento a la Sala Penal;
contra ella procede recurso de apelacin dentro del plazo de un da.
El hecho que est incomunicado no significa que no pueda recibir
informacin de la realidad. El incomunicado podr leer libros, diarios, revistas
y escuchar noticias de libre circulacin y difusin. Recibir sin obstculos la
racin alimenticia que le es enviada.
8.
LA INTERNACIN PREVENTIVA
El Juez de la investigacin preparatoria podr ordenar la internacin
preventiva del imputado en un establecimiento psiquitrico, previa
comprobacin, por dictamen pericial, de que sufre una grave alteracin o
insuficiencia de sus facultades mentales, que lo tornan peligroso para s o para
terceros, cuando medien los siguientes presupuestos:
8.1. Internamiento previo para observacin y examen

Esta medida cautelar se impone a personas inimputables, por ello el
Juez de la investigacin preparatoria, despus de recibir una comunicacin
motivada de los peritos, previa audiencia con asistencia de las partes
legitimadas, instada de oficio o a pedido de parte, podr disponer -a los
efectos de la preparacin de un dictamen sobre el estado psquico del
53
2
imputado-, que el imputado sea llevado y observado en un hospital

psiquitrico pblico.
Para adoptar esta decisin deber tomar en cuenta si existen elementos
de conviccin razonable de la comisin del delito, siempre que guarde
relacin con la importancia del asunto y que corresponda esperar una sancin
grave o la medida de seguridad de internamiento. El internamiento previo no
puede durar ms de un mes
Los requisitos son:
a. La existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener,
razonablemente, que es autor de un hecho punible o partcipe en l y
probablemente ser objeto de una medida de seguridad de internacin.
b. La existencia de una presuncin suficiente de que no se someter al
procedimiento u obstruir un acto concreto de investigacin. Rigen
anlogamente los artculos 269 y 270.
Si se establece que el imputado es menor de 18 aos el Juez de la Investigacin Preliminar informar al Juzgado Penal competente para dictar la
decisin final sobre su inimputabilidad e internacin y lo pondr a su
disposicin.
Contra la resolucin que se dicte procede recurso de apelacin. La interposicin del recurso suspende la ejecucin de la resolucin impugnada.
9. COMPARECENCIA
En el sistema de derecho procesal penal las medidas cautelares procesales se dividen en tres:
Prisin preventiva Comparecencia
con restricciones Comparecencia
simple
La prisin preventiva era la medida cautelar por excelencia en el sistema de enjuiciamiento inquisitivo, pues al no existir reglas de la presuncin
de inocencia, el hecho qne e procesado est o no libre no iba a desvirtuar su
presuncin de culpabilidad, por lo que no haba mayor reparo en privarlo de
su libertad, pues de todas formas era culpable.
La prisin preventiva al ser la medida ms grave que afecta de manera
insoslayable la libertad, uno de los derechos ms importantes dentro del
533
sistema de derechos constitucionales, debe de ser tomada siguiendo las reglas

del principio de proporcionalidad, en este sentido, slo ser procedente
cuando no exista otra manera de resguardar el proceso (sub-principio de
necesidad), por ello se instaura en el proceso penal la comparecencia, pues es
necesario que existan alternativas a la privacin de la libertad en sede cautelar.
Se reconoce 2 clases de comparecencia:
Simple
Con Restricciones
9.1. Comparecencia simple
Se encuentra delimitada negativamente en la legislacin (Art. 286
NCPP): el juez de la investigacin preparatoria dictar mandato de comparecencia simple si el fiscal no solicita prisin preventiva al trmino del
plazo previsto en el Art. 266o, tambin lo har cuando, de mediar requerimiento fiscal, no concurran los presupuestos materiales previstos en el
artculo 268o.
La comparecencia simple slo impone la obligacin de concurrir al
Juzgado todas las veces que el Juez lo considere pertinente durante el desarrollo del Proceso.
9.2. Comparecencia con restricciones
Como punto medio entre la prisin preventiva y la comparecencia
simple tenemos a la comparecencia con restricciones que a diferencia del
mandato de detencin no importa una grave afectacin a la libertad, en grado
de una privacin de libertad forzosa, pero tampoco es una libertad o libertad
con sujecin al proceso, como la comparecencia simple, pues a pesar que se
afronta el proceso penal en libertad cuando lo requiera el juzgado se va tener
que comparecer ante l, pues el procesado est sujeto al proceso en base a
restricciones ms fuertes.
En ese sentido, la comparecencia con restricciones es una medida
cautelar alternativa a la prisin preventiva, pues se impone en vez de ella
cuando el peligro procesal no es fuerte, pero existen ciertos indicios de la
existencia de ellos; por ello respeta el principio de proporcionalidad, de ah
que si bien importa una afectacin a la libertad sta es mnima, no como la
comparecencia simple pero tampoco como la prisin preventiva.
53
4
El Juez podr imponer algunas de las alternativas siguientes (restricciones a la comparecencia):

1. La obligacin de someterse al cuidado y vigilancia de una persona o
institucin determinada, quin informar peridicamente en los plazos
designados. En este caso estamos ante una figura que pareciera de
cierta cratela, es decir, existe una persona o institucin que se
encargar de resguardar que el procesado no se sustraiga de la accin
de la justicia. As esta persona asegura la presencia del imputado al
juicio oral. Muchas veces esta persona es el mismo abogado del procesado.
2. La obligacin de no ausentarse de la localidad en que reside, de no
concurrir a determinados lugares, o de presentarse a la autoridad en
los das que se le fijen. Esta restriccin busca evitar el peligro de fuga
en tanto y en cuanto no permiten la movilidad del imputado fuera de
ciertos mrgenes que pudieran permitir su sustraccin del proceso
penal. Del mismo modo, existe la prohibicin de concurrir a
determinado lugares lo cual debe de estar en concordancia de un
peligro de fuga o de obstaculizar la actividad probatoria.
3. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que
no afecte el derecho de defensa. Pero adems se ha incorporado el
inciso 4 del artculo 287 por el Artculo 4 de la Ley N 29439, publicada el 19 noviembre 2009 segn el cual el juez podr imponer la
prohibicin de comunicarse o aproximarse a la vctima o a aquellas
personas que determine, siempre que ello no afecte el derecho de defensa. Es decir, se agrega a la vctima como sujeto de proteccin de
esta restriccin, lo cual es razonable habida cuenta que esta restriccin
lo que busca es tener a buen resguardo la actividad probatoria;
por ello se busca protegerlas de la posible influencia del procesado, lo
cual ahora es extensible no slo a los testigos o a personas de su mbito
o quienes tuvieren que ver con la actividad probatoria, sino tambin con
la vctima, que si bien es una parte del proceso su declaracin tiene
calidad de medio probatorio, el cual debe de ser valorado con las reglas
establecidas en el Acuerdo Plenario 2/2005-CJ-116.
4. La prestacin de una caucin econmica, si las posibilidades del
imputado lo permiten. La caucin podr ser sustituida por una fianza
personal idnea y suficiente. En este caso se podra decir que estamos
535
ante un caso de aseguramiento de la presencia del imputado al juicio

oral en razn a que ha dejado su patrimonio en manos del Estado hasta
que se declare su absolucin o condena56.
9.3.La detencin domiciliaria
Es la medida cautelar restrictiva de la libertad ambulatoria de la persona
que la obliga a permanecer en su domicilio o en custodia de otra persona. Esta
restriccin importa la detencin en un lugar mucho ms cmodo y seguro para
el procesado, como es el hogar o un domicilio de otra
56 La caucin ha sido desarrollada de forma amplia en

el artculo 289 que seala: 1. La caucin consistir en
una suma de dinero que se fijar en cantidad
suficiente para asegurar que el imputado cumpla las
obligaciones impuestas y las rdenes de la autoridad.
La calidad y cantidad de la caucin se determinar
teniendo en cuenta la naturaleza del delito, la
condicin econmica, personalidad, antecedentes del
imputado, el modo de cometer el delito y la gravedad
del dao, as como las dems circunstancias que
pudieren influir en el mayor o menor inters de ste
para ponerse fuera del alcance de la autoridad fiscal o
judicial. No podr imponerse una caucin de imposible
cumplimiento para el imputado, en atencin a su
situacin personal, a su carencia de medios y a las
caractersticas del hecho atribuido. 2. La caucin ser
personal cuando el imputado deposita la cantidad
fijada en la resolucin en el Banco de la Nacin. Si el
imputado carece de suficiente solvencia econmica
ofrecer fianza personal escrita de una o ms
personas naturales o jurdicas, quienes asumirn
solidariamente con el imputado la obligacin de pagar
la suma que se le haya fijado. El fiador debe tener
capacidad para contratar y acreditar solvencia
suficiente. 3. La caucin ser real cuando el imputado
53
6
persona, que de todas formas le proporcionar ms confort que el

ingreso a un prisin estatal.
En el NCPP este tipo de restriccin configura nicamente una medida
cautelar ms, alternativa a la prisin preventiva, por casos humanitarios.
La detencin domiciliaria no puede ser entendida de una manera absoluta, por lo que la persona afectada puede ejercer vlidamente sus dems
derechos fundamentales, son requisitos para acceder a esta restriccin:
a.
b.
c.
d.
Ser mayor de 65 aos de edad;

Adolecer de una enfermedad grave o incurable;
Sufrir grave incapacidad fsica permanente que afecte sensiblemente
su capacidad de desplazamiento;
Ser madre gestante.
En todos estos motivos la medida de detencin domiciliaria est condicionada a que el peligro de fuga o de obstaculizacin pueda evitarse
razonablemente con su imposicin.
El tema de la detencin domiciliaria ha sido materia de pronunciamiento por el tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente
N 6201-2007-PHC/TC Moiss Wolfenson Woloch
constituya depsito de efecto pblico o valores

cotizables u otorgue garanta real por la cantidad que
el Juez determine. Esta caucin slo ser procedente
cuando de las circunstancias del caso surgiera la
ineficacia de las modalidades de las cauciones
precedentemente establecidas y que, por la
naturaleza econmica del delito atribuido, se
conforme como la ms adecuada. 4. Cuando el
imputado sea absuelto o sobresedo, o siendo
condenado no infringe las reglas de conducta que le
fueron impuestas, le ser devuelta la caucin con los
respectivos intereses devengados, o en su caso,
quedar sin efecto la garanta patrimonial constituida
y la fianza personal otorgada.
537
Esta sentencia seala que el arresto domiciliario no puede ser entendido

como un sustituto o smil de la detencin preventiva, ms an si difieren en su
incidencia sobre el derecho fundamental a la libertad personal; y ello porque
el ius ambulandi se ejerce con mayores alcances, no existe la afliccin
psicolgica que caracteriza a la reclusin, no se pierde la relacin con el
ncleo familiar y amical. En determinados casos, se contina ejerciendo total
o parcialmente el empleo, se sigue gozando de mltiples beneficios (de mayor
o menor importancia) que seran ilusorios bajo el rgimen de disciplina de un
establecimiento penitenciario, y, en buena cuenta, porque el hogar no es la
crcel.
Sin embargo, esto no significa que el arresto domiciliario sea concebido como una forma simple de comparecencia que no afecta en nada la
libertad individual, por el contrario, es la forma ms grave de comparecencia
restringida que la norma procesal penal ha contemplado, porque la intensidad
de coercin personal que supone es de grado inmediato inferior al de la
detencin preventiva. La obligacin de permanecer, en forma vigilada, dentro
del domicilio, es sin duda, tambin, una limitacin seria de la libertad
locomotora, cuyo dictado, por cierto, debe necesariamente justificarse, pues
sucede que sta constituye, entre las diversas frmulas con las que se puede
decretar la comparecencia restrictiva en nuestro ordenamiento procesal penal,
la ms grave (Expediente N. 1565-2002-HC/TC, caso Hctor Chumpitaz
Gonzles).
Entonces, teniendo en cuenta a) que la detencin domiciliaria es una
medida cautelar que le sigue en grado de intensidad a la detencin preventiva;
b) que su dictado supone una restriccin de la libertad individual; y, c) que el
artculo 47. del Cdigo Penal contempla la posibilidad de abonar al cmputo
del quantum condenatorio, adems de la detencin preventiva, la pena multa o
limitativa de derechos; resulta, por tanto, razonable y constitucionalmente
vlido que los das, meses o aos de arresto en domicilio, a pesar de no existir
previsin legal que contemple este supuesto, sean considerados por el Juez a
efectos de reducir la extensin de la pena, o dicho en otros trminos, para
abonar al cmputo de la pena y contribuir al cumplimiento de la condena.
En tal sentido, teniendo en cuenta que el beneficiario fue condenado a 4
aos de pena privativa de libertad por la comisin del delito de peculado; que
ha cumplido ms de 3 aos de prisin efectiva; que ha redimido su pena por
trabajo y que ha sufrido ms de 2 aos de arresto domiciliario, el Tribunal
53
8
llega a la conclusin luego de un anlisis de los hechos en su conjunto

(criterio utilizado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en su
Sentencia del 6 de diciembre de 1988 - caso Barber Messegu y Jabardo
contra Espaa y que este Colegiado hace suyo para la resolucin de la
controversia bajo anlisis) que se ha producido efectivamente un cumplimiento de condena en exceso como sostiene el favorecido.
Sin embargo hubo votos discordantes y concordantes como se seala a
continuacin:
Fundamento de Voto del Magistrado Mesa Ramrez
Una valoracin conjunta no significa sustituir al Juez penal en el
cmputo de la pena, sino constituye una verificacin sistemtica de
un conjunto de hechos que llevan al juez a la obligacin de tomar una
decisin que tenga como objeto la reposicin del derecho constitucional vulnerado.
Mantener al favorecido en prisin porque el legislador no ha efectuado
una equiparacin del arresto domiciliario y la prisin, es irrazonable y
desproporcionado porque subordina la Constitucin a la omisin del
legislador, lo que significa un positivismo puro que no se condice con
el techo valorativo de la Ley Fundamental. En suma, se trata como
dira Gustav Radbruch: que el derecho injusto no es derecho.
Fundamento de Voto del Magistrado Eto Cruz
Tomando en consideracin lo que expresara el Tribunal en la STC
00019-2005-PI/TC, en el sentido que la ejecucin del arresto domiciliario no supone una injerencia sobre la libertad personal de la
misma intensidad que la que ocasiona la prisin preventiva; pero que,
de otro lado, ello tampoco significa que no la tenga, considero que la
frmula intermedia ms prxima -incluso a la originalmente planteada
por el legislador- es aquella que considera que un da de pena debe ser
descontado por cada 2 das de arresto domiciliario.
Y es que no toda medida de comparecencia con detencin domiciliaria
afecta con la misma intensidad la libertad personal de los procesados,
habida cuenta que dentro de esta medida de coercin personal existen
distintos grados de afectacin de la libertad personal. As, por ejemplo,
no se puede equiparar una detencin domiciliaria en la que se autoriza
acudir al centro de trabajo o a estudiar, de aquella detencin
539
domiciliaria en la que no existe tal autorizacin. De igual modo, no se

puede equiparar la detencin domiciliaria en custodia de otra persona,
de aquella detencin domiciliaria en custodia permanente de la
autoridad policial, etc. Para supuestos como estos, por ejemplo, el
legislador podra establecer que se descuente un da de pena por cada
tres das de arresto domiciliario.
Por tanto, en los trminos anteriormente expuestos, considero que en
las circunstancias del caso concreto, las autoridades del INPE deben
abonar 2 das de arresto domiciliario por cada da de pena.
Voto Singular de los Magistrados Landa Arroyo y Beaumont
Callirgos
En este voto los ponentes se preguntan si:
Existe realmente en el presente caso un vaco legislativo que obligue
al Tribunal Constitucional a formular una regla jurisprudencial al
respecto? La respuesta es negativa. Una laguna jurdica se presenta
cuando el legislador no ha previsto regular una situacin jurdica
sustancialmente idntica a otra que s se halla expresamente regulada
en sus consecuencias jurdicas.
En el caso del arresto domiciliario se ha demostrado que ste no puede
ser asimilado ni a la detencin preventiva ni a la prisin efectiva en
cumplimiento de una sentencia condenatoria, dada su naturaleza
diversa.
El Tribunal Constitucional ya precis las diferencias existentes entre
dicha figura y cualquier forma de detencin al interior de un establecimiento penitenciario:
As pues, tal como a la fecha se encuentran regulados el arresto
domiciliario y la prisin preventiva, y an cuando comparten la
condicin de medidas cautelares personales, son supuestos
sustancialmente distintos en lo que a su incidencia sobre el
derecho fundamental a la libertad personal respecta; ello
porque, en el caso del arresto domiciliario, el ius ambulandi se
ejerce con mayores alcances; no existe la afliccin psicolgica
que caracteriza a la reclusin; no se pierde la relacin con el
ncleo familiar y amical; en determinados casos, se contina
ejerciendo total o parcialmente el empleo; se sigue gozando de
mltiples beneficios (de mayor o menor importancia) que seran
ilusorios bajo el rgimen de disciplina de un establecimiento
54
0
penitenciario; y, en buena cuenta, porque el hogar no es la

crcel (STC 0019-2005-P/TC, FJ 23).
En consecuencia, no puede concluirse que tal vaco legislativo exista
para el caso del arresto domiciliario. Por el contrario, ms bien se aprecia que, en funcin de su facultad de libre configuracin de la ley
penal, el legislador simplemente no ha optado, hasta ahora, porque los
das de arresto domiciliario se abonen al cmputo de la pena privativa
de la libertad. Y esta decisin del legislador no contraviene la
Constitucin del Estado en la medida que, como se dijo supra: a) no
existe un mandato constitucional que le obligue a prever beneficios penitenciarios para
todos los que han delinquido; b) su denegatoria no afecta propiamente el
derecho fundamental a la libertad personal; y c) no existe un deber
constitucional que obligue al legislador a prever que los das de arresto
domiciliario sean abonados al cmputo de la pena efectiva.
Para estimar la demanda, la sentencia en mayora (fundamento jurdico
14) realiza, en primer lugar, un anlisis que slo le corresponde al juez
penal ordinario, como es el cmputo de la pena, ms an si existe sentencia condenatoria en contra del demandante y sin que se considere si
ste ha cumplido o no con pagar la reparacin civil correspondiente. En
segundo lugar, se invoca la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de Estraburgo, Caso Barbera, Messegu y Jabardo, de 6 de
diciembre de 2008, para hacer suyo, segn se dice, el criterio anlisis
de los hechos en su conjunto. La cita es impertinente porque no se ha
reparado en que las consideraciones de dicho Tribunal Internacional sobre
el anlisis de los hechos en su conjunto estn referidas a la apreciacin
conjunta de los medios probatorios penales; siendo evidente que esta tarea
no le corresponde al Tribunal Constitucional pues ste no determina
responsabilidades penales ni mucho menos valora los medios probatorios
actuados en un proceso penal especfico. Por tanto, es inoportuno asumir
un criterio sobre una cuestin que es ajena a la funcin constitucional de
este Tribunal.
Tambin es necesario sealar que, a diferencia de la regulacin establecida en el Cdigo Procesal Penal de 1991 (Decreto Legislativo N
638) vigente en todo el Per, excepto en Huaura y La Libertad, en el
NCPP de julio del 2004, el arresto domiciliario nicamente se impone en
541
circunstancias regladas, cuando la medida restrictiva de libertad que

corresponda imponer sea la detencin. As, el artculo 290 inciso 1 del
citado Cdigo establece lo siguiente: [s]e impondr detencin
domiciliaria cuando, pese a corresponder prisin preventiva, el imputado:
a) Es mayor de 65 aos de edad; b) Adolece de una enfermedad grave o
incurable; c) Sufre grave incapacidad fsica permanente que afecte
sensiblemente su capacidad de desplazamiento; d) Es una madre
gestante.
Como es de verse, en el Cdigo Procesal Penal que es de aplicacin en el
distrito judicial de Huaura, el arresto domiciliario nicamente
es concedido cuando corresponda imponer detencin y slo por las
caractersticas personales del imputado. No ocurre lo mismo con el
Cdigo Procesal Penal vigente en el distrito judicial de Lima, en el que
el arresto domiciliario es considerado una forma de comparecencia
restringida, esto es, que procede en aquellos casos en los que quepa una
forma de restriccin de la libertad individual menos gravosa que la
detencin:
Se dictar mandato de comparecencia cuando no corresponda
la medida de detencin. Tambin podr imponerse
comparecencia con la restriccin prevista en el inciso 1),
tratndose de imputados mayores de 65 aos que adolezcan de
una enfermedad grave o de incapacidadfsica, siempre que el
peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria
pueda evitarse razonablemente.
El Juez podr imponer algunas de las alternativas siguientes:
1. La detencin domiciliaria del inculpado, en su propio
domicilio o en custodia de otra persona, de la autoridad
policial o sin ella, impartindose las rdenes necesarias(...).
De modo tal que slo en el caso de que el arresto domiciliario hubiera
sido dictado bajo las normas del nuevo Cdigo Procesal Penal (Decreto
Legislativo N. 957) vigente en el Distrito Judicial de Huaura,
correspondera compurgar el plazo de arresto domiciliario sufrido con
el de la pena efectiva. An as, tampoco el nuevo Cdigo establece la
obligatoriedad de compurgar el arresto domiciliario con la pena
efectiva, pues ello slo ser procedente de ser el caso y cuando se
configuren los supuestos previstos en dicha disposicin, que no es el
54
2
caso del demandante. Esta no obligatoriedad se refleja tambin en el

hecho de que no se ha previsto la proporcin de dicho abono.
9.4. Conduccin compulsiva
La infraccin de la comparecencia, en los casos en que el imputado sea
citado para su declaracin o para otra diligencia determinar la orden de ser
conducido compulsivamente por la polica.
La conduccin compulsiva es conocida tambin como conduccin
coactiva, mandato de acompaamiento o conduccin de grado o fuerza.
543
CAPTULO VIII
TEORA DE LA PRUEBA
1.
GENERALIDADES SOBRE TEORA DE LA PRUEBA

En el nuevo modelo procesal penal la prueba viene a ser un tema
fundamental, pues solo ella puede condenar a una persona, as la actividad
principal del proceso penal se encuentra dirigida por actos probatorios, su
importancia es tal que solo el juez podr fundamentar en la prueba que pase
los estndares de un estado social y democrtico de derecho, es decir que
respete los principios y sea legtima, adems que debe de pasar el test de la
contradiccin, para obtener la informacin de mejor calidad.
1.1 Concepto
El trmino prueba es por dems polismico, como tal, se hace preciso,
antes de determinar su significado, establecer su sentido etimolgico.
As, etimolgicamente, el trmino prueba deriva del latn proba- tio
probationis, que a su vez deriva del vocablo probus que significa bueno.
Luego, lo que resulta probado es bueno, se ajusta a la realidad, y probar
consiste en verificar o demostrar la autenticidad de una cosa 57.
57 Sents Melendo, Santiago. Qu es la prueba. (Naturaleza de la

Prueba) (en) Revista de Derecho Procesal
Iberoamericana. 1973. N 2-3 pp. 259-260 (cit.) Miranda
Estrampes, Manuel. La Mnima Actividad Probatoria en el Proceso Penal. Editorial
Bosch. Barcelona. 1997. p. 15.
^
'
"
I. LAS MEDIDAS DE CAUTELA PROCESAL. TEORA GENERAL

1.
Planteamiento general
La imposicin de las medidas cautelares de carcter procesal tienen por propsito, conforme
informa la mejor doctrina, garantizar la sujecin del imputado al proceso y la no perturbacin de la
actividad probatoria por su parte 58, como medio de realizacin del derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva y el derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales 59. En suma, las medidas cautelares
sirven tanto para asegurar el proceso de conocimiento como para asegurar la ejecucin penal 60.
En efecto, si la sociedad y la victima del delito pretenden tutela o proteccin a travs del
sistema penal y existe la prohibicin constitucional de condena en ausencia, la nica forma de que
sociedad y vctima vean satisfechas sus pretensiones de tutela ser garantizando la sujecin del
imputado al proceso y realizando la actividad probatoria que permitan la obtencin de la verdad.
En este sentido, son perfectamente aplicables las palabras de Julio B. MAIER, al entender la
coercin procesal como la: practicada antes de la decisin de un juicio de conocimiento que no
representa la sancin a la desobediencia del orden jurdico, sino una garanta de la realizacin
efectiva del derecho material que necesita, ineludiblemente, que los fines del proceso se cumplan 61.
Ahora, si el proceso penal tiene un objeto penal, referido a la posible imposicin de
consecuencias jurdico-penales (penas o medidas de seguridad), y un objeto civil, referido a la posible
imposicin de consecuencias jurdico-civiles (reparacin civil), es evidente que la cautela procesal
puede encontrarse dirigida a cautelar ambos objetos62.
En el caso de la cautela procesal dirigida al objeto penal estamos frente a las medidas de
cautela personal, en la medida que las mismas recaen sobre el individuo en s mismo; en tanto que en
58Las medidas provisionales adoptan funciones cautelares,

aseguratorias de la prueba y tuitivas -coercitivas As: SAN MARTN
CASTRO: Derecho II, 1073.
59CLARI OLMEDO: Derecho II, 351; GIMENO SENDRA: Derecho, 481; GIMENO
SEN- DRA et ah Lecciones, 263; GONZLEZ PREZ: El derecho, 369; SANGU1NE: Prisin
provisional, 88; CAROCCA PREZ: El nuevo, 151; HORVITZ LENNON / LPEZ
MASLE: Derecho procesal penal 1,341; MONROY PALACIOS: Bases, 125; PRIORI
POSADA: La tutela, 31.
60ROXIN: Derecho procesal penal, 249.
61MAIER: Cuestiones, 16.
62MORENO CATENA (Director): El proceso penal II, 1535; RAMOS MNDEZ: El
proceso, 276; HORVTTZ LENNON / LPEZ MASLE: Derecho procesal penal 1,342;
AGUILAR BAI- LEY: La prisin, 26; SNCHEZ VELARDE: Introduccin, 201;
SNCHEZ VELARDE: Manual, 736.
el caso de la cautela procesal dirigida al objeto civil estamos frente a las medidas de cautela real o
patrimonial, en la medida que estas recaen sobre el patrimonio.
Tratndose las medidas de cautela real o patrimonial, en esencia, de medidas de carcter civil,
prescindo de su anlisis, reconducindolas a los textos existentes en la doctrina especializada en
cautela civil. Nos dedicaremos entonces a las medidas de cautela real.
2.
Requisitos generales
Toda medida cautelar debe cumplir las siguientes exigencias: verosimilitud o apariencia del
derecho (fumus bonijuris) y el peligro en la demora (periculum in mora).
2.1. La verosimilitud o apariencia del derecho {fumus bonijuris)
Para obtener tutela cautelar debe establecer, con algn nivel de verosimilitud, que existe algn
derecho cuya cautela sea necesaria. Esto, trasladado a la dinmica del proceso penal, supone
reconocer la existencia de una imputacin penal y de elementos que deriven en la posible
responsabilidad penal del imputado63.
Para establecer medidas de cautelar personal resulta necesaria la existencia de un juicio de
probabilidad o de prueba semiplena 64 o lo que es lo mismo la concurrencia de un preventivo
clculo de probabilidades sobre lo que podr ser el contenido de la futura resolucin principal 65.
La constatacin de la verosimilitud o apariencia del derecho supone comprobar la existencia
del derecho a cautelar en un determinado grado: el de probabilidad 66. A nivel procesal el
conocimiento puede adquirir diversos niveles: posibilidad, probabilidad, certeza. Pues bien, aplicando
lo antes indicado al mbito de la tutela cautelar puede afirmarse que la misma se obtiene cuando
existe un conocimiento en grado de probabilidad respecto al derecho cuya tutela se invoca 67. Para la
obtencin de tutela cautelar no es suficiente la posibilidad ni necesaria la certeza.
El jidcio de verosimilitud o apariencia del derecho, como correctamente sostiene
CALAMANDREI68, es un juicio de carcter instrumental en contraposicin al juicio de certeza que
tiene un carcter final.
2.2. El peligro en la demora (periculum in mora)
La segunda exigencia para la obtencin de tutela cautelar viene conformada por el denominado
peligro en la demora consistente en la probabilidad de que en el perodo de tiempo necesario para
la realizacin de los intereses tutelados por el Derecho, a travs del desarrollo de la funcin
jurisdiccional, se verifique un evento natural o voluntario, que suprima o restringa los intereses
63GIMENO SENDRA: Derecho, 481; GIMEN O SENDRA etal: Lecciones, 263;

ASENCIO MELLADO: Derecho, 19364SAN MARTN CASTRO: Derecho R, 1083.
65ARANGENA FANEGO: Teora, 22.
66GOZANI: Derecho I, 801; MONROY PALACIOS: Bases, 153-154; PRIORI
POSADA: La tutela, 73.
67ARANGENA FANEGO: Teora, 25.
68CALAMANDREI: Estudios, 326; CALAMANDREI: Introduccin, 77.
mismos, hacindolos imposibles o limitando su realizacin por los rganos jurisdiccionales 69. Es
decir, el peligro en la demora alude al riesgo consustancial a la demora en la obtencin de tutela
jurisdiccional70, el peligro del ulterior dao marginal que podra derivar del retardo de la providencia
definitiva71 o, lo que es lo mismo, el riesgo de frustracin del proceso penal72.
Ahora bien, es necesario reconocer que el anlisis del periculum in mora debe realizarse, no en
abstracto, sino atendiendo a cada caso concreto.
3.
Caractersticas de las medidas de cautela procesal
3.1. Instrumentalidad
Las medidas cautelares, como es lgico, no son un fin en s mismo73, sino que sirven como
medio de realizacin de fines ulteriores: Los de tutela jurisdiccional, a plasmarse en la sentencia
definitiva. La imposicin de una medida cautelar debe reconocer dicha condicin instrumental.
3.2. Urgencia
Se alude a la urgencia como uno de los elementos caracterizadores de las medidas de cautela
procesal, pues si las mismas se otorgan con retardo careceran de todo objeto 74. Si la cautela procesal
se otorga con dilacin, el peligro que se pretende neutralizar podra producirse o intensificarse, lo que
hara de la misma una mera declaracin sin efectos prcticos.
3-3. Proporcionalidad
La legitimidad de las medidas de cautela procesal se vincula a su proporcionalidad. El
Juzgador, al momento de conceder tutela cautelar debe escoger la medida que resulte proporcional al
peligro procesal que se intenta evitar75.
3.4. Variabilidad
Si el sustento de la cautela procesal es la existencia de un peligro procesal, resulta
absolutamente lgico entender que al desaparecer o amenguarse el mismo la necesidad de cautela
procesal pueda extinguirse o variar76.
3.5. Provisionaiidad
69ARANGENA FANEGO: Teora, 4970GOZANI: Derecho 1,787; PRIORI POSADA: La tutela, 37.
71CALAMANDREI: Introduccin, 42.
72SANGUIN: Prisin provisional, 89.
73CAFFERATA ORES: Medidas, 15; VSQUEZ ROSSI: Derecho U, 242; SAN
MARTN CASTRO: Derecho II, 785 (cita conforme a la primera edicin de
1999); OR GUARDIA: Manual, 327.
74CALAMANDREI: Introduccin, 41.
75CAFFERATA ORES: Medidas, 32.
76ARAGONESES MARTINEZ: El sumario (III), 390; GOZANI: Derecho 1,814-815.
Las medidas cautelares no tienen carcter definitivo, es decir, se encuentran limitadas a la

existencia de una situacin fctica de riesgo de no realizacin de la tutela jurisdiccional solicitada.
Es necesario destacar la diferencia existente y en ocasiones no observada 77 entre el carcter
provisional de la medida y la idea de temporalidad, para lo cual recurrir a las siempre atinadas
precisiones del maestro Piero CALAMANDREI: Temporal es, simplemente, lo que no dura
siempre; lo que independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene por s mismo duracin
limitada: provisorio es, en cambio, lo que est destinado a durar hasta tanto que sobrevenga un evento
sucesivo78; en tal virtud, la cualidad de provisoria dada a las providencias cautelares quiere
significar en sustancia lo siguiente: que los efectos jurdicos de las mismas no solo tienen duracin
temporal (...), sino que tienen duracin limitada a aqul periodo de tiempo que deber transcurrir
entre la
emanacin de la providencia cautelar y la emanacin de una providencia jurisdiccional26.
3.6. Jurisdiccionalidad
Las medidas cautelares solo pueden ser establecidas por Juez competente79 80, descartndose la
posibilidad que sean impuestas por rganos de naturaleza no jurisdiccional.
Esta caracterstica, por cierto, tiene ciertas excepciones: la detencin policial en casos de
flagrancia delictiva; y, las medidas preliminares restrictivas de libertad. No obstante, el gravamen que
dichas medidas importan se atena con las estrictas condiciones legales para su imposicin.
II. Las medidas de cautela personal
Las medidas de cautela personal son aquellas que suponen un modo de asegurar el objeto penal
del procesal y, por lo tanto, suponen la restriccin de derechos personales en el sentido de no
patrimoniales del procesado.
Aunque el CPP (1991) y el CPP (2004) han construido el sistema de medidas cautelares
personales a partir de la detencin preventiva, entiendo que siendo la libertad la regla y la restriccin
de libertad la excepcin81, un anlisis consistente y coherente con esta idea matriz exige iniciar con el
estudio de las medidas de coercin personal menos gravosas para arribar finalmente a las que
suponen las ms intensas limitaciones de la libertad.
1. La comparecencia simple y restrictiva
1.1. Regulacin legal
Los artculos 286 y 287 del estatuto procesal penal de 2004 sealan textualmente lo
siguiente:
77Por ejemplo, SNCHEZ VELARDE: Manual, 73378CALAMANDREI: Introduccin, 3 6.

79CALAMANDREI: Introduccin, 36-3780HORVITZ LENNON / LPEZ MASLE: Derecho procesal penal 1,350.
81ASENCIO MELLADO: La regulacin, 496.
Artculo 286.- Presupuestos

1. El Juez de la Investigacin Preparatoria dictar
mandato de comparecencia simple si el Fiscal
no solicita prisin preventiva al trmino del
plazo previsto en el artculo 266.
2. Tambin lo har cuando, de mediar
requerimiento fiscal, no concurran los
presupuestos materiales previstos en el artculo
268.
Artculo 287.- La comparecencia restrictiva.
1. Se impondrn las restricciones previstas en el
artculo 167 siempre que el peligro de fuga o
de obstaculizacin de la averiguacin de la
verdad pueda razonablemente evitarse. Tambin
podr utilizarse, alternativamente, alguna
tcnica o sistema electrnico o computarizado
que permita controlar no se excedan las
restricciones impuestas a la libertad personal.
2. El Juez podr imponer una de las restricciones
o combinar varias de ellas, segn resulte
adecuada al caso, y ordenar las medidas
necesarias para garantizar el cumplimiento de
las restricciones impuestas.
3. Si el imputado no cumple con las restricciones
impuestas, previo requerimiento realizado por el
Fiscal o por el Juzgador en su caso, se revocar
la medida y se dictar mandato de prisin
preventiva. El trmite que seguir el Juez ser
el previsto en el artculo 288.
Artculo 288.- Las restricciones.
Las restricciones que el Juez puede imponer son las
siguientes:
1. La obligacin de someterse al cuidado y
vigilancia de una persona o institucin
determinada, quien informar peridicamente

en los plazos determinados.
2. La obligacin de no ausentarse de la localidad en que
reside, de no concurrir a determinados lugares, o de
presen- . tarse a la autoridad en los das que se le
fije.
3. La prohibicin de comunicarse con personas
determinadas, siempre que no afecte el derecho de
defensa.
4. La prestacin de una caucin econmica, si las
posibilidades del imputado lo permiten. La caucin
podr ser sustituida por una fianza personal idnea y
suficiente.
Artculo 289.- La caucin.
1. La caucin consistir en una suma de dinero que se
fijar en cantidad suficiente para asegurar que el
imputado cumpla las obligaciones impuestas y las
rdenes de la autoridad.
La calidad y cantidad de la caucin se determinar
teniendo en cuenta la naturaleza del delito, la
condicin econmica, personalidad, antecedentes del
imputado, el modo de cometer el delito y la gravedad
del dao, as como las dems circunstancias que
pudieran influir en el mayor o menor inters de este
para ponerse fuera del alcance de la autoridad fiscal o
judicial.
No podr imponerse una caucin de imposible cumplimiento para el imputado, en atencin a su situacin
personal, a su carencia de medios y a las
caractersticas del hecho atribuido.
2. La caucin ser personal cuando el imputado deposita
la cantidad fijada en la resolucin en el Banco de la
Nacin. Si el imputado carece de suficiente solvencia
econmica ofrecer fianza personal escrita de una o
ms personas naturales o jurdicas, quienes asumirn
solidariamente con el imputado la obligacin de pagar

la suma que se haya fijado. El fiador debe tener
capacidad para contratar y acreditar solvencia
suficiente.
3. La caucin ser real cuando el imputado constituya
depsito de efecto pblico o valores cotizables u
otorgue garanta real por la cantidad que el Juez
determine. Esta caucin solo ser procedente cuando
de las circunstancias del caso surgiera la ineficacia de
las modalidades de las cauciones precedentemente
establecidas y que, por la naturaleza econmica del
delito atribuido, se conforme como la ms adecuada.
4. Cuando el imputado sea absuelto o sobresedo, o
siendo condenado no infringe las reglas de conducta
que le fueron impuestas, le ser devuelta la caucin
con los respectivos intereses devengados, o en su caso,
quedar sin efecto la garanta patrimonial constituida
y la fianza personal otorgada.
Artculo 290.- Detencin domiciliaria.
1. Se impondr detencin domiciliaria cuando, pese a
corresponder prisin preventiva, el imputado:

a. Es mayor de 65 aos de edad;
b. Adolece de una enfermedad grave o incurable;
c. Sufre grave incapacidad fsica permanente que
afecte sensiblemente su capacidad de
desplazamiento;
d. Es una madre gestante.
2. En todos los motivos previstos en el numeral anterior,
la medida de detencin domiciliaria est condicionada

a que el peligro de fuga o de obstaculizacin pueda
evitarse razonablemente con su imposicin.
3. La detencin domiciliaria debe cumplirse en el
domicilio del imputado o en otro que el Juez designe y
sea adecuado a esos efectos, bajo custodia de la
autoridad policial o de una institucin pblica o

privada o de tercera persona designada para tal
efecto.
Cuando sea necesario, se impondr lmites o
prohibiciones a la facultad del imputado de
comunicarse con personas diversas de aquellos que
habitan con l o que lo asisten.
4. El plazo de duracin de detencin domiciliaria es el
mismo que el fijado para la prisin preventiva. Rige,
en lo pertinente, lo dispuesto por los artculos 273 al
277.
5- Si desaparecen los motivos de detencin domiciliaria

establecidos en los literales b) al d) del numeral 1),
el Juez previo informe pericial dispondr la
inmediata prisin preventiva del imputado.
Artculo 291.- Comparecencia simple.
1. El Juez prescindir de las restricciones previstas en el
artculo 288, cuando el hecho punible denunciado
est penado con una sancin leve o los actos de
investigacin aportados no lo justifiquen.
2. La infraccin de la comparecencia, en los casos en
que el imputado sea citado para su declaracin o para
otra diligencia, determinar la orden de ser conducido
compulsivamente por la Polica.
1.2. Clases
Conforme se observa del dispositivo antes indicado, la
comparecencia puede ser de dos diversas clases: comparecencia
simple y comparecencia restringida, cuyos contenidos y exigencias
analizaremos seguidamente. Como puede advertirse, excluyo la
detencin domiciliaria pues aquella, en mi opinin, constituye una
forma especial de prisin preventiva.
1.2.1. La comparecencia simple
La regulacin actual de la comparecencia simple se encuentra
contenida especficamente en los artculos 286 y 291 del CPP.
Aunque el orden en que aparecen los dispositivos indicados genera
cierta confusin, es posible identificar que los supuestos de
imposicin de comparecencia simple son la escasa lesividad del hecho
imputado (a) o (alternativamente) cuando no resulte justificado
imponer otra medida (b)82.
a. Requisito escasa lesividad del hecho imputado
82As, SNCHEZ VELARDE:
Manual,
742-743.
Este requisito, ya contenido en el artculo 143 del CPP (1991),

condiciona la imposicin de la medida de comparecencia simple a
aquellos supuestos en que el hecho punible denunciado est penado
con una sancin leve. El factor problemtico en la interpretacin de
este dispositivo es, desde luego, la determinacin de la levedad de la
sancin penal.
A este respecto y antes de entrar a la cuestin planteada, es
necesario realizar una primera observacin relacionada a los alcances
de la expresin sancin utilizada en el artculo 291o del CPP. La
alusin legal al trmino sancin se encuentra referida a la pena
abstracta, esto es, aquella fijada como marco general por el
legislador, y no a la pena concreta individualizada judicialmente83.
Con este propsito resulta necesario tomar en consideracin todos
aquellos determinantes del marco general dentro del cual se
determinar judicialmente la pena: concurrencia de concurso
delictivo, aplicabilidad de la reincidencia o habitualidad, etc.
Para identificar cundo nos encontramos ante una sancin leve
es necesario recurrir a una lectura integral de los preceptos legales
reguladores de la comparecencia simple. En esa lnea, debe observarse
que el artculo 286.2 del CPP establece que la procedencia de la
comparecencia simple se encuentra condicionada a la no concurrencia
de los presupuestos materiales para la imposicin de la medida
cautelar de prisin preventiva. Si tenemos en consideracin que uno
de los presupuestos materiales previstos por el artculo 268o del
Cdigo Procesal Penal para la imposicin de la prisin preventiva est
relacionado a la pena imponible, puede sostenerse, coincidiendo con
la ms relevante doctrina especializada, que la sancin leve es toda
aquella pena distinta a la de privacin de libertad superior a los cuatro
aos84.
b.
Requisito ausencia de justificacin para la imposicin de otra

medida
83Similar SN MARTN CASTRO: Derecho II, 1160.

84SAN MARTN CASTRO: Derecho U, 1160; SNCHEZ
VELARDE: Manual, 743.
El mencionado artculo 291.Io del CPP permite la imposicin de

la medida de comparecencia sin restricciones tambin (de modo
alternativo) cuando los actos de investigacin aportados no lo
justifiquen. Queda, como se observa, nuevamente una cuestin por
aclarar Cundo los actos de investigacin aportados justifican la
imposicin de restricciones al imputado? Cundo procede la
comparecencia simple?
Del contenido del artculo 287 del CPP puede advertirse que la
imposicin de restricciones se encuentra condicionada a la
concurrencia de una prognosis de peligro de fuga o de obstaculizacin
de la averiguacin de la verdad de mediana intensidad que pueda ser
razonablemente evitado mediante medidas restrictivas. Si esto es as,
debe concluirse que la imposicin de comparecencia simple
corresponder a todos aquellos casos en que no resulte justificable la
imposicin de una medida ms gravosa que la comparecencia simple.
c. Imposicin
requerimiento
fiscal
de
comparecencia
simple
por
ausencia
de
El artculo 286 del CPP prev la imposicin de la

comparecencia sin restricciones cuando el Fiscal no haya formulado
requerimiento de prisin preventiva dentro del plazo previsto en el
artculo 266 del mismo estatuto legal. Esta clusula funciona
nicamente para los supuestos de detencin preliminar convalidada en
cuyo caso, una vez vencido el plazo de siete das (o quince das en
casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas), corresponde
que el Fiscal solicite la prisin preventiva.
1.2.2. La comparecencia con restricciones
Cuando el Juez decide imponer la medida cautelar personal de
comparecencia, los artculos 287 y 288 del CPP le facultan a imponer
al imputado algunas restricciones. Estas restricciones pueden ser
impuestas alternativamente, siendo tambin posible la combinacin de
varias de ellas, en la medida que ello resulte adecuado al caso.
Las restricciones que reconoce el artculo 288 del CPP son las
siguientes:
a. Detencin domiciliaria
El comentario de la figura propia del arresto domiciliario exige
hacer una aclaracin de suma importancia, en la medida que permite
com- patibilizar el desarrollo programtico del captulo con las
propuestas de interpretacin hechas anteriormente por el autor85.
El arresto domiciliario, segn sostiene la doctrina nacional mayoritaria a partir de su ubicacin (en el artculo 143 del CPP de 1991
y actualmente en el artculo 290 del CPP de 2004) 86, es una forma de
comparecencia restringida. En mi opinin, la detencin domiciliaria
es una forma atpica de prisin preventiva, conforme demostrar a
partir de su estructura, sus presupuestos, su plazo y su finalidad.
En primer lugar, si se analizan dichas medidas se reconocer
inmediatamente su identidad estructural: La prisin preventiva y la
detencin domiciliaria constituyen supuestos de privacin de libertad.
En efecto, aunque existen diferencias de carcter espacial entre ambas
(una se ejecuta en un establecimiento penitenciario y otra en el
domicilio del imputado o en otro designado por aqul), es innegable
que su contenido es el mismo.
La imposicin de la prisin preventiva y la detencin
domiciliaria exigen la concurrencia de idnticos, conforme reconoce
expresamente el artculo 290.1 del CPP al indicar que se impondr
detencin domiciliaria cuando pese a corresponder prisin
preventiva existen circunstancias personales del imputado que hacen
excesivamente gravoso el cumplimiento de la prisin preventiva.
La identidad entre la prisin preventiva y la detencin
domiciliaria puede observarse en los plazos de duracin de la misma.
El artculo 290.4 del CPP seala que el plazo de duracin de
detencin domiciliaria es el mismo que el fijado para la prisin
preventiva, con lo cual se reconoce normativamente su equivalencia.
85Me refiero especficamente a los contenidos

planteados en REYNA ALFARO: Notas, 27 ss.
86SAN MARTN CASTRO: Derecho 17, 846.
Finalmente, puede observarse que los fines de la prisin

preventiva y el arresto domiciliario resultan ser idnticos: Asegurar
la efectividad de la ejecucin y, tambin, asegurar la presencia del
imputado durante el proceso87. La detencin domiciliaria responde a
propsitos exclusivamente asegratenos, no punitivos ni
sancinatenos.
En mi opinin, debido a los lazos indisolubles que existen entre
ambas, la detencin domiciliaria constituye una prisin preventiva
privilegiada ms que una forma calificada de la comparecencia. Su
carcter privilegiado, conviene advertirlo, no deriva de un trato
benevolente hacia al imputado, sino de la ausencia de necesidad de
una medida ms gravosa debido a que el peligro procesal resulta
atenuado en virtud a la edad del imputado y su estado de salud. Dicha
lectura resulta consecuente con el tenor del apartado 2 o del artculo
290 del CPP al sealar que la medida de detencin domiciliaria est
condicionada a que el peligro de fuga o de obstaculizacin pueda
evitarse razonablemente con su imposicin.
b. La caucin econmica
La tutela cautelar que busca proporcionar la caucin econmica
est relacionada al objeto penal del proceso88 y no como sostiene
alguna decisin judicial asegurar la posible reparacin civil 89.
87SAN MARTN CASTRO: Derecho II, 818 (edicin de

1999).
88En este sentido, correctamente, la Resolucin
del 26 de setiembre de 2000 (Exp. N 2092-00 A);
disponible en ROJAS VARGAS: Jurisprudencia penal y procesal
1,161-J.62.
89Resolucin del 30 de setiembre de 1997,
expedida por la Sexta Sala Penal Corporativa de
Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos
Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima,
Exp. N 4240-97 B, disponible en LA ROSA
GMEZ DE LA TORRE: Jurisprudencia, 243-244-
Esta consideracin de la caucin econmica como medida cautelar

exclusivamente penal es advertida con suma claridad en el nuevo
estatuto procesal, al reconocerse que sus fines son asegurar que el
imputado cumpla las obligaciones impuestas y las rdenes de la
autoridad (artculo 289-1 del CPP) y preverse que el importe de la
misma ser devuelto no solo al imputado absuelto o sobresedo, sino
tambin al que fue condenado pero no infringi las reglas de conducta
que le fueron impuestas, siendo irrelevante el pago de la reparacin ex
delito (artculo 289-4 del CPP).
La imposicin de la medida restrictiva de caucin econmica se
encuentra condicionada, por expresa indicacin del numeral 4 del
artculo 288 del CPP, a la verificacin de las posibilidades
patrimoniales para su pago por parte del imputado 90 (primer
presupuesto). Es decir, se aplica solamente cuando se trate de
imputados con solvencia econmica91 92.
90SNCHEZ VELARDE: Manual, 749; CUBAS

VILLANUEVA: El proceso [1997], 297; REY- NA
ALFARO: La devolucin, 20; REYNA ALFARO:
La caucin, 243; OR GUARDIA: Manual, 354.
91Resolucin del 10 de octubre de 1997,
Exp. N 5044-97, disponible en LA ROSA GMEZ
DE LA TORRE: Jurisprudencia, 368; tcitamente, la
Resolucin del 26 de setiembre de 2000, Exp. N
2092-00 A, disponible en ROJAS VARGAS:
Jurisprudencia penal y procesall, 161-162.
92As, correctamente, la Sala Penal Corporativa
de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos
en mltiples resoluciones: Del 14 de setiembre
de 1998, Exp. N 2854-98 E; del 21 de octubre
de 1998, Exp. N 1817-98 B; del 9 de setiembre
de 1998, Exp. N 2854-98 C; del 9 de noviembre
Esto no quiere decir que el examen para la imposicin de la

medida restrictiva de caucin econmica se detenga con la
verificacin de la solvencia econmica del imputado, resulta
indispensable que exista un peligro procesal que justifique su
imposicin939 (segundo presupuesto). Esta exigencia deriva del
contenido del artculo 287, incisos 1 y 2, del CPP que, por un lado,
condiciona la aplicacin de la medida de comparecencia restrictiva
siempre que el peligro de fuga o de obstaculizacin de la
averiguacin de la verdad pueda razonablemente evitarse con lo cual
se reconoce como presupuesto de la misma la existencia de peligro
procesal de mediana intensidad, y, por otro lado, exige que la
imposicin de las restricciones por parte del Juez responda a un
examen de necesidad. En este contexto, debe recordarse que la cautela
procesal es siempre instrumental lo que significa que las medidas
cautelares no son un fin en s mismo sino que se imponen en tanto
sirvan de medio para garantizar la ejecucin de la sentencia definitiva,
esto es, en tanto resulten necesarias para cumplir con sus fines; por
ello, la legalidad de la imposicin de la medida de caucin econmica
se encuentra condicionada a la determinacin de su necesidad. La
medida cautelar solo se justifica en tanto sea necesaria para los fines
de garantizar la futura ejecucin de la sentencia. De otro modo, la
cautela procesal adquiere una dimensin distinta, una dimensin
punitiva claramente contraria a la garanta de la presuncin de
inocencia como estado de inocencia.
Ahora, es importante dejar en claro que corresponde al Ministerio Pblico la acreditacin de la condicin econmica del imputado
que justifique la imposicin de la caucin econmica, no a la
inversa93. Esta interpretacin deriva del contenido derivado del
de 1998, Exp. N 4255-98 A; disponible en BACA

CABRERA / ROJAS VARGAS / NEIRA HUAMN:
Jurisprudencia penal 171,695-69993En el sentido propuesto, por ejemplo,
Sentencia del 12 de noviembre de 1997,
principio de presuncin de inocencia que traslada la carga de la

prueba al acusador.
Esta carga de acreditacin que recae sobre el Ministerio Pblico
tiene su correlato en la carga de motivacin que sobre las condiciones
econmicas del imputado debe efectuar el Juez. En esa lnea resultan
sumamente ilustrativos los fundamentos de la resolucin del 25 de
julio de 2008 correspondiente a la Segunda Sala Penal Especial de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica (Exp. N 03-2008 AV): El
Juez, por afectar uno de los ms preciados derechos fundamentales, al
momento de fijar el monto de la caucin econmica en forma
necesaria debe verificar de manera obligatoria si el imputado se
encuentra en reales condiciones de asumir tal pago, en tanto se corre
el riesgo que su cumplimiento pueda poner en peligro no solo su
propia subsistencia sino la de su familia; que, por ello, resulta
imprescindible que el juzgador explique de manera razonable los
motivos por los cuales se decide por la imposicin de la caucin
econmica94.
La caucin, conforme reza el tenor del artculo 289 del CPP,
consiste en una suma de dinero que se fijar en cantidad suficiente.
La caucin se satisface de tres diversos modos: mediante su depsito
en el Banco de la Nacin (artculo 289.2, primera parte, del CPP);
mediante la constitucin de una garanta patrimonial hasta por el
monto correspondiente a la caucin (artculo 289-3 del CPP); y,
mediante el ofrecimiento de una fianza personal escrita de un tercero
(artculos 289-2, segunda parte, del CPP).
Ahora, como advertimos en lneas precedentes, la devolucin
de la caucin econmica se encuentra condicionada a la desaparicin
de las condiciones que motivaron su imposicin o al efectivo
cumplimiento de sus fines; as, al amparo de lo dispuesto por el
artculo 255.2 del CPP, que reconoce la variabilidad de las medidas
de coercin procesal, corresponder la devolucin del monto de la
caucin cuando se haya procedido a variar la medida de
Exp. N 2921 -97 A; disponible en LA ROSA

GMEZ DE LA TORRE: Jurisprudencia, 294-295.
94Disponible en REYNA ALFARO: La caucin,
-245.
241
comparecencia restrictiva por la de comparecencia simple; del mismo

modo, conforme al contenido del artculo 289-4 del estatuto procesal
penal, la caucin econmica ser devuelta, en su totalidad e
incluyendo los intereses devengados, cuando el imputado haya sido
absuelto, sobresedo o haya cumplido su condena sin infringir las reglas de conducta impuestas. Esto resulta de plena aplicacin en los
casos de caucin real y fianza personal que, en los supuestos antes
planteados, quedarn sin efecto.
c. La obligacin de someterse al cuidado y vigilancia de una
persona o institucin determinada, quien informar
peridicamente en los plazos designados
A travs de esta regla de conducta se persigue el objetivo
comn de sujecin del imputado al proceso. La diferencia
fundamental de esta restriccin con otras similares radica en la
delegacin del deber de custodia y cuidado a favor de terceros,
persona o institucin, con la obligacin de esta ltima de informar
peridicamente al juzgado en plazos predeterminados sobre el
cumplimiento de la medida.
d. La obligacin de no ausentarse de la localidad en que reside, de
no concurrir a determinados lugares, o de presentarse a la
autoridad en los das que se le fijen
El propsito perseguido por las reglas contenidas en esta
expresin debe ser analizado, para su mejor comprensin, de modo
independiente.
Respecto a la regla de conducta consistente en la obligacin del
imputado de no ausentarse de la localidad en que reside, su propsito
es facilitar la inmediata ubicacin del imputado para lograr su
sujecin al proceso95, evitando cualquier afectacin al regular
desarrollo del proceso penal. Esta medida no debe ser confundida con
la de impedimento de salida del pas que adems de gozar de una
95CAFFERATA ORES:
VELARDE: Manual, 7Al.
Medidas,
82; SNCHEZ
regulacin autnoma en los artculos 295 y 296 del CPP, tiene un

carcter excepcional.
En relacin a la regla de conducta consistente en la obligacin
del imputado de no concurrir a determinados lugares, debe indicarse
que su objetivo es evitar la posible perturbacin de la actividad
probatoria que puede suponer la concurrencia del imputado en
determinados lugares. Con esto se pretende evitar, por ejemplo, que el
imputado concurra al lugar en que se produjeron los hechos para
alterar la escena del crimen96. Desde esta perspectiva, no resulta
sostenible la idea de utilizar esta regla de conducta, a travs de
frmulas como la de no concurrir a lugares de dudosa reputacin,
como medio destinado a evitar la posible reincidencia del imputado
por su inclinacin a cometer delitos 97, pues dicha interpretacin se
inclina hacia una concepto autoritaria del Derecho penal el Derecho
penal de autor e implica, en cierto modo, una vulneracin a la
presuncin de inocencia en la medida que implica un trato de culpable
sobre el imputado.
Finalmente, se alude a la obligacin del imputado de presentarse
a la autoridad en los das en que se fije como medio de verificacin
peridica de la sujecin del imputado al proceso98.
e. La prohibicin de comunicarse con personas determinadas,
siempre que no afecte el derecho de defensa
El objetivo de esta prohibicin est orientado a impedir que el
procesado perturbe la actividad probatoria99. Se aplica exclusivamente
para aquellos casos en los que la vinculacin y comunicacin del
imputado con otras personas pueden afectar el normal
96CAFFERATA ORES: Medidas, 82; SNCHEZ

97Como tcitamente propone SNCHEZ
98CAFFERATA ORES: Medidas, 83; SNCHEZ
99SNCHEZ VELARDE: Manual, 748; OR GUARDIA:
Manual, 353.
desenvolvimiento de la actividad probatoria, a travs de la

coordinacin e implementacin conjunta de prcticas contrarias al
principio de buena fe procesal. Ahora, como toda restriccin esta
tambin tiene lmites, los planteados por la intangibilidad del derecho
de defensa del procesado.
2. La prisin preventiva
2.1. Cuestiones generales
La esencia de la prisin preventiva viene conformada por la
privacin de la libertad locomotiva o fsica del imputado mediante su
internamiento en un establecimiento penitenciario 100, con los ya
acotados propsitos de aseguramiento del proceso de conocimiento de
la verdad y de ejecucin penal, significando, sin lugar a dudas, una de
las ms intensas intromisiones en las esferas de libertad y
personalidad del ciudadano101.
2.2. Procedencia
El artculo 268 del CPP exige la concurrencia de cuatro
exigencias (una de ellas de utilidad alternativa), de concurrencia
conjunta, para la imposicin de la medida de coercin personal de
detencin preventiva.
a.
El requisito suficiencia probatoria
El artculo 268.1 del CPP seala, como el primer presupuesto

condicionante de la imposicin de prisin preventiva, que de los
primeros recaudos sea posible determinar: Que existen fundados y
graves elementos de conviccin para estimar razonablemente la
100ROXIN: Derecho procesal penal, 257: MAIER; Cuestiones, 19;

GIMENO SENDRA et al: Lecciones, 288; HORV1TZ
LENNON / LPEZ MASLE: Derecho procesal penal 1,388;
JORQUE- RA LORCA / HERRERA FUENZALIDA: Curso,
362 ss.
101BARONA V1LAR: Prisin, 19.
comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe

del mismo.
Esta exigencia de suficiencia probatoria, constituye el fumus
bonis iuris de la prisin preventiva102 y debe encontrarse referida a la
intervencin como autor o partcipe de un delito. La actividad
probatoria desarrollada a lo largo de la fase preliminar debe mostrar
suficiencia, no solo de la realizacin de un hecho punible, sino de la
intervencin del imputado en el mismo.
El texto del CPP vigente reproduce los trminos del artculo
135 del CPP de 1991, conforme a la modificacin operada mediante
Ley N 27753, con lo cual resulta absolutamente irrelevante el ttulo
de imputacin subjetiva del hecho. La prisin preventiva procede
tanto en relacin a los delitos dolosos como respecto a delitos
imprudentes.
Debido a que el texto del artculo 268 del CPP utiliza el
trmino delito, es necesario entender que aqul debe ser
comprendido en sentido jurdico penal: Accin u omisin tpica,
antijurdica y culpable. De este modo, la verificacin de este primer
presupuesto de la prisin preventiva exige que el Juez de
Investigacin preparatoria realice un examen preliminar sobre la
concurrencia de los elementos de tipicidad, antijuri- cidad o
culpabilidad del delito atribuido al imputado103.
La exigencia de vinculacin probatoria supone que la actividad
investigatoria preliminarmente desarrollada por el Ministerio Pblico
permite un nivel de conocimiento de los hechos por cierto, superior
al requerido para la formalizacin de la investigacin preparatoria a
camino entre la probabilidad y la certeza. Solo de este modo se podr
satisfacer el requerimiento legal de razonabilidad de la prisin
preventiva.
b.
El requisito sancin a imponer superior a cuatro aos de pena

privativa de libertad
102SNCHEZ VELARDE: Manual 736.

103Sobre esta cuestin, en base a la discusin
chilena HORVTTZ LENNON / LPEZ MASLE: Derecho
procesal penal 1,403-406.
La segunda exigencia que dimana del texto del artculo 268 del
CPP es Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de
pena privativa de libertad.
Este presupuesto de la prisin preventiva requiere que el Juez,
con los primeros elementos de conviccin realice un examen inicial
de la pena probable a imponer y, luego del mismo, constate si la
misma sera superior a cuatro aos de pena privativa de libertad. La
referencia legal a la sancin a imponer hace alusin entonces a la
pena concreta y no a la pena abstracta. En ese contexto, el Juez debe
tomar en consideracin todos aquellos elementos que inciden en el
mbito de la individualizacin judicial de la pena104,105.
c. El requisito peligro procesal de mxima intensidad de elusin
(peligro de fuga) y perturbacin (peligro de obstaculizacin) de
la actividad probatoria
Los actos de perturbacin de la actividad probatoria son
elementos que, cuando concurren con los de suficiencia probatoria y
prognosis de pena privativa de libertad superior a los cuatros aos,
exceptan la necesidad de buscar una alternativa cautelar menos
gravosa que la detencin, conforme ha determinado en sendas
resoluciones el Tribunal Constitucional.
La
Sentencia
del
Tribunal
Constitucional (en adelante: STC) reca da en el Exp. N 1091-2002-HC/TC (Caso
S i l v a C h e c a ) e s c l a r a a l r e s p e c t o : el solo
propsito de obstaculizar y ocultar evidencias probatorias que
104SNCHEZ VELARDE: Manual, 760.

105As, debe tomarse en consideracin, por
ejemplo: La confesin del imputado (Resolucin del 16 de
enero de 1998, expedida por la Sala Penal
Corporativa de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte Superior de
Justicia de Lima, Exp. N 7158-97 A); disponible
en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS / NEIRA
HUAMN: Jurisprudencia penal 177, 695.
ayuden a culminar con xito la investigacin judicial que se sigue

contra el actor, excepta la necesidad de que el juzgador busque una
alternativa menos gravosa sobre el derecho a la libertad fsica del
recurrente. En ese sentido, el Tribunal Constitucional declara que la
exigencia de que el juez busque una alternativa distinta a la
restriccin de la libertad fsica....slo es lcita cuando no se ha
pretendido perturbar la actividad probatoria del proceso, eludir la
accin de la justicia o evadirse del cumplimiento de una posible
sentencia condenatoria. . .
En forma similar se han pronunciado
nuestros
tribunales
en
diversos
supuestos:
No apersonamiento del imputado a las
investigaciones preliminares106; la existencia o ausencia de
antecedentes policiales, judiciales o penales 107, las calidades
personales del imputado108-, el arraigo del imputado109; la ocupacin
laboral del imputado110 111.En ciertas ocasiones, debe mencionarse, los
tribunales han introducido criterios para la determinacin del peligro
106Resolucin del 12 de noviembre de 1997, expedida por la Sexta Sala Penal
Corporativa de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte
Superior de Justicia deLima, Exp. N 7616-97 A, disponible en LA ROSA GMEZ
DE LA TORRE: Jurisprudencia, 235; Resolucin del 27 de noviembre de 1998,
expedida por la Sala Penal Corporativa de Apelaciones de Procesos Sumarios con
Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, Exp. N 4342-98 A, disponible
en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS / NEIRA HUAMN: Jurisprudencia
penal III, 677-678; Resolucin del 15 de julio de 1998, expedida por la Sala Penal
Corporativa de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte
Superior de Justicia de Lima, Exp. N 1013-98 B, disponible en BACA CABRERA /
ROJAS VARGAS / NEIRA HUAMN: Jurisprudencia penal III, 681, Resolucin
del 20 de octubre de 1998, expedida por la Sala Penal Corporativa de Apelaciones de
Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, Exp.
N 4763-98 A, disponible en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS / NEIRA
HUAMN: Jurisprudencia penal III, 687; Resolucin del 13 de agosto de 1998,
expedida por la Sala Penal Corporativa de Apelaciones de Procesos Sumarios con
Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, Exp. N 3792-98 C, disponible
en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS / NEIRA HUAMN: Jurisprudencia
penal III, 691.
107Ejecutoria Suprema del 26 de noviembre de

1997, expedida por la Sala Penal de la Corte Suprema, R.N. N 86-97, Huancavelica, disponible en
ROJAS VARGAS: Jurisprudencia procesal II, 208-209.
procesal que lindan con la violacin el derecho a la no

autoincriminacin. As se observan referencias a la falta de sinceridad
del imputado956; la no puesta en conocimiento de hechos que
incriminan al imputado112-, o la existencia de contradicciones en
las declaraciones del imputado113.
El CPP, en lo que constituye uno de sus principales aportes 114,
introduce, en sus artculos 269 y 270, reglas para la calificacin del
peligro de fuga y el peligro de obstaculizacin de la actividad
108Resolucin del 18 de marzo de 1998, expedida

por la Sala Penal Corporativa de Apelaciones de
Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte
Superior de Justicia de Lima, Exp. N 6714- 97 A,
disponible en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS /
NEIRA HUAMN: Jurisprudencia penal III, 673-674.
109 Resolucin del 16 de enero de 1998, expedida por la Sala Penal Corporativa de
Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia
de Lima, Exp. N 7158-97disponible en: BACA CABRERA / ROJAS VARGAS /
NEIRA HUAMN: Jurisprudencia penal III, 680.
110 Resolucin del 1 5 de julio de 1998, expedida por la Sala Penal Corporativa de
Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia
de Lima, Exp. N 1013-98disponible en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS /
111Resolucin del 19 de enero de 1998, expedida

por la Sala Penal Corporativa de Apelaciones de
Procesos Sumarios con Reos Libres de la Corte
Superior de Justicia de Lima, Exp. N 7218-97 A,
disponible en BACA CABRERA / ROJAS VARGAS /
112Sentencia del Tribunal Constitucional del 12
de agosto de 2002, Caso Vicente Silva Checa,
Exp. N 1091-2002-HC/TC, 22.
113Sentencia del Tribunal Constitucional del 7
de abril de 2003, Caso Laura Bozzo Rotondo,
Exp. N 376-2003-HC/TC, 8.
probatoria. En relacin al peligro de fuga, son elementos reveladores

del mismo: el arraigo en el pas del imputado, la gravedad de la pena
que se espera como consecuencia del procedimiento, la importancia
del dao resarcible y su aptitud frente al mismo, el comportamiento
del imputado durante el procedimiento o en otro procedimiento
anterior. En relacin al peligro de obstaculizacin de la actividad
probatoria este se configura cuando pueda deducirse razonablemente
que el imputado destruir, modificar, suprimir o falsificar
elementos de prueba, influir para que coimputados, testigos o peritos
informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente, o
inducir a otros a realizar tales comportamientos.
d.
El requisito pertenencia o reintegracin a una organizacin

delictiva
En lo que constituye una novedad del CPP, el artculo 268.2

introduce un presupuesto alternativo de la prisin preventiva
conformado por la existencia de razonables elementos de conviccin
acerca de la pertenencia del imputado a una organizacin delictiva o
su reintegracin de la misma y pueda colegirse que estar en
condiciones de utilizar los medios que aquella le proporcione para
facilitar su fuga o para obstaculizar la averiguacin de la verdad.
Este presupuesto no tiene alcance general sino que se encuentra
condicionado a los supuestos en que el imputado integre o est por
reintegrarse a una organizacin criminal y no suprime la exigencia de
verificacin de los presupuestos de vinculacin probatoria y prognosis
de pena probable sino que los complementa.
2.3. La exigencia de motivacin reforzada de la prisin preventiva
En anterior momento tuvimos ocasin de recordar que la
exigencia de motivacin de las resoluciones judiciales, en el caso de
restricciones o limitaciones a la libertad, se intensifica, al punto de
sostenerse que en dichos casos existe una exigencia de motivacin
114 As TALAVERA ELGUERA: Comentarios, 43; sobre

los mismos vase SNCHEZ VELAR- DE: Introduccin,
209-210.
reforzada. Pues bien, el artculo 271.3 del CPP traslada esta

exigencia de origen constitucional al ordenamiento procesal
penal ordinario, sosteniendo: El mandato de detencin ser
especialmente motivado, con expresin de los fundamentos de hecho
y de derecho que lo sustente, e invocacin de las citas legales
correspondientes.
La exigencia de motivacin reforzada ha sido reconocida
expresamente por el Tribunal Constitucional en su Sentencia del 12 de
agosto de 2002 (Caso Vicente Silva Checa, Exp. N 1091-2002HC/TC): Tratndose de la detencin judicial preventiva, la exigencia
de la motivacin en la adopcin o el mantenimiento de la medida debe
ser ms estricta, pues solo de esa manera es posible despejar la
ausencia de arbitrariedad en la decisin judicial.
2.4. La cesacin o revocatoria del mandato de prisin preventiva
y su
sustitucin por comparecencia
Como se precis inicialmente, las medidas cautelares tienen
carcter variable, lo que significa que pueden modificarse cuando
varan las condiciones que derivaron en su imposicin. La medida
cautelar personal de prisin preventiva puede variarse y derivar en
una medida cautelar menos intensa.
En ese contexto, el artculo 283 del CPP permite la cesacin de
la prisin preventiva cuando nuevos elementos de conviccin
demuestren que no concurren los motivos que determinaron su
imposicin y resulte necesario sustituirla por la medida de
comparecencia. Para que proceda la revocatoria de la prisin
preventiva, como se desprende del texto legal, es necesario el
surgimiento de nuevos elementos de conviccin115; es decir, debe
existir actividad probatoria posterior a la emisin del auto cautelar
penal de prisin preventiva que cuestionen la suficiencia probatoria
que dio lugar a la imposicin de la medida.
La apreciacin de la concurrencia de esos nuevos elementos de
conviccin debe, por cierto, responder a criterios de orden cualitativo
115CESANO: Cesacin, 534.
y no cuantitativo. La sustitucin de la prisin preventiva procede

incluso cuando los nuevos elementos de conviccin sean escasos en
nmero, pues lo trascendente son los efectos que aquellos generan en
el estatus procesal del imputado.
Ahora, cuando el prrafo final del artculo 283 del CPP alude a
la demostracin que no concurren los motivos que determinaron su
imposicin se refiere, sin duda, a los presupuestos de la prisin
preventiva: vinculacin probatoria del imputado con el hecho punible;
prognosis de pena superior a los cuatro aos de privacin de libertad;
y, peligro procesal.
Del tenor del artculo 283 del CPP se desprende que no existe
limitacin cuantitativa para la peticin de la revocacin del mandato
de detencin. El imputado puede solicitar la revocatoria del mandato
de prisin preventiva por el de comparecencia las veces que desee, en
tanto existan nuevos elementos de conviccin116.
2.5.La revocatoria del mandato de comparecencia por el de prisin
preventiva
La variabilidad de las medidas cautelares permite no solo que la
prisin preventiva pueda transformarse en comparecencia, sino que la
comparecencia, simple o restrictiva, pueda tambin ser transformada y
convertirse en prisin preventiva. Ahora bien, es necesario reconocer
que la revocatoria de la comparecencia puede obedecer, por un lado,
al incumplimiento de los deberes procesales del imputado o
restricciones impuestas, y, por otro lado, a la modificacin de su
situacin procesal.
a. Revocatoria por incumplimiento de deberes procesales o
restriccio
nes impuestas
La revocatoria del mandato de comparecencia puede derivar en
su variacin hacia una medida ms gravosa cuando el imputado
incumple sus deberes procesales o las restricciones impuestas a su
persona.
116Similar SNCHEZ VELARDE:
Manual 769.
En el caso de la comparecencia simple, es evidente que pese a la

ausencia de restricciones impuestas contra su persona, el imputado
asume la obligacin de concurrir a todas las actuacin en que su
presencia resulte obligatoria. Pues bien, la infraccin reiterada de
dicha obligacin puede derivar en la revocatoria de esta medida y la
imposicin de medidas ms gravosas, dentro de la cual puede
comprenderse no solo la comparecencia restrictiva sino tambin la
prisin preventiva.
En efecto, aunque el artculo 291 del CPP establece como
sancin procesal para el imputado, en casos de infraccin del deber de
concurrir a las actuaciones a las cuales sea convocado, su conduccin
compulsiva a fin que cumpla con el acto procesal, lo que supone que
una vez culminada la actuacin judicial el imputado es puesto en
libertad, debe reconocerse que el artculo 255.2 del CPP seala que
los autos cautelares son reformables cuando varen los supuestos que
motivaron su imposicin o rechazo, con lo cual queda abierta la
posibilidad de variar la medida de comparecencia simple por la de
comparecencia restrictiva y, en caso de incumplimiento reiterado del
imputado de su deber procesal de concurrir a las actuaciones
judiciales a las que sea convocado, por la de prisin preventiva.
El tratamiento de la comparecencia restrictiva es algo distinto.
El artculo 287.3 del CPP seala que la sancin procesal al
incumplimiento de las restricciones impuestas al imputado es la
revocacin de la medida y su sustitucin por la prisin preventiva. La
variacin de la medida de comparecencia restrictiva por la de prisin
preventiva no opera de modo inmediato; es necesario requerimiento
previo al imputado por el Fiscal o el Juez, luego del cual y en tanto
persista el incumplimiento de las restricciones impuestas, proceder la
revocatoria de la comparecencia restrictiva.
b. Revocatoria por modificacin de la situacin procesal del
imputado
El artculo 279 del CPP reconoce la posibilidad de revocatoria
de la comparecencia cuando durante la investigacin preparatoria
surgen indicios delictivos fundados de que el imputado en situacin de
comparecencia est incurso en los supuestos de prisin preventiva
contenidos en el artculo 268 del mismo cuerpo de leyes.
Como se observa, el dispositivo antes indicado no pretende una

reevaluacin de los medios de conviccin ya valorados al momento
de imponer la cautela procesal de comparecencia, sino responder a la
variacin de la situacin procesal del imputado a partir de nuevos
elementos de juicio. Es el surgimiento de esos indicios delictivos
fundados lo que obliga a un reexamen de la situacin procesal del
imputado.
La revocatoria de la comparecencia por prisin preventiva
prevista en el artculo 279 del CPP es aplicable, por no existir
indicacin que as lo prohba, tanto para la comparecencia restrictiva
como para la comparecencia simple.
2.6. El plazo de la prisin preventiva
La imposicin de la detencin preventiva se encuentra como
dice GARCA PONS situada en el campo de tensin entre dos
funciones u obligaciones estatales: La persecucin eficaz del delito y
el aseguramiento del mbito de libertad del ciudadano 117, lo que
exige extremar cuidados con el fin de no provocar que dichas
obligaciones resulten insatisfechas.
Determinar el plazo legal de la prisin preventiva es
especialmente importante pues como bien destaca CAFFERATA
ORES118 no solo la imposicin indebida del mandato cautelar
penal de prisin preventiva desnaturaliza su esencia, sino tambin su
prolongacin excesiva e innecesaria pues ello hara de ella una suerte
de pena anticipada al desaparecer su fundamento ms importante: la
necesidad de la medida. Convertida en una pena anticipada, la
detencin preventiva adquirira una tonalidad que le impedira
enfrentar los cuestionamientos relacionados a la afectacin del
principio de presuncin de inocencia119.
El Tribunal Constitucional nacional ha reconocido que la
duracin excesiva de la prisin preventiva genera una suerte de
transformacin de su naturaleza: De cautelar a punitiva; as, se ha
117GARCA PONS: Responsabilidad, 233.

118CAFFERATA ORES: Limitacin, 59.
119RAMOS MNDEZ: El proceso, 302 ss.
expresado en la Sentencia recada en el Exp. N 2915-2004-HC/TC:

La duracin desproporcionada de dicha medida la de detencin
preventiva desvirta la funcionalidad del principio en el seno del
proceso, generando la mutacin de una medida cautelar en una
sancin que, a diferencia de la pena impuesta por una resolucin
judicial condenatoria agota su propsito en el abatimiento del
individuo, quien deja de ser sujeto del proceso para convertirse en
objeto del mismo120.
La puesta en libertad del procesado como consecuencia del vencimiento del trmino mximo del plazo legal supone lo indica el
Tribunal Constitucional una suerte de paliativo a la eventual
injusticia ocasionada por la lentitud o ineficacia en la administracin
de justicia, optando por el mal menor de que un culpable salga libre
mientras espera su condena, frente al mal mayor de que un inocente
permanezca encarcelado en espera de su tarda absolucin
definitiva121. De este modo, precisa el supremo intrprete de la
Constitucin en la misma sentencia, se antepone lapersona al Estado,
conforme lo proclama el artculo Io constitucional.
Los plazos de duracin de la prisin preventiva se encuentran
regulados por el Captulo II (La duracin de la prisin preventiva)
del Ttulo III, seccin III, del Libro Segundo del CPP. Por regla
general, la prisin preventiva no puede durar ms de nueve meses,
salvo en casos de procesos complejos en donde resulta posible su
extensin por no ms dieciocho meses (artculo 272 del CPP).
En el cmputo del plazo de la prisin preventiva, por imperativo
del artculo 275 del CPP, deben excluirse las dilaciones indebidas
atribuibles al imputado o a su defensa, ni el tiempo transcurrido hasta
la fecha de emisin nuevo auto de prisin preventiva (en caso de
declararse la nulidad de todo lo actuado).
120Citado por TIRADO BARREDA: Detencin,

62.
121SSTC. del 19 de enero de 2001 (Exp. N 6342000-HC/TC; 662-2000-HC/TC; 664-2000-HC/ TC).
Vctor Jimmy Arbul

Martnez
Para los acusados que no han concurrido a la audiencia el plazo empieza a correr desde el da siguiente de la notificacin en su domicilio
procesal.
Rige en lo pertinente lo dispuesto en el artculo 405 del NCPP que
seala que para admitir el recurso de apelacin se requiere:
Lo presente quien se considere agraviado por la sentencia.
Sea presentado por quien resulte agraviado por la resolucin,
tenga inters directo y se halle facultado legalmente para ello.
Que sea interpuesto por escrito y en el plazo previsto por la ley.
Tambin puede ser interpuesto en forma oral, cuando se trata de
resoluciones expedidas en el curso de la audiencia, en cuyo caso el
recurso se interpondr en el mismo acto en que se lee la resolucin
que lo motiva.
Que se precise las partes o puntos de la decisin a los que se
refiere la impugnacin, y se expresen los fundamentos, con
indicacin especfica de los fundamentos de hecho y de derecho
que lo apoyen.
El recurso deber concluir formulando una pretensin concreta,
que se revoque o se declare nula.
XIV. Efectos de la sentencia 122

122 se dicta una sentencia condenatoria, y hay pena privativa de
libertad efectiva, esta se cumplir provisionalmente aunque se interponga
recurso de apelacin. Si la pena es de multa o limitativa de derechos solo se
ejecutara cuando la resolucin tenga la calidad de firm (art. 402.1).La
sentencia firme se inscribir en el registro central de condenas. All se
inscriben las penas y las medidas de seguridad (art. 403.1). Si hay
inhabilitacin, se inscribir en el registro personal de los registros pblicos.
Las inscripciones caducaran automticamente con el cumplimiento de la
pena o medida de seguridad impuesta.
PARTE IX
LAS MEDIDAS DE
COERCIN PROCESAL
Captulo I
Naturaleza y alcances
Siguiendo la lgica del Cdigo Procesal Penal Modelo para Iberoamrica (en
adelante, CPPMI), tenemos que este concepta as las medidas de coercin:
196. Finalidad y alcances. La libertad personal y los dems derechos y garantas reconocidas a toda persona por la ley fundamental y
por los tratados celebrados por el Estado, solo podrn ser
restringidos cuando fueren absolutamente indispensables para
asegurar la averiguacin de la verdad, el desarrollo del
procedimiento y la aplicacin de la ley.
Rige el artculo 3 para la aplicacin e interpretacin de las reglas que
autorizan medidas restrictivas de esos derechos. Esas medidas sern
autorizadas por resolucin judicial fundada, segn lo reglamenta este
cdigo, y solo durarn mientras subsista la necesidad de su
aplicacin.
La restriccin de derechos est condicionada a las finalidades de averiguacin de la verdad, en el entendido de que quien realiza la indagacin es
el Ministerio Pblico, igualmente el desarrollo del procedimiento desde una
perspectiva instrumental, y la aplicacin de la ley, que la entendemos de la
imposicin de una pena. Las medidas de restriccin estn sustentadas en el
principio de jurisdiccionalidad, esto es, que es el juez quien con resolucin
motivada autoriza la intervencin de los derechos fundamentales de las
personas, y estas duran mientras haya la necesidad de su aplicacin. Ninguna
medida de restriccin debe aplicarse si esta no resulta necesaria, dicho de
otro modo, si hay otras formas para poder averiguar la verdad, o el desarrollo
del procedimiento.
Hay circunstancias en las que la persona toma conocimiento de la
existencia de un procedimiento penal, y esto causa de alguna forma alarma
en cualquier ciudadano medio. Si la persona desconoce los cargos, pero tiene
la voluntad de someterse al proceso penal, puede presentarse voluntariamente
de tal forma que esto se valore cuando se quiera implementar las medidas de
coercin. A veces esto no es suficiente, y a la persona puede aplicrsele una
medida de restriccin, porque la valoracin tiene que centrarse en otros
elementos a favor o
;_______________________________________417
Vctor Jimmy Arbul

Martnez
en contra de la aplicacin de medidas limitativas. El CPPMI contempla
que la presentacin de una persona que conoce de una imputacin se
valore cuando se apliquen medidas restrictivas, as:
197. Presentacin espontnea. Quien considere que puede haber
sido imputado en un procedimiento penal podr presentarse ante
el Ministerio Pblico, pidiendo ser escuchado y que se mantenga
su plena libertad.
No siempre es necesaria la detencin, sino la citacin; es decir, el
llamamiento que se realiza a un imputado en un proceso penal, y esto se
prev en el CPPMI de la siguiente forma:
198. Citacin. Cuando fuere necesaria la presencia del imputado
se dispondr su citacin o detencin, conforme al artculo 138.
El CPPMI, sin embargo, en la fase inicial de investigacin establece
los supuestos para limitar la libertad de locomocin de una persona con la
figura del arresto. Esto es un smil con la finalidad de las diligencias
preliminares establecidas en el NCPP que se ha visto distorsionada a veces
por los fiscales, pues de lo que se trata es de establecer un hecho punible,
individualizar al autor y realizar diligencias urgentes e inaplazables. La
distorsin de estas finalidades nos lleva a que las diligencias preliminares
se conviertan en una suerte de investigacin preparatoria informal o no
judicializada. De all que es interesante extraer del CPPMI la racionalidad
y finalidad de la figura del arresto tratado de la siguiente manera:
199. Arresto. Cuando en el primer momento de la investigacin
de un hecho, no fuere posible individualizar al autor o a los partcipes , y
a los testigos, y se deba proceder con urgencia para no perjudicar la
averiguacin de la verdad, se podr disponer que los presentes no se
alejen del lugar, ni se comuniquen entre s antes de informar, ni se
modifique el estado de las cosas y de los lugares, disponiendo las
medidas del caso, y, si fuere necesario, tambin ordenar el arresto de
todos ellos.
La figura de la flagrancia tambin se prev en el CPPMI, la que
justifica la limitacin de la libertad de locomocin de una persona con
base en haber cometido un hecho punible de forma inmediata. El CPPMI
lo desarrolla como la aprehensin, la que es una excepcin a la regla de
jurisdiccionalidad de las medidas de restriccin porque la polica puede
actuar directamente. Veamos cmo es tratada esta medida.
Derecho Procesal
Penal
200. Aprehensin. La polica debe aprehender a quien sorprenda
en flagrante o persiga inmediatamente despus de la comisin de
un hecho punible, a los fines del artculo 232 (304). En el mismo
caso, cualquier persona est autorizada a practicar la aprehensin
y a impedir que el hecho punible produzca consecuencias
ulteriores; debe entregarse inmediatamente al aprehendido y las
cosas tomadas al Ministerio Pblico, a la polica o a la autoridad
judicial ms prxima.
Cuando el Ministerio Pblico, o la polica en los casos del artculo
248(305), estimare que una persona debe ser sometida a prisin
preventiva, proceder segn el artculo 47, prr. II(306).
El Ministerio Pblico podr tambin ordenar la aprehensin del
imputado cuando estimare que concurren los presupuestos del
artculo 202(307). Y que resultare necesario su encarcelamiento.
Podr, asimismo, ordenar cualquier medida sustitutiva de la
privacin de libertad, o prescindir de ella, caso en el cual liberar
al imputado aprehendido y proceder segn el artculo 47, en lo
pertinente.
(304)232. Necesidad y alcance de la persecucin penal. Tan pronto el Ministerio Pblico toma
conocimiento de un hecho punible, por denuncia o por cualquier otra va fehaciente, debe impedir que
produzca consecuencias ulteriores y promover su investigacin para requerir el enjuiciamiento del
imputado o el sobreseimiento (absolucin anticipada), salvo en los casos de excepcin mencionados
en el artculo 229 y las facultades previstas en los artculos 230 y 231. El ejercicio de las facultades
previstas en los artculos 230 y 231 no lo eximir de la investigacin imprescindible para asegurar los
elementos de prueba necesarios sobre el hecho punible y sus partcipes.
Es obligacin del Ministerio Pblico extender la investigacin no solo a las circunstancias
de cargo, sino tambin a las que sirvan para descargo, cuidando de procurar con urgencia los
elementos de prueba cuya prdida por demora es de temer. Si estima necesaria la prctica de
un acto conforme a lo previsto para los definitivos e irreproducibles, los requerir enseguida
al juez de la instruccin o, en caso de urgencia, al juez ms prximo. El Ministerio Pblico
debe tambin procurar la pronta evacuacin de las citas del imputado para aclarar el hecho y
su situacin.
El incumplimiento o la demora injustificada ser considerada falta grave y har pasible al
funcionario de las sanciones y responsabilidades previstas en la ley.
(305)248. Actos jurisdiccionales. Cuando resulte urgente la realizacin de un acto jurisdiccional, el oficial a
cargo de la investigacin informar al Ministerio Pblico, quien lo requerir al juez de la instruccin;
en casos de extrema urgencia la polica podr requerir directamente el acto al juez de la instruccin
con noticia al Ministerio Pblico.
(306)Artculo 47II prrafo. Si el imputado hubiere sido aprehendido, se dar aviso inmediatamente al juez
de la instruccin para que declare en su presencia, a ms tardar en el plazo de doce horas a contar
desde su aprehensin. Este plazo podr prorrogarse otro tanto, cuando lo pidiere el imputado para
elegir defensor. En casos excepcionales, cuando fuere absolutamente imposible el traslado de personas
en el plazo establecido, por la gran distancia, la grave dificultad de las comunicaciones, una catstrofe,
Vctor Jimmy Arbul

Martnez
el aislamiento y otro hecho extraordinario similar, el juez podr fijar un plazo distinto, acorde con las
circunstancias, por resolucin fundada y bajo su responsabilidad.
(307)Es la referencia a los presupuestos de la prisin preventiva.
La detencin es en flagrancia, cuando el sujeto est cometiendo el

delito o hecho punible, o cuando es perseguido inmediatamente de cometido
el acto ilcito, siempre en esta institucin lo que se busca establecer con
precisin es la inmediatez, pues cuando esta es inexistente o se convierte en
algo vacuo o ambiguo, la coercin personal debe ser solicitada al juez para
que la dicte. La parte legitimada no solo es la polica, pues el CPPMI
tambin legitima a cualquier ciudadano a aprehender a una persona, pero la
debe poner a disposicin de la autoridad policial. En el NCPP tambin se ha
reflejado la figura del arresto ciudadano que busca reglamentar lo que ya en
la prctica exista, pero de forma cruel e incivilizada porque las detenciones
realizadas por comunidades de personas terminaban a veces con la entrega
del presunto delincuente, pero previamente golpeado duramente por sus
captores, y en el peor de los casos asesinados, violando derechos
fundamentales bsicos. Otro presupuesto para legitimar la detencin de una
persona es cuando esta se haya fugado o tenga una orden de detencin
vigente. As se dice en los artculos respectivos del CPPMI.
201. Otros casos de aprehensin. El deber y la facultad previstos
en el artculo anterior se extendern a la aprehensin de aquel cuya
detencin haya sido ordenada o de quien se fugu del
establecimiento donde cumple su condena o prisin preventiva.
En estos casos el aprehendido ser puesto inmediatamente a disposicin de la autoridad que orden su detencin de la encargada de
su custodia.
I. Caracteres en el NCPP
Las medidas de coercin tienen como caracterstica una ejecucin coercitiva, limita el ejercicio de derechos fundamentales de las personas, y bsicamente se concentran en derechos personales como la libertad, el secreto
de las comunicaciones, domicilio, entre otros y las reales que se dirigen
contra el acervo patrimonial de los investigados, los que pueden ser
embargados como finalidad reparativa o incautados para fines de prueba.
El NCPP establece los principios y finalidad de las medidas de
coercin. Como una premisa bsica se tiene que la restriccin de derechos
fundamentales reconocidos por la Consti tucin y los Tratados relativos a
Derechos Humanos ratificados por el Per, solo podr hacerse dentro de un
proceso penal, si est prevista por la Ley y con las garantas previstas en
ella (art. 253.1). De all que si existiese otra medida fuera de lo normado por
la ley procesal es viola- tona de la seguridad jurdica.
420 _________i______________________________________:_________
Se consagra el principio de legalidad, ya que debe existir una

autorizacin legal para aplicar una medida restrictiva respetando el
principio de proporcionalidad y siempre que, en la medida y exigencia
necesaria, existan suficientes elementos de conviccin, que bsicamente
est compuesto por datos recogidos por el Ministerio Pblico en sus
indagaciones (art. 253.2).
Por otro lado, determina que la limitacin de un derecho fundamental
solo tendr lugar cuando fuese indispensable, en la medida y por el tiempo
estrictamente necesario. La necesidad debe responder a lo que se quiere con
la medida limitativa, desde una perspectiva instrumental. La finalidad es
prevenir, por ejemplo, que el investigado huya de la investigacin, oculte
los bienes, genere fraudulentamente una insolvencia. Las medidas deben ser
necesarias para impedir la obstaculizacin de la averiguacin de la verdad y
evitar el peligro de que la persona contine cometiendo otros delitos,
estimado como reiteracin delictiva (art. 253.3).
II. Trmifacin
El procedimiento del NCPP implica que la medida de coercin debe
estar especialmente motivada, o justificada con razones, esto es que no
pueden dictarse arbitrariamente. La peticin la realiza un sujeto procesal
legitimado.
El artculo 254 del NCPP establece que el auto judicial deber
contener, bajo sancin de nulidad:
La descripcin sumaria del hecho, con la indicacin de las normas
legales que se consideren transgredidas. Esto es el hecho imputado
al sujeto contra quien va a recaer las medidas de coercin y la
calificacin jurdica.
La exposicin de las especficas finalidades perseguidas y de los
elementos de conviccin que justifican en concreto la medida
dispuesta, con cita de la norma procesal aplicable. La decisin
debe establecerse claramente para que se dicte la medida de
coercin, adems agregar, cules son los datos que la justifican y
la norma adjetiva que la sustenta.
La fijacin del trmino de duracin de la medida, en los supuestos
previstos por la Ley, y de los controles y garantas de su correcta
ejecucin. Aqu se plasma una de las caractersticas de las medidas
de coercin, su temporalidad.
DP
Diligencias Preliminares
El
Etapa Intermedia
JIP
Juez de Investigacin Preparatoria
TTULO m
LAS MEDIDAS DE COERCIN PROCESAL
CONSIDERACIONES GENERALES
E! Proceso Penal es la nica va legitimada para que el Estado pueda imponer la pretensin
punitiva del Estado. En el marco del Estado de Derecho, la pena como resorte ms coactivo del
sistema sancionador, slo puede materializarse a travs de un procedimiento con todas las garantas.
Un Debido Proceso implica entonces que la persecucin penal pueda efectivizarse, a fin de que la
Justicia pueda concretarse mediante la sancin punitiva. La Justicia Material para que pueda
consolidarse debe imponer las sanciones que comprende el ordenamiento jurdico-punitivo, de no ser
as, las normas penales se constituiran en un mero simbolismo que en nada coadyuvaran al
fortalecimiento del Estado de Derecho.
Por otro lado, el Proceso Penal no slo se orienta a la concretizacin de la pena, es decir, la
imposicin de la sancin a quien en el proceso se ha determinado su responsabilidad como autor o
partcipe del injusto, sino tambin, para satisfacer una exigencia econmica. El procedimiento penal
refunde en su seno no slo la accin penal, sino tambin, la accin civil, en la medida, que la
comisin de la conducta criminal genera daos en los bienes jurdicos de la vctima. Daos, que
segn las normas del derecho privado, desencadenan una responsabilidad civil, responsabilidad que
es tramitada de conformidad con las regulaciones positivas de una Indemnizacin por daos y
perjuicios. De tal manera, que el Proceso Penal debe orientar su funcionalidad para acoger ambas
pretensiones, con celeridad y eficacia: la pretensin punitiva del Estado, que se recoge a partir de la
activacin de la accin penal por parte del Ministerio Pblico,acusador oficial que reclamar ante la
instancia jurisdiccional la imposicin de una pena, de acuerdo al grado del injusto y al reproche
individual atribuido al imputado, y, asimismo, la accin civil que es ejercitada por la vctima, quien se
presente a la instancia, a fin de obtener un monto indemnizatorio por el perjuicio causado. Con todo,
debe precisar que la efectiva tutela jurisdiccional, supone amparar ambas acciones, pues, la Justicia
Criminal no slo importa imponer penas a los individuos, sino tambin reparar debidamente los daos
ocasionados por la conducta delictiva.
Ahora bien, ambas pretensiones (penal y civil), deben ser resguardadas y cauteladas, a efectos
de que al final del procedimiento penal, ambas puedan ser materializadas en los bienes jurdicos del
imputado. En el proceso penal, el ciudadano, la persona en general, puede verse sometida a
restricciones de la ms variada ndole, como con acierto recuerda TIEDEMANN.123 En efecto, la persecucin
penal amerita la imposicin de ciertas medidas, que tiendan a cautelar sus fines esenciales, esto es,
la imposicin de la condena y la satisfaccin econmica del agraviado (reparacin civil). El imputado
de motu proprio, muy difcilmente aceptar sin reparos, someterse a una persecucin de naturaleza
eminentemente gravosa para sus intereses ms preciados. De tal forma, que ni bien conocido el
requerimiento por parte de la Justicia, tratar de sustraerse de aqulla, eludiendo su llamamiento. Su
123RUIZ VADILLO, Enrique; El Proceso Penal en el Estado Social y Democrtico de

Derecho, crt., p. 51.
inasistencia provoca graves perjuicios a la actividad probatoria, no por constituirse en fuente de

prueba, sino que su presencia condiciona la validez de las diligencias.de conformidad con un sistema
adversarial-acusatorio.as como la prohibicin constitucional de condena en ausencia.Asimismo, el
imputado sabe que al someterse a la persecucin penal, su patrimonio corre peligro, peligro de ser
afectado jurdicamente para satisfacer los legtimos intereses de la parte agraviada. En tal virtud,
cuando an no est sometido formalmente a la persecucin penal estatal, proceder a enajenar los
bienes, a transferir la propiedad o en su defecto, a darlo en anticipa legtima a sus herederos, con el
consiguiente perjuicio de la vctima. Un Proceso Penal en realidad garantista, debe procurarse de medios y de instrumentos legales, a fin de cautelar debidamente la materializacin de ambas
pretensiones (penal y civil). Siendo as las cosas, la legislacin procesal penal, prev una serie de
medidas cautelares, que tienen por objetivo esencial garantizar precisamente la plasmacin efectiva
de la condena y de la reparacin civil, con ello estamos en presencia de un fenmeno de ejecucin
anticipada o de limitacin de los derechos personalsimos de los individuos para obtener los medios
de prueba necesarios para reconstruir los hechos acaecidos en la realidad y que integren el objeto
material del proceso.124
A lo largo del desenvolvimiento de todo el proceso penal se cumple tambin una actividad
restrictiva de la libertad personal o de libre disposicin de los bienes respecto de algunos de sus
intervinientes, fundamentalmente de los perseguidos frente a la imputacin en su consecuencia civil
o penal,y en especial, del imputado.125 En efecto, es el imputado, en quien recae fundamentalmente la
coercin penal estatal, sin embargo, a fin de cautelar el pago de la Reparacin Civil, la coercin de
naturaleza real puede incidir tambin sobre los bienes del tercero civil responsable. La tutela cautelar
puede tener carcter personal, cuando consista en restringir la libertad del imputado para asegurar
su puesta en disposicin judicial, o carcter real, cuando tiene por objeto la sujecin de bienes
patrimoniales con la finalidad de asegurar las eventuales responsabilidades pecuniarias que puedan
declararse en el proceso.126 Dicho con nuestras propias palabras, las medidas de coercin pro
cesal.son todas aquellas que tienen por finalidad asegurar la eficacia de los fines del proceso
(civil y penal), que segn su naturaleza intrnseca, pueden consistir en la afectacin de la libertad
personal del imputado, as como una afectacin a la libre disponibilidad de sus bienes. Las medidas
de coercin personal, por lo tanto, cumplen un rol fundamental para garantizar la eficacia de las
instituciones procesales, medidas que no se pueden adoptar de forma arbitraria, pues, su utilizacin
se encuentra condicionada a la concurrencia de una serie de presupuestos. Las Medidas de Coercin
Procesal slo podrn limitar los derechos fundamentales si la ley lo permite y en el contexto del
respeto a las garantas previstas en ella.127
De conformidad con lo antes descrito, debe apuntarse que la adopcin de las medidas de
coercin en el marco de un Sistema Procesal garantista,se somete a dos presupuestos
fundamentales: el fumus boni iuris, es decir, que exista verosimilitud de haberse cometido un delito
124FENECH, Miguel; El Proceso Penal, cit., p. 158.

125CLARI OLMEDO, J. A., T. II. cit., p.351.
126A. CALDERN/ J. A. CHOCLN; Derecho Procesal Penal, cit., p. 247.
127MAVILA LEN, Rosa; El nuevo Sistema Procesal Penal, cit., p. 87.
(doloso o culposo), mediante indicios manifestados objetivamente, y periculum in mora, entendido

como el peligro que puede producir el paso irremediable del tiempo, que en el proceso penal se tra duce esencialmente a la actividad probatoria.128
Las medidas cautelares son de naturaleza coercitiva, en tanto, afectan sustancialmente

derechos fundamentales, de forma limitativa y restrictiva, afectacin que puede incidir en la libertad
personal del imputado o en su disposicin patrimonial. Son cautelares o precautorias porque
previenen la satisfaccin del resultado del proceso evitando un dao jurdico. 129Y finalmente, son
provisorias, en la medida, que su duracin se encuentra subordinada a los fines que con ella se
pretende alcanzar. Se debe recalcar en este ltimo punto, que si las medidas de coercin desbordan
los principios antes anotados, se convertiran en una anticipacin de los costes de la condena, algo
inaceptable, pues, no olvidemos que la coercin procesal recae sobre una persona premunida bajo los
alcances del principio de presuncin de inocencia, en definitiva, no se puede descargar por anticipado
los efectos de la pena, cayendo en una exacerbada proteccin de la seguridad colectiva. En
definitiva, si tales medidas significan un alto contenido gravoso para los bienes del imputado, sobre
todo en el caso de la detencin preventiva, su dictado deber encontrar sustento en su necesidad,
relevancia, pertenencia y urgencia, presupuestos que deber integrar el Juez Penal en el auto que
adopte dicha medida.130
CAPTULO I
PRECEPTOS GENERALES .
PRINCIPIOS Y
FINALIDAD
Los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin y los Tratados relativos a Derechos
Humanos ratificados por el Per,slo podrn ser restringidos, en el marco del proceso penal, si la Ley
lo permite y con las garantas previstas en ella (Art. 253.1). Los derechos fundamentales se
constituyen en la base medular del Sistema Jurdico-Estatal, constituyendo un lmite en la actividad
persecutoria de las agencias estatales. En tal medida, las medidas de coercin no pueden afectar,
limitar o restringir, slo en la dimensin estrictamente necesaria para alcanzar sus fines. Estas
medidas de coercin no podrn gravar al imputado en su dignidad, en tanto, su adop.cin deber
sujetarse a las garantas previstas en el orden jurdico internacional, marco normativo que es parte
del derecho positivo nacional, tal como se consagra en la Ley fundamental. 131
128Asi, A. Caldern/ J. A. Chocln; cit., p. 247; Moreno Catena, V. y

otros, Derecho Procesal Penal, cit., p. 1535.
129CLARI OLMEDO, J. A, T. II, cit., p. 352.
130PEACABRERA F., A.; Teora General del Proceso y la Prctica Forense Penal, cit.,
p. 242.
131Tal como puntualiza Eduardo Espln, los tratados internacionales son

una fuente del derecho que posee una peculiaridad que la diferencia
notablemente de las dems fuentes, y es que, a diferencia de lo que
ocurre con todas las dems normas del ordenamiento, no procede de un
rgano del Estado, sino que es el producto de un acuerdo entre varios
El papel del Derecho, radica precisamente que estas restricciones, sin duda necesarias en
determinadas ocasiones, respondan siempre e inexcusablemente, a principios de justicia, seguridad y
certeza de proporcionalidad, desterrando toda arbitrariedad y ligereza. 132 133 En tal virtud, la
legitimidad de las medidas de coercin se somete al marco jurdico-constitucional y a la normatividad
internacional sobre la materia," por ende.su adopcin en el Proceso Penal slo puede resultar como
consecuencia de un proceso de inteleccin judicial y en la medida de lo estrictamente necesario.
Ahora bien, la adopcin de estas medidas slo puede plasmarse en el contexto de un Proceso Penal,
el cual comienza formalmente con los actos de investigacin que se comprenden en la etapa de
Investigacin Preparatoria (arts. 321 y ss.). 134
Estados; Derecho Constitucional, Vol. I, cit., pp. 86-87.

132RUIZ VADILLO, E.; El Proceso Penal en el Estado Social..., cit., p. 51.
133La Convencin Americana de Derechos Humanos, en el artculo 7
inciso 5, establece que toda persona detenida o retenida debe ser
llevada, sin demora, ante un Juez u otro funcionario autorizado por ley,
para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro
de un plazo razonable o a ser puesto en libertad, sin perjuicio de que
contine el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas
que aseguren su comparecencia al juicio; Las Reglas Mnimas del
Proceso Penal (Reglas De Mallorca), en su apartado E, artculo 19 1,
determinan que la detencin de una persona slo se podr decretar
cuando existan fundadas sospechas de su participacin en un delito.
134Las Diligencias Preliminares (art. 330), que se efectan con la
finalidad inmediata de realizar actos urgentes para los fines esenciales
de la investigacin, hacen alusin a una etapa preprocesal, que si bien
implica la adopcin de medidas limitativas de derecho, no supone la
adopcin de medidas de coercin procesal, pues estas ltimas
presuponen necesariamente una resolucin de naturaleza jurisdiccional.
Las Medidas de Coercin Procesal
La restriccin de un derecho fundamental requiere expresa autorizacin

legai, y se impondr respecto al principio de proporcionalidad y siempre
que, en la medida y exigencia necesaria, existan suficientes elementos de
conviccin (Art. 253.2). Las medidas de coercin deben estar debidamente
tipificadas en ei ordenamiento procesaba efectos de legitimar su incidencia
en los bienes jurdicos fundamentales del imputado. Para tales efectos, se
deber tomar en cuenta el principio de proporcionalidad. La
proporcionalidad supone correlacin entre la medida y la finalidad, 135 esto
es, deben ponderarse los intereses jurdicos en juego, tomando en
consideracin el inters social en la persecucin, como una finalidad
esencial en el Estado de Derecho. Concretamente, la finalidad que se
135RUIZ VADILLO, E.; El Proceso Penal en el Estado..., cit., p. 51; En

palabras de Gonzales-Cullar Serrano, el principio de
proporcionalidad en sentido estricto es el tercer
subprincipio del principio constitucional de prohibicin
de exceso o proporcionalidad en sentido amplio, y se
aplica, una vez aceptada la idoneidad y necesidad de
una medida, con el fin de determinar, mediante la
utilizacin de tcnicas del contrapeso de bienes o
valores y la ponderacin de intereses segn las
circunstancias del caso concreto, si el sacrificio de los
intereses individuales que comporta la injerencia,
guarda una relacin razonable o proporcionada con la
importancia del inters estatal que se pretende
salvaguardar; Proporcionalidad y Derechos
Fundamentales en el Proceso Penal, cit., p. 225; En el
marco de la actuacin de Tribunales Constitucionales
Internacionales, se ha establecido los requisitos
intrnsecos al principio de proporcionalidad:
idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido
estricto. Cada uno de estos subprincipios -apunta
Bernal Pulido- expresa una exigencia que toda
intervencin en los derechos fundamentales debe
cumplir. Tales exigencias pueden ser enunciadas de la
siguiente manera; 1.-Segn el principio de idoneidad,
toda intervencin en los derechos fundamentales
debe ser adecuada para contribuir a la obtencin de
pretende alcanzar (realizacin de la justicia) implica el sacrificio legtimo de

otros bienes (libertad del imputado), cuando no existen otros medios menos
lesivos idneos para asegurar los fines del procedimiento. Para tal caso, el
juzgador deber evaluar las caractersticas y particularidades del caso
concreto, a efectos de determinar, la necesidad e idoneidad de la medida,
tomando en consideracin la gravedad del delito perseguido, la calidad de
los autores, los elementos de conviccin, las pruebas que se pretende
rcoger, etc.
Con todo, el principio de proporcionalidad asume una funcin de
garanta, en el mbito de las medidas de coercin, como un medio de
interdiccin a la arbitrariedad judicial.
un fin constitucionalmente legtimo. 2.-De acuerdo

con el subprincipio de necesidad, toda medida de
intervencin en los derechos fundamentales debe ser
la ms benigna con el derecho intervenido, entre
otras aquellas que revisten por lo menos la misma
idoneidad para contribuir a alcanzar el objetivo
propuesto. 3.-En fin, conforme al principio de
proporcionalidad en sentido estricto, la importancia
de los objetivos perseguidos por toda intervencin en
los derechos fundamentales debe guardar una
adecuada relacin con el significado del derecho
intervenido. En otros trminos, las ventajas que se
obtienen mediante la intervencin en el derecho
fundamental deben compensar los sacrificios que sta
implica para sus titulares y para la sociedad en
general; El Principio de Proporcionalidad y los
Derechos Fundamentales. Centro de Estudios Polticos
y Constitucionales, Madrid, 2003, cit., pp. 35-36; Un
orden jurdico-constitucional debe tomar en
consideracin el conjunto de derechos y libertades,
que ste reconoce a efectos de ponderar
razonablemente, el contenido de cada uno de ellos,
donde el fin perseguido implique la realizacin de un
inters jurdico de mayor relevancia, lo que no supone
vaciar de contenido al bien sacrificado, pues, como se
diga, toda funcin social debe significar la defensa de
La restriccin de un derecho fundamental slo tendr lugar cuando

fuera indispensable, en la medida y por el tiempo estrictamente necesario,
para prevenir, segn los casos, los riesgos de fuga, de ocultamiento de
bienes o de insolvencia sobrevenida, as como para impedir la
obstaculizacin de la averiguacin de la verdad y evitar el peligro de
reiteracin delictiva (Art. 253.3). Primero, no slo debe exigirse que la
medida de coercin se someta al principio de proporcionalidad, sino
tambin, cuando la medida sea indispensable para los fines de la investigacin, es decir, la privacin de libertad del imputado debe ser imprescindible
para la determinacin de una actividad probatoria concreta. Las medidas
deben ser, en primer lugar, cualitativamente aptas para alcanzar los fines
previstos, esto es, idneas por su propia naturaleza. 136 La idoneidad
entonces, importa que la medida sea apta para la consecucin de los fines
perseguidos en el proceso, y sta debe medirse con la sospecha vehemente
que se tenga de la comisin de un delito.
Por otro lado, la medida debe durar lo estrictamente necesario, en
funcin a los fines que se persigue, por lo tanto, son de naturaleza
provisoria. Las medidas cautelares, estn pues sometidas a la regla rebus
sic stantibus.Tan slo han de permanecer, en tanto subsistan los
presupuestos que las han justificado.137 Esta permanencia est subordinada
al riesgo de fuga, de ocultamiento de bienes o de insolvencia sobrevenida,
esto es, deben manifestarse indicios objetivamente verificables, que el
imputado pretende sustraerse de la justicia o de depredar su patrimonio.
Ahora bien, en el momento en que se diluyan sustancialmente estos
presupuestos, la medida debe cesar de inmediato, a fin de evitar efectos
la persona humana y el respeto por su dignidad; Asi,

Haberle, Peter, quien seala lo siguiente "Como
criterio para la delimitacin y la concretizacin
legislativa de los derechos fundamentales, el principio
de la proporcionalidad resulta adecuado, tan slo si es
aplicado de manera diferenciada, de modo que el
legislador tenga distinta libertad de concretizacin";
La Libertad Fundamental en el Estado Constitucional.
Edicin a cargo de Jos Luis Monereo Prez, Biblioteca
Comares de Ciencia Jurdica, 2003, cit., p. 120.
136GONZLES-CUELLAR SERRANO, N.; Proporcionalidad...,
ct p. 160.
137PEACABRERA F., A.; Teora General del Proceso..., cit., p. 244.
que no le corresponden. Por esto mismo son provisionales, ya que nunca

podrn tener el alcance de una pena o expropiacin si se advierte que an
falta la condena firme.138 Ms an, el Cdigo estipula otros fundamentos
para extender su permanencia: allanar obstculos que impidan la
averiguacin de la verdad y evitar la reiteracin delictiva. La averiguacin
de la verdad,supone la realizacin de una mnima actividad probatoria que
pueda esclarecer el objeto del proceso, de acuerdo a los hechos
histricamente acaecidos. Siendo as, las medidas de coercin permitirn
que la actividad probatoria se desarrolle con eficacia y prontitud,
asegurando la comparecencia del imputado en las diligencias judiciales.
Finalmente, evitar el peligro de reiteracin delictiva, importa neutralizar la
capacidad del imputado para cometer nuevos delitos, esto es, se asume una
funcin crimingena.139
2.
REQUISITOSYTRMITE DEL AUTO JUDICIAL
Las medidas que el Juez de la Investigacin Preparatoria imponga en

esos casos requieren resolucin judicial especialmente motivada, previa
solicitud del sujeto procesal legitimado.A los efectos del trmite rige lo
dispuesto en los presupuestos de las Medidas Restrictivas de Derecho (Art.
254.1).140 Las medidas de coercin procesal no slo se someten al espectro
regulativo de los principios de legalidad, proporcionalidad, idoneidad y
necesidad, etc. En el marco de un Proceso Penal del Estado de Derecho, las
medidas procesales que signifiquen una injerencia en los derechos
fundamentales del imputado, slo se legitiman, cuando su adopcin emana
del poder jurisdiccional, esto es, slo el juzgador est revestido con po deres
de coercin.141 En efecto, la adscripcin a un Sistema Procesal-Acusatorio, no
supone dejar al libre arbitrio del ente acusador la imposicin de medidas de
138CLARI OLMEDO, J. A.; T. II, el, p. 352.

139No queda claro, si una medida de coercin (prisin
provisional), tiene por fin neutralizar al imputado en
su conducta criminal, al tratarse an de un supuesto
nocente. La prisin provisional no tiene por finalidad,
defender a la sociedad de los peligros inmanentes de
sujetos que se someten a la persecucin penal, sus
objetivos se circunscriben al rea estricta del
procedimiento.
140Arts. 203.2 y 203.4. Al respecto ver nfra Cap. I del
Titulo III - La bsqueda de pruebas y restriccin de
derechos.
141Asi, Pea Cabrera F., A.; ob.cit., p. 243.
esta intensidad, lo contrario significara quebrar el plano de igualdad de

armas procesal, propio del adversarial. Ahora bien, no basta que la medida
de coercin emane de un dictado jurisdiccional, sino que la resolucin
(auto)142 que la acoge debe estar debidamente motivada, exponiendo
claramente las razones que ameritan su imposicin, de conformidad con los
principios antes mencionados. Sin duda, una medida de esta naturaleza
necesita de un mnimo de sustentacin judicial, como medio indispensable
para controlar los excesos judiciales, y como una forma arbitrada de tutelar
los derechos fundamentales.
Como bien se seal, la adopcin de estas medidas se condiciona al
principio de jurisdiccionalidad. Sin embarglas medidas de coercin procesal
en un Sistema adversarial no pueden ser decretadas de oficio, sern los
sujetos procesales legitimados, quienes se dirigirn a la instancia
requiriendo su imposicin. De prima facie, el sujeto legitimado ser el Fiscal,
como director de la Investigacin,143 as
142Segn lo dispuesto en el articulo 254.2, el auto

judicial deber contener, bajo sancin de nulidad: a)
La descripcin sumaria del hecho, con la indicacin de
las normas legales que se consideren transgredidas.
b) La exposicin de las especficas finalidades
perseguidas y de los elementos de conviccin que
justifican en concreto la medida dispuesta, con cita de
la norma procesal aplicable, c) La fijacin del trmino
de duracin de la medida, en los supuestos previstos
por la Ley, y de los controles y garantas de su
correcta ejecucin.
143Las solicitudes de la Polica, a nuestro entender,
debern ser canalizadas previamente por el Fiscal, en
virtud del enlace de coordinacin que subyace entre
ambas instituciones.
como el actor civil (procurador pblico) o querellante particular, estos

ltimos, nicamente en los casos que se exponen en el artculo 255.1.
3.
LEGITIMACIN Y VARIABILIDAD
Las medidas establecidas en este Ttulo, sin perjuicio de las

reconocidas a la Polica y al Fiscal, slo se impondrn por el Juez a solicitud
del Fiscal, salvo el embargo y la ministracin provisional de posesin que
tambin podr solicitar el actor civil. La solicitud indicar las razones en que
se fundamenta el pedido y, cuando corresponda, acompaar los actos de
investigacin o elementos de conviccin pertinentes (Art. 255.1).Cabe todo
lo dicho, en el apartado l.l.esto es, las medidas de coercin procesal slo
pueden ser adoptadas por el Juez competente, previa solicitud del Fiscal. No
obstante, se reconoce al actor civil, la facultad de solicitar el embargo y la
ministracin provisional de posesin, es decir, slo en el mbito de las
medidas de coercin real. A nuestro parecer, este precepto recorta de forma
injustificada, las facultades del actor civil. 144 Si bien el actor civil dirige su
pretensin hacia la obtencin de una indemnizacin compensatoria, no es
menos cierto, que ambos objetos (penal y civil), se encuentran
prcticamente indisolublemente ligados.
La fuga del imputado puede en cierta medida poner en peligro la
intangibilidad de sus bienes. El Fiscal, no olvidemos, segn lo dispuesto en
el artculo IV del Ttulo Preliminar, ampla su actuacin, a la bsqueda de
hechos y de pruebas que puedan acreditar la inocencia del imputado, y si
esto es as, no instar una medida de coercin personal, como la prisin
provisional. En tal medida, el actor civil, siendo de opinin distinta, debera
estar legitimado para solicitarla.
Los sujetos legitimados, debern sustentar debidamente su solicitud,
con sujecin a los principios glosados, adjuntando cuando sea necesario, los
actos de investigacin u otros elementos de cognicin que sean relevantes
para su apreciacin judicial.
Los autos, que se pronuncien sobre estas medidas son reformables,
an de oficio, cuando varen los supuestos que motivaron su imposicin o
rechazo (Art. 255.2). Los presupuestos que justificaron la imposicin de
estas medidas, pueden desvanecerse, o en su defecto, diluirse de forma
significativa. En tal virtud, el Juez o a solicitud de los sujetos legitimados,
podr reformar la medida, por una menos gravosa o por una ms intensa
(comparecencia-detencin), o tambin, habiendo denegado en un principio
la medida, tiene la potestad de adoptarla. Para todos estos casos rige lo
dispuesto en el artculo 254.1.
144Ver, al respecto art. 104 (Facultades del actor

civil).
22
Derecho Procesal Penal
Salvo lo dispuesto respecto del embargo y de la ministracin provisional

de posesin, corresponde al Ministerio Pblico y al imputado solicitar al Juez
la reforma, revocatoria o sustitucin de las medidas de carcter personal,
quien resolver en el plazo de tres das, previa audiencia con citacin de las
partes (Art. 255.3).Tal como se seal en apartados precedentes, la solicitud
de embargo y de ministracin provisional de posesin, corresponde
nicamente al actor civil. En efecto, la reforma, revocatoria o sustitucin, de
medidas coercitivas de naturaleza personal, slo corresponde al persecutor
pblico y al imputado, quienes haciendo uso del derecho de defensa,
impugnarn el auto judicial. El Juez, a fin de resolver, deber escuchar
previamente a las partes en una audiencia, bajo la primaca de la oralidad y
el contradictorio.
4.
SUSTITUCIN O ACUMULACIN
La infraccin de una medida impuesta por el Juez, determinar, de

oficio o a solicitud de la parte legitimada, la sustitucin o la acumulacin con
otra medida menos grave, teniendo en consideracin la entidad, los motivos
y las circunstancias de la transgresin, as como la entidad del delito
imputado (Art. 256). Habindose ordenado la medida, en transgresin a los
preceptos que regulan los mandatos de coercin, stos podrn ser
corregidos, procediendo a su sustitucin o a la acumulacin con otra medida
de menor entidad, por parte del mismo Juez que la orden o a solicitud de la
parte legitimada. Advirtindose en autos, que el imputado cuenta con un
domicilio y oficio conocido, procede la variacin de detencin a
comparecencia. Para efectos de evaluar la sustitucin o acumulacin de la
medida (v.gr., comparecencia ms impedimento de salida), deber el Juez
considerar las circunstancias que originaron la transgresin, as como la
magnitud del injusto cometido (jerarqua del bien jurdico, grado de
afectacin, modo de configuracin delictiva, etc.).
5.
IMPUGNACIN
Los autos que impongan, desestimen, reformen, sustituyan o acumulen

las medidas previstas en la Seccin tercera del Cdigo, son impugnables por
el Ministerio Pblico y el imputado (Art. 257.1). La posicin adversarial en el
proceso la protagonizan el rgano persecutor y el imputado, son ellos,
quienes en principio dinamizan la actividad probatoria. De conformidad, con
el principio de la doble instancia, los sujetos legitimados para impugnar la
imposicin de medidas de coercin procesal (personal y real), son los
sujetos antes mencionados, quiere cr.cir, en relacin a las medidas que se
adoptan para cautelar la concretizacin del objeto civil y del objeto penal.
El actor civil y el tercero civil slo podrn recurrir respecto de las
medidas patrimoniales que afecten su derecho en orden a la reparacin civil
(Art. 257.2).
23
Este precepto debe entenderse en concordancia con el artculo 255.1, 145

esto es, las facultades del actor civil (tercero civil), se limitan al mbito de
las medidas de coercin real. Especficamente, a las medidas cautelares,
que tienden al aseguramiento de la pretensin civil indemnizatoria,las
cuales recaen sobre el patrimonio del imputado o del tercero civil.
6.
NTERVENCIN DE LOS SUJETOS PROCESALES
En el procedimiento de imposicin de una medida prevista en la

Seccin tercera, seguido ante el Juez de la Investigacin Preparatoria y en el
procedimiento recursal, los dems sujetos procesales podrn intervenir
presentando informes escritos o formulando cualquier requerimiento, luego
de iniciado el trmite. Esta intervencin proceder siempre que no peligre la
finalidad de la medida (Art.258). La maximizacin de las garantas
procesales.es un ideal que pretende acoger una codificacin democrtica,
permitiendo que los sujetos procesales puedan usar sus derechos con toda
amplitud. Con todo, si bien se critica la relativizacin que se expresa en el
caso del actor civil, con respecto a las medidas de coercin personal, debe
reconocerse, segn la lectura de este precepto, que el resto de sujetos
procesales puedan presentar a la instancia los informes que juzguen
pertinentes. Claro est, que su intervencin escrituraria, est subordinada a
la activacin de los mecanismos que prev esta seccin, por parte de los
sujetos legitimados. Sin embargo, esta intervencin no proceder, cuando
peligre la finalidad de la medida, peligro que slo podr advertirse en el
caso del imputado y del tercero civil, pues, la intervencin del actor civil no
tiene porqu poner en riesgo la eficacia de la medida, si justamente, su
pretensin (real) tiende a garantizarse mediante estos mecanismos.
145Ver, en referencia, pg. 27 Tomo II Medidas de

Coercin Procesal.
24
CAPTULO II
LA DETENCIN
I.
GENERALIDADES
En un Estado de Derecho, la libertad personal se constituye en un bien

jurdico fundamental, que se constituye en el soporte fundamental del
individuo, pues, su vigencia material permite su autorrealizacin personal.
La Constitucin Poltica consagra a la libertad y a la seguridad personal
como un derecho fundamental, un derecho consustancial a un rgimen de
libertades, donde el Estado se encuentra vedado a restringirla o a limitarla,
a menos que surja un inters jurdico superior. El artculo 2 o, inciso 24,
pargrafo b, seala que no se permite forma alguna de restriccin de la
libertad personal, salvo en los casos previstos en la ley. En efecto, la Ley
fundamental reconoce a la libertad personal como un derecho fundamental,
pero, al mismo tiempo consagra tambin su carcter relativo, al legitimar su
afectacin por causales previstas en el marco estricto de la legalidad. 146 Para
que alguien sea lcitamente privado de su libertad es menester, por
consiguiente, que se haya producido un hecho, previamente recogido en
una norma jurdica, que justifique la privacin.147
La detencin de un individuo, supone una grave afectacin a la libertad
personal, impidiendo su capacidad de locomocin y su desplazamiento de
un lugar a otro.Tal como se sostuvo en los preceptos generales del Ttulo I,
las medidas de coercin procesales son de naturaleza real y personal. La
detencin se comprende en la ltima de las clasificaciones, pues, importa
una injerencia directa a la esfera de libertad de un ciudadano, por parte de
las agencias de persecucin penal. El Cdigo de Procedimientos Penales de
1940, no recoga taxativamente esta institucin procesal, mientras que el
Cdigo Procesal de 1991, en el marco de sus artculos vigente, slo hace
mencin a la detencin preventiva, cuya naturaleza habra que asimilarla a
la prisin preventiva que prev la innovativa codificacin procesal.
Empero, en el marco poltico-criminal de la Ley N 27379 de diciembre del
2000, Ley de Medidas Limitativas de Derecho a nivel de Investigacin
Preliminar, se sancion la denominada Detencin Preliminar, medida que
se acordar siempre que existan elementos de conviccin suficientes para
estimar razonablemente que se ha cometido uno de los delitos previstos en
146Para efectos de su legalidad, la norma debe ser

una ley, y para efectos de su legitimidad, debe
ampararse en fines socialmente superiores.
147GARCA MORILLO, Joaqun; Derecho Constitucional, Vol. I,
cit., p. 230.
25
el artculo Io de la presente ley, que la persona contra quien se dicta la

medida ha intervenido en su comisin y que se dar a la fuga u
obstaculizar la actividad probatoria.148 Entonces, se prev la posibilidad de
que el imputado sea privado de su libertad, cuando surjan a nivel de
investigacin sumarial, indicios relevantes de sospecha de criminalidad
(fomus bonus iuris) sea cual fuere el nivel de participacin delictiva (autor o
partcipe) y que exista peligro de fuga (periculum in mora). La naturaleza
eminentemente preliminar y provisoria la identificamos en el plazo
establecido de su permanencia, esto es, hasta por el plazo de 15 (quince)
das, cuestin esta ltima que la diferencia deforma notoria con la prisin
provisional.149 La detencin preliminar podr ser solicitada por el Fiscal, en
casos de necesidad y de urgencia, al Juez Penal, en tal medida, la adopcin
de esta medida de coercin personal, as como su control se sujeta a los
principios de jurisdiccionalidad y de rogacin. 150
La detencin entonces habra que diferenciarla de la prisin preventiva,
tanto por su duracin, como por su finalidad en el marco de la persecucin
penal estatal. En palabras de GIMENO SENDRA, la detencin se constituye en un
acto de investigacin indirecto, ya que aunque no sea una verdadera fuente
de prueba, s que suele significar el origen de actuaciones probatorias
(intervenciones corporales, cacheos, toma de huellas, ruedas de
148As, la Ley N 27934 de! 12/02/2003 - Ley que

regula la intervencin de la Polica y el Ministerio
Pblico en la investigacin Preliminar del delito, que
en su articulo 2" establece que en casos de urgencia
y peligro en ia demora, antes de iniciarse
formalmente la investigacin (diligencias preliminares
del nuevo CPP), el Fiscal podr solicitar al Juez Penal,
dicte moteadamente y por escrito, la detencin
preliminar hasta por veinticuatro horas cuando no se
da el supuesto de flagrancia. La normatividad
acotada, confiere a la Polica en el mbito de la
investigacin criminal en su artculo 1o inciso 8),
capturar a ios presuntos autores y participes en caso
de flagrante delito (...).
149As, Cesar San Martn Castro; Derecho Procesal Penal, Vol. II,
Editorial Grijley, 2da. Edicin, 2003, cit., pp. 11091112.
150Artculo 2 inciso 1) in fne.
26
reconocimiento e interrogatorios policiales, entre otras). 151 En efecto, la

detencin es una medida de coercin penal que se adopta ni bien se inician
los primeros actos de investigacin, cuya finalidad esencial es viabilizar las
diligencias que se orientan al recojo y acopio de pruebas; debe entenderse
por detencin toda privacin de libertad de movimientos que no consista en
la ejecucin de una pena o en el cumplimiento de la medida cau telar de
prisin provisional, adoptada en el marco de un proceso penal abierto o por
abrir.152
La detencin puede ser efectuada por la polica o por la ciudadanas
diferencia de la prisin provisional que slo puede ser adoptada por el
rgano jurisdiccional competente, por ende, no necesita de auto
jurisdiccional autoritativo. Siendo as, la detencin implica una actuacin
inmediata por parte de los custodios del orden, a fin de viabilizar los actos
de investigacin ms urgentes. En tal virtud, la detencin no se somete a los
presupuestos que legitiman la prisin provisional. Por ello puede distinguirse
entre una detencin judicial, la detencin policial y la detencin por
particulares,cada una con distinta finalidad establecida legaimente.en
particular, la puesta a disposicin judicial del detenido cuando no se ha
practicado judicialmente, o la elevacin de la detencin a prisin o la puesta
en libertad dei imputado en caso de detencin judicial. 153 Entindase
entonces, que la detencin tiene una finalidad distinta a la estrictamente
cautelar del proceso, por lo que debe materializarse en un lugar distinto y
extenderse en un plazo sumamente corto, slo lo estrictamente necesario
para el cumplimiento de los fines propuestos. No obstante ser ambas
preventivas, la detencin resulta transitoria y aplicable en los primeros
momentos del procedimiento, mientras que la prisin preventiva adquiere
permanencia durante el resto del proceso cognoscitivo hasta la sentencia
firme.154
La detencin, por lo tanto, es una medida de coercin personal, que
supone la privacin momentnea de la libertad de un individuo, sobre quien
recae una sospecha fundada de criminalidad, cuya finalidad es doble: por
una parte asegurar las fuentes de prueba necesarias para los fines de la
investigacin, y por otra, poner a disposicin de los rganos jurisdiccionales
151GIMENO SENDRA, V. y otros; Derecho Procesal Penal, cit., p.

484; Asi, Ciari Olmedo. J.A, T. II, cit., p. 360.
152GARCA MORALES, Adolfo; La Detencin. En: La
Restriccin de los derechos fundamentales de la
persona en el Proceso Penal, cit., p. 338.
153A. CALDERN/J. A. CHOCLN, .cit., p. 249.
154CLARI OLMEDO, J. A, T. II, cit., p. 361.
27
a la persona sospechosa de haber cometido un hecho punible, 155 en tanto,

que para LPEZ BARJA DE QUIROGA, la detencin es una medida cautelar por la que
se priva de libertad a una persona con la finalidad de ponerla a disposicin
judicial.156 Al constituir la detencin, una medida de significativa afectacin,
debe someterse al principio de proporcionalidad y al de legalidad. Es en
definitiva, imprescindible que su adopcin se sujete a un estricto marco de
ley, cuyo fin es evitar arbitrariedades e ilicitudes, lo que en otras
legislaciones ha dado pie a la formulacin de un tipo penal especfico detenciones ilegales. Las mximas del Estado de Derecho, exigen que la
injerencia estatal sea cubierta en su totalidad por la legalidad, y que los
afectados puedan exigir un control y revisin a dichas actuaciones.
2. DETENCIN POLICIAL (ART. 259)

2.1 La Polica detendr,sin mandato judicial,a quien sorprenda
en flagrante
delito. Existe flagrancia cuando el sujeto agente es
descubierto en la
realizacin del hecho punible, o acaba de cometerlo.
La Ley Fundamental, establece que nadie puede ser detenido sino por
mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en
caso de flagrante delito. Los efectivos policiales son los custodios del orden
pblico, qJenes por su ubicacin en la escena del crimen, estn en la
posibilidad de actuar de forma inmediata, a fin de aprehender a los agentes
delictivos e impedir la continuacin de la ejecucin delictiva, poniendo a
buen recaudo a la vctima de ser el caso. Debe entenderse que esta
actuacin policial slo debe proceder en caso de flagrante delito, y no ante
otras circunstancias, que por su naturaleza no justifican una reaccin de tal
intensidad. El fundamento material es la persecucin de un hecho, que
materialmente reviste los caracteres de un delito.157
155As, Fenech, M.; cit., p. 128; Asencio Mellado, J. M.;

Derecho Procesal Penal, cit., p. 195.
156LPEZ BARJA DE QUIROGA, J.; Tratado de Derecho Procesal
Penal, cit., p. 810.
157Cualquier otra afectacin a la libertad personal, al
margen de este supuesto, no puede ser reputada,
pues, como legtima. El reconocimiento a la libertad
personal como derecho fundamental, supone ejercer
un mximo de interdiccin a las facultades de los
rganos pblicos en este mbito, de ah la
ilegitimidad del Control de Identidad".
28
Siendo as, la persecucin eficaz de la criminalidad, sobre todo, la

investigacin, depender muchas veces de estas primeras actuaciones, no
slo como una forma de aprehensin personal, sino que accesoriamente
permite la obtencin de pruebas de especial relevancia para el
esclarecimiento del caso.
2.2 Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de

la perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado, o
por otra persona que haya presenciado el hecho, o por
medio audiovisual o anlogo que haya registrado imgenes
de ste y, es encontrado dentro de las 24 horas de
producido el hecho punible.
En otras monografas hemos hecho hincapi que la necesidad por
conformar una persecucin penal ms eficaz, puede provocar la anticipacin
de estados de criminalizacin primaria que no se condicen con las reglas del
Estado de Derecho158, as se manifiesta en la modificacin producida al
artculo 259 del nuevo CPF va la sancin del Decreto Legislativo N 983 de
julio del 2007. La aprehensin de un individuo supone la restriccin
inmediata de un derecho fundamental, en este caso la libertad individual,
por lo que la legitimidad de la detencin policial debe estar subordinada a la
concurrencia de requisitos sumamente estrictos, a fin de evitar la
arbitrariedad policial, la actuacin pblica carente de toda razonabilidad.
Por lo expuesto, cabe ver que el concepto que tenamos de flagrancia
ha sido significativamente ampliado amn de posibilitar detenciones
policiales, sin necesidad de acudir a la decisin de las instancias
jurisdiccionales competentes. No nos oponemos a determinadas medidas
legislativas que puedan dar un marco ms eficaz en la lucha contra la
delincuencia, nuestros reparos han de ser vistos cuando esa orientacin
eficientista si la podemos llamar as,termine conculcando garantas
fundamentales, ms all de toda proporcionalidad justificante.
El Decreto Legislativo N 989, entonces, modifica de forma sustancial el
artculo 259 del nuevo CPP, en cuanto al concepto de flagrancia 159. De forma
primigenia, como se haba sostenido que exista flagrancia, cuando la
158Asi, Pea Cabrera Freyre, A.R./ Miranda

Estrampes, M.; Temas de Derecho Penal y Procesal
Penal. APECC, Lima, 2008; Pea Cabrera Freyre, A.R.;
Manual de Derecho Procesal Penal, Editorial Rodhas,
Lima, 2008.
159Decreto Legislativo que tambin modifica el
artculo 259 del nuevo CPP, en cuanto al concepto de
flagrancia.
29
realizacin del acto punible es actual y, en esa circunstancia, el autor es

descubierto, o cuando e! agente es perseguido y detenido inmediatamente
de haber realizado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o
huellas que revelan que acaba de ejecutarlo. Ha sido un rasgo distintivo del
concepto de flagrancia, el nexo de inmediatez que deba advertirse entre
la realizacin del hecho punible (bastando el inicio de los actos ejecutivos) y
la aprehensin del agente, para lo cual se requera: l.-que el agente sea
descubierto n fraganti. 2.- que huyendo del lugar, sea capturado de forma
inmediata por los custodios del orden y, 3.-que, sea descubierto con el
medio comisivo (arma), o con el objeto material del delito (bien mueble),
mediando un lapso de tiempo breve de haberse cometido un delito 160.
Dichos presupuestos deben ser muy claros y precisos, pues estamos
hablando de una detencin exenta de autorizacin jurisdiccional, a pura
actuacin policial, por lo que su procedencia debe estar lo mas cerrada
posible, a efectos de evitar arbitrariedades policiales.
Sin embargo, parece que la eficacia de la investigacin, ha primado en
este caso, al haberse ampliado el radio de accin del concepto de
flagrancia, al haberse dispuesto que se estar ante dicha situacin
jurdica, cuando el agente:
a. -Ha huido y ha sido identificado inmediatamente despus de la
perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado, o por otra
160CLARI OLMEDO, analizando el concepto de

flagrancia en el art. 285, CPP Nacin (argentina),
sealan que ste contempla tres supuestos. El
primero, conocido como flagrancia propiamente
dicha, tiene lugar cuando el imputado es descubierto
en el mismo momento de perpetracin de un hecho
licito o un instante despus; el segundo, conocido
como cuasiflagrancia, supone el alejamiento de los
partcipes del lugar del hecho pues ellos deben ser
aprehendidos tras haber sido perseguidos por la
fuerza pblica, por el ofendido o por el clamor pblico.
Al tercer supuesto se lo denomina flagrancia
presunta, que acaece cuando la persona es
aprehendida con objetos o rastros que permiten
presumir, con seguridad, que acaba de participar de
un delito; Derecho procesal penal, T. V, cit., ps. 290 y
ss.
30
b.
persona que haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual o

anlogo que haya registrado imgenes de ste y, es encontrado
dentro de las veinticuatro horas de producido el hecho punible; y,
-Es encontrado dentro de las veinticuatro horas, despus de la
perpetracin del hecho punible con efectos o instrumentos
procedentes de aqul, o que hubieran sido empleados para
cometerlo, o con seales en s mismo o en su vestido que indiquen
su probable autora o participacin en ese hecho delictuoso.
Fijar la actualidad de realizacin del hecho punible en 24 horas, puede

ser razonable, ms an cuando las distancias territoriales son amplias, sobre
todo, en provincias, donde las jefaturas policiales se encuentran muy
distantes de ciertos lugares urbanos y rurales; sin embargo, requiere de
mayor precisin el tema de
31
la identificacin, cuando es efectuado por la vctima y otra persona, en

el sentido de poder recogerse otros datos que puedan corroborar la
sindicacin, en orden a evitar detenciones irrazonables 161.
La detencin de un individuo en un Estado de Derecho, no puede estar
sujeta al puro arbitrio policial, por lo subjetivo y discrecional que sta puede
resultar.
2.3 Es encontrado dentro de las 24 horas, despus de la

perpetracin del delito con efectos o instrumentos
procedentes del delito con efectos o instrumentos
procedentes de aqul o que hubieren sido empleados para
cometerlo o con seales en s mismo o en su vestido que
indiquen su probable autora o participacin en el hecho
delictuoso.
La definicin del estado de flagrancia, supone necesariamente
remitirse al iter criminis, esto es, al grado de desarrollo delictivo que el
agente alcanza cuando su conducta manifiesta objetivamente la voluntad de
lesionar un bien jurdico penalmente tutelado. En efecto, la realizacin del
hecho punible debe significar el inicio de los actos ejecutivos con voluntad
de comisin (o tambin de omisin, existiendo un deber de Garante
-infraccin de deberes institucionales-), o en otros casos, la constatacin de
actos preparatorios que segn nuestra legislacin penal son tambin
punibles. Los actos consumativos o de imperfecta ejecucin (tentativa),
deben ser advertidos de forma actual por parte de los custodios del orden,
en tal medida, la aprehensin de los agentes delictivos debe producirse de
forma inmediata, establecindose entonces un nexo de inmediatez.
Pasado un tiempo significativo, a pesar de que la captura se inici ni bien se
supo del hecho criminal, ya no habr flagrancia, por lo cual se deber
proceder va Detencin Preliminar Judicial.
Ahora bien, la aprehensin de los agentes delictivos, puede tambin
producirse, cuando stos son sorprendidos con objetos o huellas que revelen
que acaba de ejecutarlo; en el primero de los casos, cuando la vctima
acaba de denunciar el hecho, y los custodios se dirigen al lugar de los
hechos, o cuando de forma casual los efectivos policiales advierten esta
circunstancia. Puede que el agente est corriendo con la cartera hurtada u
otro objeto material, o que se le sorprenda saliendo de su vivienda con toda
la camisa ensangrentada, o tambin con el arma que utiliz para ultimar a
su vctima. Deben por lo tanto, evidenciarse elementos objetivamente
apreciables que hagan inferir la sospecha de criminalidad. La apreciacin
subjetiva debe dejarse de lado, pues, en sociedades como la nuestra,
161Asi, Salinas Sicchia, R.; Los fiscales y los policas

en la investigacin preliminar, cit., p. 389.
muchas veces la criminlizacin secundaria recae sobre determinadas

personas, slo por caracterizar determinados estatus sociolgicos, que sin
haber cometido delito alguno, son objeto de represin policial. La
objetividad y la racionalidad implican un uso arbitrado de la Detencin
Policial.
2.4 Si se tratare de una falta o de un delito sancionado con una

pena no mayor de dos aos de privacin de libertad, luego
de los interrogatorios de identificacin y dems actos de
investigacin urgentes, podr ordenarse una medida menos
restrictiva o su libertad.
No hay duda, que en todas aquellas medidas que manifiestan
limitacin o restriccin de derechos fundamentales, rige el principio de
proporcionalidad. El grado de afectacin a la libertad personal debe ser
proporcional a los fines que se persiguen en la investigacin, debe entonces
procurarse que la reaccin persecutora deba modularse conforme al delito
materia de persecucin. De hecho, habindose capturado al agente,
sustrayendo el bien, configura en apariencia un delito de hurto simple,
injusto de mnima lesividad que amerita un tratamiento procesal
diferenciado. Entonces, ante injustos de mnima gravedad (pena no mayor
de dos aos), podr ordenarse una medida de coercin de menos incidencia,
va comparecencia, es decir, el imputado comparecer ante los Tribunales
en un rgimen de libertad.
3. ARRESTO CIUDADANO (ART. 260)

En el marco del Estado de Derecho, la persecucin y realizacin de la
Justicia Penal, es potestad exclusiva de las agencias estatales predispuestas,
esto quiere decir, las atribuciones persecutorias y sancionatorias
constituyen un monopolio estatal, por lo que, los ciudadanos no pueden
ejercer justicia de propia mano, ni realizar funciones persecutorias. En
efecto, la principal garanta del Estado de Derecho, es que la realizacin de
la ley sustantiva, slo puede determinarse en un Proceso Penal conducido
por rganos investidos con la tarea jurisdiccional, y que las labores
compulsivas slo puedan realizarse por los custodios del orden, de acuerdo
al orden jurdico-constitucional.
Por otro lado, debe sealarse que las normas jurdicas deben ser
conciliadas con la realidad social, a fin de asegurar su eficacia y de evitar la
injustificada limitacin de derechos y libertades ciudadanas. Nuestra
sociedad se encuentra actualmente en un estado de indefensin ciudadana,
producto de un nmero insuficiente de efectivos policiales, que no se dan
abasto para enfrentar la incidencia criminal cotidiana. 162 El ordenamiento
162Segn cifras recientes el nmero de efectivos

policiales en actividad en relacin al nmero de
habitantes, es en realidad insuficiente, para generar
un clima de confianza y de seguridad ciudadana. Todo
lo cual ha redundado en la necesidad de fortalecer el
servicio de polica municipal en los diversos distritos
29
jurdico-penal reconoce la Legtima Defensa (art. 20, inc.3), como un

precepto permisivo (causa de justificacin) que se confiere a los ciudadanos
a fin de tutelar sus bienes jurdicos fundamentales, para tal fin, materializan
una violencia lo suficientemente intensa, para poder neutralizar la agresin
ilegtima. Sin duda, el derecho no tiene porqu ceder a lo injusto, donde el
derecho de autoproteccin se constituye en un instrumento de especial relevancia,a efectos de reforzar la orientacin preventiva de la pena.Ante este
estado de cosas, si ya el ordenamiento jurdico les reconoce a los
ciudadanos la facultad de repeler agresiones legtimas, resulta coherente
por otro lado, que tambin le confiera la potestad de aprehender al
delincuente.163 Permisin que no debe entenderse como una Usurpacin de
funciones pblicas,164 sino como expresin de una labor complementaria,
que coadyuvar al fortalecimiento de la seguridad ciudadana. Debe
advertirse, que la atribucin de esta facultad (Arresto Ciudadano), debe
ejercerse de forma racional y ponderada, utilizando un grado de fuerza, lo
estrictamente necesario para conducir al agente a la Jefatura Policial
competente.
La apreciacin de esta facultad coercitiva de la ciudadana, no debe
llevar a confundir el Arresto Ciudadano con los ajusticiamientos selectivos,
que algunos poblados y caseros de nuestro pas estn cometiendo de forma
sistemtica. Los ajusticiamientos privados nada tienen que ver con la
disposicin legal comentada, estos ltimos se constituyen en una expresin
ms acabada de la degradacin del Sistema Social, que de otro lado,
significan retrotraernos a una poca de la civilizacin humana que se
pensaba ya superada, pues, suponen el ejercicio de la violencia mediante
los medios e instrumentos ms infamantes, que se utilizaban en el Antiguo
Rgimen. En efecto, este tipo de control social carece de legitimacin, pues,
contradice todos los principios que sostienen la validez del Sistema Jurdico-
de Lima cuadrada, a fin de combatir eficazmente la

criminalidad urbana.
163As, A. Caldern/ J. A. Chocln; cit., p. 250.
164En tales casos, no se estara cometiendo el delito
de Usurpacin de Funciones (art. 361 , que
constituye un delito especial comn), en la medida
que el extraneu (particular), no ejerce el arresto
asumiendo una funcin policial, sino en el ejercicio de
un mandato legal, que recae sobre su condicin de
ciudadano. Podra en tales casos ser constitutivo de
una causa de justificacin - ejercicio legitimo de un
derecho, que elimina su naturaleza antijurdica.
30
Estatal. Claro est que la irrupcin de esta Justicia Privada obedece a una
serie de factores, que en definitiva, no pueden ser abordados en estas
lneas, dada su enorme complejitud. Por consiguiente, el Arresto Ciudadano
encuentra coherencia con los valores que se extraen del contenido
sustancial de las garantas fundamentales, que de ningn modo, puede ser
asimilado con el campo fenomnico de los ajusticiamientos privados.
La connotacin Arresto supone una comprensin distinta a la
detencin, pues esta ltima slo puede ser adoptada por los rganos de
persecucin pblica. Tiene carcter subsidiario; se manifiesta como una
transitoria y brevsima privacin de la libertad y puede o no convertirse en
detencin, teniendo menos intensidad que sta. 165 Por lo tanto, podramos
decir que el Arresto Ciudadano.se constituye en una aprehensin ciudadana
que slo puede adoptarse en ausencia de las agencias de persecucin, el
cual slo debe durar el tiempo estrictamente necesario, para poner a
disposicin de la Polica los sospechosos de criminalidad, el cual no faculta
al particular a realizar un uso excesivo de fuerza natural.
165CLARI OLMEDO; J.A., T. II, cit., p. 365.

31
rr"'
En tal virtud, el Arresto Ciudadano vendra a poseer un carcter

instrumental y subsidiario, definido a partir de los fines de investigacin,
que se dirigen a cautelar la eficacia probatoria.
3.1 En los casos previstos del artculo 259, toda persona podr
proceder al arresto enrestado de flagrancia delictiva
Por consiguiente, la procedencia del Arresto Ciudadano, est
condicionada a dos presupuestos: I Q u e , el delito sea flagrante, de
acuerdo a las consideraciones esbozadas en el apartado 2.I., y, 2.- Que, en
tales casos, la polica -sea cuales fueran las circunstancias- no estn en
posibilidad de aprehender al agente delictivo; por consiguiente el Arresto
Ciudadano se constituye en una facultad supletoria de los ciudadanos, a fin
de que la persecucin penal pueda realizar sus objetivos primarios,
circunscritos a la investigacin preliminar.
3.2 En este caso debe entregar inmediatamente al arrestado, y

las cosas que constituyan el cuerpo del delito, a la Polica
ms cercana
Se entiende por entrega inmediata el tiempo que demanda el dirigirse
a la dependencia policial ms cercana o al Polica que se halle por
inmediaciones del lugar. En ningn caso el arresto autoriza a encerrar o
mantener privada de su libertad en un lugar pblico o privado hasta su
entrega a la autoridad policial. La Polica redactar un acta donde se haga
constar la entrega y las dems circunstancias de la intervencin.-La
actuacin del particular slo debe suponer una aprehensin temporal,
destinada a poner a disposicin de la polica al agente delictivo, por lo tanto,
por esencia su duracin es necesariamente corta. 166 Por consiguiente, el particular tiene el deber de entregar inmediatamente al aprehendido a la
polica ms cercana, as como todos los objetos que se constituyen en
evidencia del crimen cometido o tentado; su omisin a este deber, sera
constitutivo del injusto penal previsto en el artculo 405 del CP
(encubrimiento real). La entrega inmediata importa el desplazamiento del
arrestado, a la Jefatura Policial ms cercana, plazo que depender de la
distancia geogrfica (trmino de la distancia).
166LPEZ BARJA DE QUIROGA, J.; op. cit., p. 810.

32
Por otro lado, al arresto ciudadano no confiere al particular, derecho

alguno de privar de su libertad al agente, encerrndolo en un lugar pblico o
privado, su comisin importara la configuracin del delito de Secuestro
(artculo 152 del CP).167 Si bien el precepto legal no lo dice textualmente,
tambin se encuentra prohibido el ejercicio de una violencia por parte del
particular, innecesaria paraalcanzar los fines del Arresto Ciudadano, as
como la realizacin de actos de violencia fsica y psicolgica, que vulneren la
dignidad del arrestado.168
167Siempre y cuando concurran todos los elementos

constitutivos del tipo penal (objetivos y subjetivos).
En el caso de que el particular crea errneamente que
esta facultad comprende tambin la privacin de
libertad del agente, sera un error de tipo (vencible o
invencible), que podra llevar a una exoneracin de
responsabilidad. Ms an debe precisarse que el
delito de secuestro importa una privacin de libertad
significativa; si no se da este requisito, a lo ms sera
constitutivo de un delito de coaccin o
168 quedar en un margen mnimo de irrelevancia penal, que por razones de imputacin objetiva no
sera sancionable penalmente. La apreciacin de la tipicidad de una conducta no puede
circunscribirse a un razonamiento lgico-formal, sino se debe valorar de conformidad con el
sentir social de la conducta. La interpretacin normativa no puede dejar de lado
consideraciones sociolgicas (extranormativas), un positivismo cerrado puede llegar a
conclusiones incompatibles con la realidad social, indeseable en un Estado Social de Derecho;
Garca Morales, en la doctrina espaola, analizando el arresto ciudadano (art. 490 de la
LECrim), seala el supuesto en que un particular detiene a una persona comprendida en los
supuestos del art. 490 de la LECrim y demora voluntariamente la puesta a disposicin ante la
autoridad; entendiendo que se cumplen los presupuestos del tipo bsico de detencin ilegal
("el particular que encerrase o detuviese a otro, privndole de su libertad, art. 480 del Cdigo
Penal), ya que el exceso de tiempo en la entrega no tiene funcin alguna de prevencin o
averiguacin del delito o delincuente, sino una mera finalidad daina; La Detencin, cit., pp.
340-41; Entindase a esta referencia, que el Cdigo Penal espaol de 1995, tipifica en su Titulo
VI - Delitos contra la libertad, comportamientos que slo suponen una detencin ilegal, y otra
ms grave, cuando la privacin de libertad se realiza para exigir una condicin (secuestro).
Injustos que por su distinta desvaloracin, son reprimidos con penas distintas. Nuestro Cdigo
Penal no hace esta distincin, limitndose a tipificar el delito de Secuestro (revela identidad
tpica con el delito de extorsin). Sin duda, son conductas que importan un grado de afectacin
de intensidad distinta. Para tales efectos, tal vez de lege ferenda se podra establecer un
plazo, a efectos de condicionar la relevancia punitiva del particular que demora entregar al
agente, o en todo caso, tipificar una sancin administrativa. De todos modos, no debemos
olvidar que la subsuncin de una conducta a un tipo penal, importa tambin la concurrencia de
un elemento del tipo subjetivo del injusto, que en el caso del secuestro manifiesta una voluntad
antijurdica que se dirige a privar de libertad a un individuo, sin motivos ni facultad justificada.
En el caso del Arresto Ciudadano, la aprehensin del agente obedece a un mandato legal, que
dara lugar a un precepto permisivo, donde el exceso, habra que resolverlo conforme al error
de los presupuestos objetivos de una causa de justificacin.Bajo esta direccin, el particular
limita su participacin a la entrega efectiva del agente, no asume por tanto, funciones de
33
Asimismo, a fin de dejar constancia de la entrega del agente, as como

de los objetos que hayan sido incautados.se elaborar un acta, que deber
ser redactada por la Polica.
4. DETENCIN PRELIMINAR JUDICIAL (ART. 261 )

La aprehensin de delincuentes por parte de la polica y los
particulares, obedece sustancialmente, a factores preventivos y
persecutorios, esto es, viabilizar la pretensin punitiva estatal y configurar
un marco social de convivencia pacfica. En efecto, la detencin policial y el
arresto domiciliario, se ejercitan nicamente ante una inminente
criminalidad, v.gr., cuando el agente se encuentra en plena comisin del
delito o a instancias de cometerlo. Empero, estas disposiciones coercitivas
deben ser entendidas como una excepcin a la regla, en la medida, que en
un Estado de Derecho, la detencin de un individuo debe fundamentarse
estrictamente en un mandato jurisdiccional. El espectro de legalidad supone
sujetar la actuacin de los poderes pblicos a la Ley fundamental y las
leyes. La dimensin constitucional es clara, al establecer que nadie puede
ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez (...). Esta
previsin constitucional constituye una garanta fundamental del individuo,
que significa una prohibicin del Estado de afectar este derecho, fuera del
marco legal antes mencionado. La previsibilidad y garanta de la actuacin
pblica, depende de que el ciudadano sepa a ciencia cierta cules son los
lmites de sus derechos y ante qu circunstancias pueden ser stos
limitados o restringidos. La libertad, entonces, no es un derecho absoluto,
pues puede ser restringida o limitada, slo por las causales previstas por la
ley.
Ahora bien la detencin preliminar judicial es una medida de coercin
provisional que en este caso es adoptada por el Juez Penal, quien valorando
ciertos presupuestos ordenar la privacin de libertad del imputado,fuera de
los supuestos de flagrancia. Debe tambin precisarse que esta detencin
despliega finalidades distintas a la prisin preventiva, pues esta ltima se
impone en el marco del proceso penal propiamente dicho, en tanto,que la
detencin preliminar se concretiza ni bien se inician los primeros actos de
investigacin por parte de la polica y la Fiscala. En este caso, deben
concurrir indicios razonables de criminalidad, indicios que deben ser
consecuencia de actos de investigacin, y que deben reflejar presunta
responsabilidad penal de una persona.
investigacin. Por consiguiente, no tiene el derecho de interrogarlo, ni menos de arrancarle una

confesin. Si bien est de ms decirlo, debe recalcarse que cualquier confesin a este nivel, no
tiene efectos probatorios vlidos.
34
La finalidad de la detencin preliminar judicial, es evitar la posible fuga

del sospechoso o evitar dificultades en el desarrollo de la investigacin.Al
constituir una detencin de naturaleza preliminar, sta deber durar un
tiempo escaso, pues.su desborde temporal la convertira en una prisin
preventiva, lo cual no se condice con sus presupuestos legitimantes. Los
presupuestos que deben concurrir, son de urgencia, necesidad y
proporcionalidad. No deber utilizarse esta detencin, cuando existan otros
medios menos lesivos, que de igual manera puedan garantizar los fines de
la investigacin.
4.1 Detencin Preliminar Judicial

El Juez de la Investigacin Preparatoria, a solicitud del Fiscal, sin trmite
alguno y teniendo a la vista las actuaciones remitidas por aqul, dictar
mandato de detencin preliminar, cuando:
No se presente un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan
razones plausibles para considerar que una persona ha cometido un
delito sancionado con pena privativa de libertad superior a cuatro aos
y, por las circunstancias del caso, puede desprenderse cierta posibilidad
de fuga.- La detencin preliminar judicial opera en casos ajenos al caso
de flagrancia, ora porque el hecho criminal fue advertido tiempo
despus a su consumacin, ora porque an habiendo sido advertido en
flagrancia, pas el tiempo que el artculo 259.2 prev para que proceda
la detencin policial. En este caso, deben concurrir indicios suficientes
de criminalidad, sobre un delito que sea reprimido con una pena
meridianamente grave. Indicios que relacionan a un sujeto como autor
o partcipe de un delito, de cuyas circunstancias concomitantes, pueda
inferirse una posibilidad de evasin por parte del sospechoso.
El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin; vale para
este supuesto lo dicho en el acpite anterior.
El detenido se fugare de un centro de detencin preliminar, 169 bajo este
supuesto, el sospechoso fue efectivamente capturado por los custodios
del orden en flagrancia, y puesto en detencin en la Comisara
respectiva. Por lo tanto, estando identificado el agente, y existiendo
indicios suficientes de criminalidad, el juez deber dictar detencin
preliminar judicial.
a. En los supuestos consignados en el acpite 2.3.1., para cursar la
orden de detencin se requiere que el imputado se encuentre debidamente
individualizado con los siguientes datos: nombres y apellidos completos,
edad, sexo, lugar y fecha de nacimiento.
169Estara incurso en el art. 413 del CP.

35
b. La orden de detencin deber ser puesta en conocimiento de la

Polica a la brevedad posible, de manera escrita bajo cargo, quien la
ejecutar de inmediato. Cuando se presenten circunstancias extraordinarias
podr
ordenarse
el
cumplimiento
de
detencin
por
correo
electrnico,facsmil,telefnicamente u otro medio de comunicacin vlido
que garantice la veracidad del mandato judicial. En todos estos casos la
comunicacin deber contener los datos de identidad personal del requerido
conforme a lo indicado en el numeral 2.3.2.- La adopcin de esta medida de
coercin procesal, debe ejecutarse de inmediato, es decir, una vez que se
haya cumplido con todas las formalidades, a fin de evitar los posibles daos
que puedan producirse en la investigacin, por el paso del tiempo. El
efectivo policial, que asuma esta funcin, deber ejecutarla de inmediato,
bajo responsabilidad, y si se advierten ciertas circunstancias que impiden la
aprehensin personal del imputado, por razones geogrficas, el personal
competente deber utilizar las vas de comunicacin que sean necesarias, a
fin de dar cumplimiento a la orden judicial.
c. Las requisitorias cursadas a la autoridad policial tendrn una vigencia
de seis meses.Vencido este plazo caducarn automticamente bajo
responsabilidad, salvo que fuesen renovadas. La vigencia de la requisitoria
para los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas no
caducarn hasta la efectiva detencin de los requisitoriados; el legislador
prev un plazo de vigencia para la captura de los requisitoriados, el cual
podr ser renovado por la autoridad competente. El precepto estipula una
excepcin, tratndose de delitos graves, que por su alarma social,
convienen un trato poltico-criminal ms severo. Siendo as, la vigencia de la
requisitoria no caducar, hasta producirse la efectiva detencin del
sospecho. De cierta forma es una medida apropiada, en razn de los fines
que sustentan una persecucin penal ms intensa, sin embargo, debe
procurarse que esta medida no termine provocando resultados arbitrarios e
injustos. Los datos que se almacenan por la autoridad policial, deben
actualizarse permanentemente, en tal medida, corresponde en este caso,
una coordinacin entre la polica, el rgano jurisdiccional y el Ministerio
Pblico, pues, pueden darse situaciones en que la vigencia de la requisitoria
no concuerda con un estado procesal determinado del agente (indulto,
amnista, etc.).
4.2 Motivacin de! auto de detencin

El auto de detencin deber contener los datos de identidad del
imputado, la exposicin sucinta de los hechos objeto de imputacin, los
fundamentos de hecho y de derecho, con mencin expresa de las normas
legales aplicables (Art. 262). El auto de detencin, como toda resolucin
jurisdiccional, debe estar debidamente motivada, a fin de cumplir con un
36
mandato constitucional. En efecto, una medida coercitiva de esta

naturaleza, debe estar justificada segn los recaudos que obran en
autos.Justificacin que debe revelarse en el contenido mismo de la
resolucin, mediante una relacin lgico-jurdica,entre los hechos que se
exponen,y la medida que se impone, una congruencia entre sus
fundamentos fcticos que dan pie a la aplicacin del derecho (lgica
interna).
4.3 Deberes de la polica

La Polica que ha efectuado la detencin en flagrante delito o en los
casos de arresto ciudadano, informar al detenido el delito que se le
atribuye y comunicar inmediatamente el hecho al Ministerio
Pblico.Tambin informar al Juez de la Investigacin Preparatoria
tratndose de los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas
(Art. 263.1). Es una garanta fundamental del detenido, conocer el contenido
de la imputacin delictiva que recae en su contra, a fin de ejercer
debidamente su irrestricto derecho de defensa, granta que tiene relacin
con el principio acusatorio. Para tales efectos, los efectivos policiales
debern informar al detenido del delito que se le imputa, dando
conocimiento inmediato de este hecho al Ministerio Pblico.
Hacer efectivas estas garantas en sede policial es muy importante,
pues, los hechos revelan que es en esta etapa donde se producen rritas
afectaciones a los derechos fundamentales. Lo ptimo, en todo caso, es que
las Jefaturas Policiales cuenten con un Fiscal adscrito deforma permanente,
a fin de garantizar los derechos del detenido. En caso de delitos graves, el
personal policial deber informar tambin, al Juez de la Investigacin
Preparatoria.
En los casos que proceda la detencin preliminar judicial, 170 sin perjuicio
de informar al detenido del delito que se le atribuye y de la autoridad que ha
ordenado su detencin, comunicar la medida al Ministerio Pblico y pondr
al
170Art. 261.
37
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(i
CAPTULO III
MEDIDAS DE COERCIN PROCESA!,

(
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1. LA COERCIN PROCESAL COMO LIMITACIN LEGAL A LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES
Como bien sabemos y, conforme seala Snchez Velarcle, los derechos fundamentales son aquellos derechos inherentes a la persona por el solo hecho de su
existencia y que se encuentran reconocidos por los Estados en sus respectivos ordenamientos jurdicos sin distingo alguno. As reza en nuestra Constitucin cuando consagra que la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son
el fin supremo de la sociedad y del Estado (203). El mencionado autor aade que
los derechos fundamentales que ms destacan son: el derecho a la vida, el derecho
a la igualdad y el derecho a la libertad y seguridad personales.
En tal sentido, a nivel penal, siendo el Estado quien, a travs del Poder Judi cial, ejerce el monopolio del iuspuniendi, es aquel el principal obligado a respetar
los derechos fundamentales de las personas que se ven sometidas al proceso
penal. As, tenemos que los derechos se convierten en los lmites del. poder punitivo del Estado. No obstante, la misma legislacin contempla supuestos especficos en los que resulta procedente la afectacin de ciertos derechos fundamen(
tales del procesado referidos a su persona o a sus bienes. Hablamos, pues, de las
medidas de coercin procesal que el rgano jurisdiccional puede dictar a solicitud
del
fiscal.
^
Para que el rgano jurisdiccional pueda dictar una medida de coercin procesal debe de atender a principios bsicos, entre los cuales destacan:
El principio de legalidad, que importa la obligacin del juez de sujetarse a las
disposiciones expresas de la ley para dictar la medida de coercin.

Labor en la que, adems, deber de examinar si dicha ley no contraviene
(
(203) SNCHEZ VELAR.DE, Pablo. A{anual Je Derecho Procesal Penal. Primera edicin,
Editorial Idemsa, Lima, 2004, p. 727.
(
(
(
disposiciones de mayor rango como la Constitucin o tratados internaciona

les en materia de derechos humanos. Toda medida que limite o restrinja un
derecho fundamental del investigado o procesado y que no se encuentre prevista de manera previa y expresa en la ley constituye una arbitrariedad y, por
ende, debe ser rechaza a travs de las garantas que la carta magna y las leyes
especiales establecen.
Principio del respeto a la dignidad del ser humano, que debe gobernar el desenvolvimiento
de los sujetos procesales durante el trmite de la investigacin, la etapa intermedia y el
juicio oral. Velar por el respeto de la dignidad del imputado es labor de todos los
intervinientes, sobre todo, del juez.
Principio de excepcin de las medidas limitativas o restrictivas, el cual implica que el goce
de los derechos fundamentales es absoluto, en tanto que sus limitaciones o
restricciones constituyen la excepcin y, por tanto, para dictarlas se requiere de
especiales circunstancias lcticas y legales que la justifiquen.
Principio de igualdad ante la ley, el cual importa que el juez, cuando resulte procedente,
dicte las medidas limitativas o restrictivas de derechos a cualquier individuo
involucrado como investigado o acusado, sin atender a criterios discriminatorios, tales
como el sexo, la raza, las convicciones religiosas, la condicin social, la afinidad
poltica, etc.
4
Principio de ser odo, por el cual se posibilita el ejercicio de los derechos de
defensa y contradiccin del imputado, a fin de que este conozca los motivos
por los cuales se solicita la limitacin o restriccin de sus derechos, pueda
ofrecer sus descargos, pueda conocer los fundamentos de la medida que dicte
el juez y pueda impugnarla motivadamente.
Principio de proporcionalidad, segn el cual, el juzgador debe dictar la medida
limitativa o restrictiva atendiendo a la necesidad que la justicia. Es decir, de
acuerdo a la gravedad o intensidad del hecho presuntamente cometido y
lo que se pretende asegurar con la medida.
Una vez, concientes de la delicada labor que se encuentra en manos del rgano jurisdiccional para dictar medidas que limiten o restrinjan derechos fundamentales del imputado, corresponde ahora sentar las definiciones bsicas para proseguir con nuestro estudio. 171
171 CONCEPTO DE MEDIDAS DE COERCIN PROCESALA nivel de

doctrina se les conoce tambin como medidas coercitivas, medidas cautelares
o medidas de aseguramiento. Respecto a la naturaleza de las
medidas de coercin procesal encontraremos que, de un lado, algunos autores

postulan que estas tienen una funcin aseguradora en relacin con ,1a ejecucin
de la sentencia, en tanto que, otros sostienen que su funcin, adems de la an terior, es la de asegurar la presencia del imputado al trmite procesal, a fin de que
este no se sustraiga de la accin de h justicia o perjudique la actividad probatoria.
Como resulta obvio, ambas posiciones son admisibles y no resultan exciuyentes. Efectivamente, las medidas de coercin procesal en un primer momento
resultan tiles para evitar que el imputade-pueda huir o entorpecer la actividad
probatoria, ocultando elementos materiales acerca de! delito o de su participacin
en l, amenazando o atentando contra la vida o integridad de los testigos, etc. Y,
una vez dictada la sentencia condenatoria, las medidas de coercin procesal permitirn que se cumpla la sancin impuesta ai condenado y que se haga efectiva la
reparacin civil a favor de la vctima del delito.
Entre las definiciones ms destacadas tenemos la de Clari Olmedo, quin

seala que [l]as medidas cautelares son de naturaleza coercitiva, en tanto, afectan sustancialmente derechos fundamentales, de forma limitada y restrictiva,
afectacin que puede incidir en la libertad personal del imputado o en su disposicin patrimonial. Son cautelares o precautorias porque previenen la satisfaccin
del resultado del proceso evitando un dao juridico,,(IM).
Ortells Ramos indica que las medidas cautelares estn destinadas a evitar
que el peligro, que afecta a la prctica efectividad de una resolucin judicial que
dado el orden del procedimiento- no pueda adoptarse y llevarse a efecto de
modo inmediato, se convierta en dao real, impidiendo que dicha resolucin
produzca sus efectos en la prctica o los produzca en forma menos til que la
debida*205.
Gimeno Sendra dice que las medidas cautelares estn dirigidas a garantizar
el cumplimiento efectivo de la sentencia. La etapa instructora puede dilatarse en
trmino de tiempo, durante el cual el imputado podra ocultarse a la actividad de
la justicia, haciendo frustrar el ulterior cumplimiento de la sentencia. Para
garantizar estos efectos o la ejecucin de la parte dispositiva de la sentencia surge
la conveniencia de adoptar, hasta que adquiera firmeza, las medidas
cautelares*206.
(204)CLARI OLMEDO, Jorge A. Derecho Procesal Penal. T. II... Ob. cit., p. 352.
(205)ORTEL.LS RAMOS, Manuel. Para una Sistematizacin de las Medidas Cautelares en el Proceso Penal".
En: Revista Jurdica de Legislacin y Jurisprudencia. Madrid, 1978, p. 445.
(206)GIMENO SENDRA, Vicente. Proceso Penal. T. II. Tiran! lo Blanch. Reimpresin de la tercera edicin,
Valencia, 1990, p. 353.
Para Snchez Velarde constituyen medidas judiciales que Lienen por finalidad garantizar la presencia del imputado al proceso penal y la efectividad de la
sentencia'172'. Asimismo, aade que [s]e trata pues de una medida judicial de
aseguramiento de los objetivos del proceso, de aplicacin taxativa, excepcional y
bajo el rigor de los principios de necesidad y proporcionalidad'173.
Rosas Yataco seala que las medidas coercitivas son todas aquellas restricciones al ejercicio de los derechos (personales o patrimoniales) del inculpado o de
terceras personas, que son impuestas o adoptadas en el inicio y durante el curso
del proceso penal tendiente a garantizar el logro de sus fines, que viene a ser la
actuacin de la ley sustantiva en un caso concreto, as como la bsqueda de la
verdad sin tropiezos'174'.
Pea Cabrera Freyre indica que las medidas de coercin procesal son todas
aquellas que tienen por finalidad asegurar la eficacia de los fines del proceso (civil
y penal), que segn su naturaleza intrnseca, pueden consistir en la afectacin de
la libertad personal del imputado, as como una afectacin de la libre disponibilidad de sus bienes. Las medidas de c :ercin procesal, por lo tanto, cumplen un
rol fundamental para garantizar la eficacia de las instituciones procesales, medidas
que no se pueden adoptar de forma irbitraria, pues su utilizacin se encuentra
condicionada a la concurrencia de una erie de presupuestos'175'.
Arribando al proceso penal, poder .ios apreciar que las medidas de coercin
procesal encuentran su razn de ser ei el tiempo que requiere el desarrollo del
procedimiento. Pasar por una etapa de investigacin, atravesar la etapa preliminar,
llegar a juicio oral, la revisin de la causa por el superior y que la sentencia
definitiva adquiera firmeza, importa un margen temporal duran Le el cual pueden
darse circunstancias que conviertan en ineficaz la sentencia condenatoria que pudiera imponerse al final del proceso penal.
Tales circunstancias pueden partir del imputado, quien, ante la posibilidad de
ser condenado y perder su libertad o de perder parte de su patrimonio, podra sustraerse o sustraer sus bienes del alcance de la justicia, consiguiendo con ello que
toda la labor desarrollada durante el proceso devenga en intil, convirtiendo en
ineficaz la sentencia, generando impunidad y, peor an, que la vctima del delito
no sea reparada oportuna e integralmente.
En atencin a lo expuesto y basados eri uu sistema acusatorio en el que opera
el garantismo y lo adversarial, podemos concebir a las medidas de coercin procesal como los instrumentos legales, a travs de los cuales el rgano jurisdiccional
limita o restringe derechos fundamentales del imputado referidos a su libertad
personal y a su patrimonio, con la finalidad inmediata de asegurar la permanencia
del imputado en el proceso y evitar que sustraiga sus bienes, con el fin media to de
asegurar el cumplimiento de la -futura y posible- sancin y reparacin civil
172SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal... Ob. cit., p. 729.
173Ibdem, p. 731.
174ROSAS YATACO, Jorge. Manual de Derecho Procesal Penal. Editorial Grijley, Lima,
2003, p. 466.
175PEA CABRERA FREYRE, Alonso R. Exgesis del Nuevo Cdigo Procesal Penal... Ob. cit.,p. 681.
establecidas en la sentencia condenatoria. A lo dicho cabe una excepcin y es el

caso de la detencin en flagrancia delictiva, caso en el que la polica se encuentra
facultada constitucionalmente para ejercitarla.
3. CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS DE COERCIN PROCESAL PENAL
3.1. Se dictan de manera excepcional
En el caso de las medidas de coercin procesal personales se tiene claro que

la regla genera] es la libertad del imputado y la detencin es la excepcin. Al respecto, el juzgador debe de partir de dicha premisa y solo dictar una medida limitativa o restrictiva de derechos cuando sea necesario y concurran las circunstancias expresamente sealadas en el cdigo adjetivo.
3.2. Son provisionales
Como es lgico y dado el fin asegurador de las medidas de coercin procesal,

estas deben de ser temporales. Es decir que su vigencia depender de su utilidad
y, en su caso, de la duracin del proceso. En ningn caso puede subsistir una
medida de coercin procesal tras la culminacin del proceso.
3-3. Resultan necesarias
Las medidas de coercin procesal buscan, de modo inmediato, asegurar la

presencia del imputado al proceso, a fin de que no huya u obstaculice la actividad
probatoria, as como evitar que el imputado se deshaga o transfiera ss bienes.
Todo ello con miras a asegurar la ejecucin de la futura sentencia condenatoria
que imponga una pena al acusado y establezca el pago de una reparacin civil
para la vctima del delito. Cuando ello se tome necesario, ha de procederse al
dictado de la medida.
3.4. Deben ser dictadas conforme al texto de la ley
Las medidas de coercin procesal sern dictadas por el juez, en tanto se

encuentren previstas expresamente en la ley. No se puede imponer una medida
limitativa o restrictiva de derecho que no se encuentre previamente establecida
en la ley procesal.
.3.5. Deben ser dictadas por el rgano jurisdiccional
Solo el rgano jurisdiccional puede dictar las medidas de coercin procesal a

solicitud de las partes. De modo que el fiscal podr solicitar determinada medida
contra el imputado, para lo cual deber sustentar su pedido en audiencia. En lano
que, el imputado podr solicitar otra o, en su caso, pedir su conversin.
3.6. La orden judicial debe ser motivada

El juez debe de fundamentar fctica y jurdicamente su resolucin, explicando los motivos por los cuales otorga o no la medida de coercin, a fin de que las
partes puedan contradecirla. La motivacin de la medida de coercin procesal

implica que el juez debe de justificar cmo es que los hechos y los elementos de
conviccin encuadran o no en los supuestos sealados por la ley.
3.7. La medida dbe ser proporcional
El tipo de .medida de coercin que dicte el juez debe de tener relacin

proporcional con las 'cGmstancias del caso, es decir, con la gravedad del
delito presuntamente cometido.' las condiciones del imputado, los elementos de
conviccin sobre los hechos y-sobre la participacin del imputado, la posibilidad
de fuga o de entorpecimiento de la actividad probatoria, la finalidad del
aseguramiento, entre olios. De ese modo se evita que la medida limite o restrinja
algn derecho fundamental del imputado de modo abusivo, injustificado y
desproporcional.
3.8. La medida debe ser razonable
Como vemos, el dictado de una medida de coercin procesal debe de realizarse de modo excepcional, por un tiempo determinado, atendiendo a los supuestos que la ley seala, con proporcin y con una finalidad precisa. Pero, dicha
evaluacin requiere un trabajo intelectual, que le permita: al juez inferir que la
decisin que adopte ser la correcta. Este es el criterio de razonabilidad que el
juez debe de emplear para dictar la medida y que se manifiesta en los fundamentos de su resolucin.
3.9. La medida puede ser reformada
La medida de coercin procesal dictada puede ser modificada durante su

cumplimiento. Se trate de una variacin a favor o en contra del imputado, ello
depender de la desaparicin de las circunstancias que la motivaron o de la aparicin de nuevos elementos que hagan necesaria la dacin de una medida distinta.
4. PRESUPUESTOS DE EAS MEDIDAS DE COERCIN PROCESAL
4.1. La probabilidad de la existencia del hecho punible y de la responsabilidad del
imputado: El fumus boni inris
Para que el juez pueda dictar la medida de coercin procesal, primero, evaluar que el requerimiento contenga datos que le permitan apreciar la probabilidad de la ocurrencia del hecho punible y vincular la conducta del imputado con
su comisin.
4.2. El peligro que puede generar el transcurso del tiempo para los fines del proceso: El periculum in
mora
Tal como hemos sealado, la misma tramitacin clel procedimiento importa

el transcurso del ijempo y este, a su vez, genera la posibilidad de que el imputado
pueda perjudicar los fines del proceso. En este sentido, el peligro para el proceso
puede verse desde tres perspectivas: a) que el imputado fugue, sustrayndose de
la accin de la justicia; b) que el imputado pueda entorpecer la bsqueda de pruebas; y, c) que los bienes del imputado sean ocultados o transferidos por l o por
terceros. Tales situaciones son las que se burean evitar a travs de la imposicin
de las medidas de coercin procesal.
5.
LAS MEDIDAS DE COERCIN PROCESAL EN EL C1T DE 2004
El CPP de 2004 tiene el siguiente esquema normativo en relacin con las

medidas de coercin procesal:
5.1. Las medidas de coercin personal:
a)
Detencin policial en flagrancia
Partamos precisando, que la libertad personal es un derecho subjetivo reconocido en el inciso 2d) clel artculo 2 de la Constitucin Poltica de! Per, el
artculo 9.1 clel Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el
artculo 7.2 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos. Asimismo,
constituye uno de los valores fundamentales de nuestro Estado Constitucional de
Derecho,
por cuanto fundamenta diversos derechos constitucionales, a la vez que justifica
la propia organizacin constitucional*2
No obstante, como todo derecho fundamental, la libertad personal no es un
derecho absoluto, pues su ejercicio se encuentra regulado y puede ser restringido
por la ley. En tal sentido, la Constitucin (inciso 24, literal f, artculo 2) seala
que la libertad de una persona puede ser restringida legalmente en dos supuestos:
1) por orden judicial escrita y motivad J; y, 2) por flagrancia delictiva.
En el segundo supuesto, nos encontramos ante la detencin policial. Para que

la polica proceda a la detencin de una persona, esta debe realizarse en una situacin de flagrancia, la cual cuenta con dos requisitos: la inmediatez temporal y
la inmediatez personal. El primer requisitos, implica que el delito se est cometiendo o que se haya cometido instantes antes y el segundo requisito exige que el
presunto autor se encuentre en ese momento o circunstancia. Adicionalmente, a
ello tenemos tambin la relacin que exista entre los objetos o instrumentos del
delito y el presunto autor.
En ese contexto, si bien la libertad personal es un derecho fundamental de la
persona y la detencin supone una grave afectacin a dicho derecho limitando su
capacidad de desplazamiento, aquella encuentra justificaciones legales, tales
como la flagrancia delictiva. De modo que, la polica puede detener a una persona, sin contar con orden judicial, cuando esta se encuentre en flagrante delito* 212.
Es decir, cuando el hecho punible sea actual y el autor sea descubierto en el acto
o perseguido y capturado inmediatamente despus o cuando el autor sea sorprendido con los objetos o huellas que evidencian que acaba de cometerlo.
Cuando la polica proceda a la detencin de una persona en flagrancia delictiva, le informar (obligatoriamente) al detenido acerca del hecho punible que se
le atribuye y los derechos que le corresponden, dejando constancia de ello. Inmediatamente, la polica dar cuenta de la detencin al fiscal.
b) Arresto ciudadano
Cualquier persona podr arrestar i otra, cuando sea sorprendido en flagrante
delito y deber entregar inmediatamente al detenido y los objetos del delito a la
polica. Cumplido con ello, la polica leber redactar un acta donde conste dicha
entrega e informar inmediatamente al-fiscal*213.
(211)TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER. Sentencia del TC N 01871-2009-PHC/TC. Fundamento

2.
(212)Vase: articulo 259 del CPP de 2004 y la Ley N 29372.
(213)Vase: artculo 260 del CPP de 2004.
.
Esta circunstancia especial de restriccin a la libertad personal importa en la prctica una serie de
exigencias, tales como que la persona que procedi al arresto ciudadano deber de poner inmediatamente a
disposicin de la polica al sujeto intervenido y las elementos materiales del presunto delito. Pero tambin
podra significar una serie de problemticas para el ciudadano que proceda al arresto, tales como: ser
denunciado por atentar contra la libertad del arrestado si lo mantiene privado de su libertad sin dar cuenta
inmediata a la polica; que no solo debe de poner a disposicin de la polica al arrestado, sino que, adems,
debe de presentar los objetos del delito que impliquen al sujeto en la comisin de este; que se vea amenazado
o sea vctima de represalias por parle del arrestado u otras personas; que proceda de manera arbitraria, etc.
c) Detencin preliminar judicial
A diferencia de los dos casos anteriores, en este supuesto no existe flagrancia. Conforme al artculo 261
del CPP de 200d, el fiscal podr requerir al juez de la investigacin preparatoria la detencin preliminar
judicial de una persona por un perodo de veinticuatro horas, cuando: no haya flagrancia, el delito se encuentre sancionado con (ns de cuatro aos de pena privativa de libertad, exista posibilidad de fuga, haya evadido
la detencin cuando fue sorprendido en flagrancia o se haya fugado de un centro de detencin preliminar.
En los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, la detencin preliminar judicial durar
quince das. En estos supuestos el fiscal deber: disponer el reconocimiento mdico del investigado; dictar
medidas de correccin al derecho de defensa o respecto de las irregularidades de la investigacin; solici tar la
incomunicacin por 10 das (2M); y solicitar el traslado de detenido a otro lugar c liera del pas, cuando sea
necesario para la investigacin o por seguridad del detenido12151.
Respecto al trmite para solicitar la detencin preliminar judicial:

El fiscal deber acudir al juez de la investigacin preparatoria. La solicitud del fiscal deber indicar los
nombres y apellidos completos de la persona, su edad, sexo, lugar y fecha de nacimiento.
Obtenida la orden judicial, el fiscal comunicar inmediatamente a la polica, a fin de proceder a la
detencin. Excepcionalmente, podr comunicarlo por correo electrnico, facsmil, telfono u otro medio
de comunicacin. 176 177
176Tambin procede esta medida en delitos sancionados con seis

aos de pena privativa de libertad.
177Este traslado podr durar quince das naturales y se pondr en
conocimiento del fiscal y juez del lugar.
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Ejecutada la medida, la polica deber informar al sospechoso de los motivos de su

detencin, la autoridad que la orden y sobre sus derechos.
La polica comunicar al (iscal el ingreso del detenido a la dependencia policial o a otro
lugar transitorio.
El fiscal, en el trmino de veinticuatro horas, pondr al detenido a disposicin del juez de la
investigacin preparatoria.
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\ y
Si vencido el plazo de detencin y el fiscal considera que subsisten las razones que
motivaron la detencin, pondr al detenido a disposicin del juez de la investigacin
preparatoria y solicitarle que emita un auto de convalidacin de la detencin. La detencin
convalidada tendr un plazo de duracin de siete das naturales, a cuyo vencimiento se
pondr al detenido a disposicin del juez de la investigacin preliminar para determinar si
dicta mandato de prisin preventiva o comparecencia, simple o restrictiva.
d)
Prisin preventiva
Respecto a la prisin preventiva o provisional, Givneno Sendra la entiende como la
situacin nacida de una resolucin jurisdiccional de carcter provisional y duracin limitada por la
que se restringe el derecho a la libertad de un imputado por un delito de especial gravedad y en
quien concurre un peligro de fuga suficiente para presumir racionalmente que no acudir al
llamado de la celebracin del juicio oral(2l6).
Entonces, tenemos que la prisin preventiva, a diferencia de la detencin en flagrancia o de
la detencin preliminar judicial que solo duran veinticuatro horas-, cuenta con un mayor plazo
de vigencia y su finalidad es evitar que el imputado de un delito grave pueda huir o perturbar la
bsqueda de pruebas durante la tramitacin del proceso, asegurando de ese modo la presencia de
aquel en el juicio oral.
El tPP de 2001 seala que, el fiscal requerir al juez de la investigacin preparatoria que
dicte mandato de prisin preventiva (2l7). El juez, dentro de las cuarenta y ocho horas de producido
el requerimiento, llevar a cabo la audiencia, la cual se realizar con la presencia del fiscal, del
imputado y de su abogado, y en la que examinar los siguientes presupuestos:
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o
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(216)GMENO SENDRA, Vicente y oros. Derecho Proceso! Peno!... Ob. cit., p. 624.
(217)Vase: articulo 261 del CPP de 2004.
Fwmis bonis inris. Que existan fundados y graves elementos de conviccin para estimar razonablemente
la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe de este.
Prognosis de pena. Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de pena privativa de libertad.
Peligro procesal. Que, el imputado en [razn de sus antecedentes y otras circunstancias del caso
particular, permita colegir razonablemente que tratar de eludir la accin de la justicia (peligv) de fuga)
u obstaculizar la averiguacin de la verdad (peligro de perturbad n o entorpecimiento de la actividad
probatoria)1118*.
Pertenencia a una organizacin criminal. Que, existan razonables elementos de conviccin acerca de
la pertenencia del imputado a una organizacin criminal o de su reintegracin a esta.
El juez resuelve inmediatamente en la audiencia. La decisin deber ser motivada fctica y
jurdicamente. Si el inipuladu no estuvo presente en la audiencia, el juez lo notificar dentro de las cuarenta y
ocho horas de concluida la audiencia.
Plazos en la prisin preventiva:
Casos comunes: nueve meses.
Casos complejos: dieciocho meses
Dificultades en la investigacin o peligro de fuga: dieciocho meses

Cuando el imputado es condenado y apela: mitad de la pena.
e) Comparecencia
>
En un proceso acusatorio con matices grantistas, la medida de coercin personal es la comparecencia.

Es decir, que la libertad del imputado durante el desarrollo del proceso es la regla general y la detencin
constituye una medida de carcter excepcional y reservada para hechos graves. 178
Como su propio nombre lo indica, la comparecencia es la medida de coercin procesal por la que el
imputado comparece al proceso en libertad, pero bajo determinadas reglas de conducta impuestas o bajo el
apercibimiento de imponerlas si no se presenta cuando sea citado. D modo que, existe comparecencia con
restricciones y comparecencia simple.
178La existencia o no del peligro procesal debe determinarse a

partir del anlisis de lina serie de circunstancias que pueden tener
lugar antes o durante del desarrollo del proceso y que estn ligadas,
fundamentalmente, a las actitudes y valores morales del procesado,
su ocupacin, sus bienes, sus vnculos familiares y cualquier otro
factor que permita concluir, con un alto grado de objetividad, que la
libertad del inculpado, previa a la determinacin de su eventual
responsabilidad, pone en serio riesgo el correcto desenvolvimiento
de la labor de investigacin y la eficacia del proceso". TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL DEL PERU .Sentencia del TC N 2194-2005-PHC/TC.
Fundamento 9.
En la comparencia restrictiva'2191, el juez impone restricciones, a fin de impedir que el imputado fugue u
obstaculice la actividad probatoria. Entre tales restricciones tenemos: a) someter al imputado al cuidado y
vigilancia de una persona o institucin; b) la orden para que permanezca en su residencia, no concurra a determinados lugares y asista ante la autoridad cuando sea citado; c) la prohibicin de comunicarse con
determinadas personas; y, d) prestar una caucin econmica.
En cambio, en la comparecencia simple'2201 no se impone restriccin alguna. El juez adopta esta medida
cuando el delito es leve o segn lo justifiquen los actos de investigacin. >'
Segn el CPP de 2004, la comparecencia ser dictada por el juez de la investigacin preparatoria cuando
el fiscal no solicite la prisin preventiva al concluir la detencin preliminar o cuando no solicite la
convalidacin de la detencin, o cuando desestime el requerimiento de la prisin preventiva' 2211.
f)
Detencin domiciliaria
La detencin domiciliaria es una medida cautelar que busca, de un lado, asegurar la presencia del
imputado en el proceso y del otro, atender a razones humanitarias de aquel, quien por su avanzada edad, por
su delicado estado de salud o por razones de preez no puedan permanecer en un centro penitenciario
mientras dure el proceso. En tanto estas circunstancias especiales del imputado permitan prever al juez que no
existe peligro de fuga o de obstaculizacin de la actividad probatoria, ser procedente la detencin
domiciliaria.
Conforme a las disposiciones del CPP de 2004, el fiscal requerir al juez de la investigacin preparatoria
la detencin domiciliaria'2221 cuando el imputado sea mayor de sesenta y cinco aos, adolezca de alguna
enfermedad grave o se encuentre incapacitado fsicamente o sea madre gestante. El plazo de duracin de la
detencin domiciliaria es el mismo de la prisin preventiva. 179 180 181 182
g) internacin preventiva
El CPP de 2004 introduce la medida de coercin procesal denominada internacin preventiva, que
consiste en el inlernamienlo de un imputado que adolece de una enfermedad grave en un nosocomio
especializado, en tanto se desarrolla el proceso.
Esta medida tiene por finalidad, de un lado, asegurar el normal desarrollo de la actividad probatoria y,
de otro, evitar que el imputado pueda continuar causando dao o constituyendo un peligro para la sociedad.
Para que el intemamiento preventivo 1223 proceda se requiere: 1) la existencia de elementos de
conviccin suficientes para sostener razonablemente que el imputado es autor o partcipe del hecho punible;
2) que es probable que el imputado, dada su manifiesta inimpulabilidad, ser susceptible de una medida de seguridad de intemamiento; y que se pueda inferir que el imputado no se someter al proceso o podra perturbar
los actos de investigacin.
h) Impedimento de salida del pas o de la localidad

Esta es otra medida de coercin procesal que busca asegurar no solo la presencia del imputado, sino
tambin la de los testigos durante el desarrollo del proceso. Conforme al CPP de 2004, el fiscal requerir ijuez
de la investigacin preparatoria el impedimento de salida del pas o de la localidad cuando el imputado o
179 Vase: artculo 287 del CPP de 2004.*

180 Vase: artculo 291 del CPP de 2004.
181Vase: artculo 286 del CPP de 2004.
testigo importante es investigado por un delito sancionado con pena mayor a tres aos de pena privativa de
libertad. En el caso del imputado, el plazo mximo de esta medida es de cuatro meses, prorroga ble por el
mismo tiempo, en tanto que, el plazo para el caso de los testigos es w /rehla das.
5.2. La suspensin preventiva de derechos
El CPP de 2004 incorpora esta medida de coercin procesa! y la destina para aquellos casos en los que
el imputado de la comisin de un delito, dadas sus condiciones personales, pueda continuar cometiendo ese u
otros o pueda obstaculizar la labor de investigacin, durante el desarrollo de la actividad probatoria. Por tal razn, se justifica que a dicho imputado se le suspenda preventivamente sus derechos.
El juez, a pedido del fiscal, podr dictar las medidas de suspensin preventiva de derechos previstas en
la ley cuando se trate de delitos sancionados con pena de inhabilitacin, sea esta principal o accesoria o
cuando resulte necesario para evitar la reiteracin delictiva. 183
Las medidas de suspensin prevenliva de derechos que pueden imponerse* 22'0 son las siguientes:
Suspensin temporal del ejercicio de la patria potestad, tutela o cratela, segn el caso.
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(
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Suspensin temporal en el ejercicio de un cargo, empleo o comisin de carcter pblico. Esta medida no
se aplicar a los cargos que provengan de eleccin popular.
Prohibicin temporal de ejercer actividades profesionales, comerciales o empresariales.
Suspensin temporal de la autorizacin para conducir cualquier tipo de vehculo o para

portar armas de fuego.
Prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y en su caso, la obligacin de abandonar

el hogar que compartiere con aquel o la suspensin temporal de visitas184 185.
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5 3. Las medidas de coercin real:
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a)
Embargo
Al respecto, Snchez Ve la rel precisa que el embargo constituye una medida cautelar
patrimonial til para asegurar el pago de la reparacin civil si al final del proceso se dictara
sentencia condenatoria; supone la retencin preventiva de los bienes del investigado* 186'.
El embargo187 puede solicitarse en las diligencias preliminares o en la investigacin
preparatoria para asegurar la responsabilidad econmica derivada del delito y el pago de cosas.
El fiscal, de oficio o a solicitud, indagar acerca de los bienes o derechos del imputado o del
tercero civil.
Una vez hallados, el fiscal o el actor civil solicitar al juez de la investigacin preparatoria
que ordene el embargo contra los bienes o derechos del imputado o del tercero civil,
precisndolos e indicando el monto y la forma de la medida.
Hl juez dictar la medida de embargo ( liando verifique que existen indicios suficientes
acerca del hecho punible y la vinculacin del imputado en su comisin. Existe el riesgo de
insolvencia, ocultarnienlo o desaparicin de los bienes. El fiscal notificar a las parles con el
mandato de embargo, el cual podr ser apelado al tercer da de notificado.
b)
Incautacin
A travs de esta medida se busca obtener y asegurar los bienes utilizados o vinculados a la
comisin del deiito. En este caso, el fiscal o la parle legitimada podr requerir al juez de la
investigacin preparatoria la incautacin'2281 de los bienes vinculados al delito. Dicha solicitud
debe demostrar que la libre disponibilidad de los bienes agrava, prolonga o facilita el delito.
En la diligencia, el fiscal ordenar registrar, detallar, asegurar e inventariar los bienes. Esto
deber constarse en un acta, la cual ser firmada por los participantes y testigos AI concluir la
audiencia, deber de indicar la hora, identificar quienes han intervenido, designar al responsable
de la custodia en el traslado, almacenamiento, administracin _ destino final de los bienes. Se
entregarn copias certificadas del acta a los afectados.
184Vase: artculo 298 del CPP le 2004.

185Vase: articulo 297 del CPP de 2004.
186SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesa! Pena!... Ob. cit., p. 836.
La incautacin de los bienes muebles se realiza tomando en custodia e inscribindose en el registro cor
\spondieule. En e. caso de inmuebles o derechos sobre ellos se loma posesin de ellos y se anota en el
registro.
Es posible que, en las diligencias preliminares y en la investigacin prepara toria formalizada, el fiscal o
la polica realicen la incautacin de bienes sin contai' con orden judicial cuando exista peligro por la demora.
En este caso, el fiscal requerir la confirmacin judicial inmediata.'El juez expedir su resolucin en el plazo
de dos das.
>
'
c)
Inhibicin
La inhibicin permite al rgano jurisdiccional obligar al investigado ano disponer o gravar sus bienes en
tanto se realiza la investigacin, con ello se busca evitar que el imputado desaparezca, oculte (/'transfiera los
bienes con los cuales -de darse una sentencia condenatoria en su contra- podra hacerse efectiva la reparacin
civil. Como dice Snchez Velarde, Yie trata de una medida muy lil para asegurar el posible resarcimiento
por el delito cometido1329. 188 189
El fiscal o la parle civil podrn solicitar al juez la orden de inhibicin para disponer o gravar los bienes
del imputado o del tercero civil, que se inscribir en los Registros Pblicos*- 10'.
d)
Desalojo preventivo
Esta medida coercitiva procede en el delito de usurpacin 1251. El juez, a solicitud del fiscal o del
agraviado, podr ordenar el desalojo preventivo del inmueble indebidamente ocupado en el trmino de
veinticuatro horas, ministrado provisionalmente la posesin al agraviado, siempre que exista motivo razonable
para sostener que se ha cometido el delito y que el derecho del agraviado est suficientemente acreditado.
e)
Medidas anticipadas
El juez, excepcionalmente, a pedido de parte legitimada, puede adoptar medidas anticipadas*190 191 192
destinadas a evitar la permanencia del delito o la prolongacin de sus efectos lesivos, as como la ejecucin
anticipada y provisional de las consecuencias pecuniarias del delito.
) Medidas preventivas coi.Ira Jas personas jurdicas

El juez, a pedido de parte leg.limada, puede ordenar respecto de las personas jurdicas:
La clausura temporal, parcial o total, de sus locales o establecimientos;
La suspensin temporal de locas o alguna de sus actividades;
El nombramiento de un administrador judicial; a El sometimiento a

vigilancia j .idicial;
Anotacin o inscripcin regislral del procesamiento penal.
187Vase: artculos 302 y ss. del CPP de 2004.

188Vase: artculos 316 y 317 del CPP de 2004.
189SNCHEZ VELARDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal... Ob. cil., p. 836.
190Vase: articulo
3 10 riel
CPP de 2004.
191Vase: articulo
311 del
CPP de 2004.
192Vase: articulo
3 12 del
CPP de 2004.
Estas medidas no durarn m:. de la mitad del tiempo previsto para las me didas temporales establecidas
en e; artculo 105 del Cdigo Penal. En los delilos
ecolgicos la suspensin o la clausura durarn hasta que se subsanen las afecta ciones al ambiente que
determinaron la intervencin judicial*193.
g) Pensin anticipada de alimentos
En los delitos de homicidio, lesiones graves, omisin de asistencia familiar prevista en el artculo 150
del Cdigo Penal, violacin de la libertad sexual, o delitos que se relacionan con la violencia familiar, el
juez, a solicitud de la parte legitimada, impondr una pensin de alimentos para los directamente ofendidos
que como consecuencia del hecho punible perpetrado en su agravio se encuentran imposibilitados de
obtener el sustento para sus necesidades.
El juez sealar el monto de la asignacin que el imputado o el tercero civil ha de pagar por mensualidades
adelantadas, las que sern descontadas de la que se establezca en la sentencia firme (W).
i
/
(234) Vase: articulo 314 del CPP de 2004.
193Vase: artculo
313 del
CPP
de 2004.

Medidas de Coercion Procesal

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MEDIDAS DE COERCIN PERSONAL

finalidad garantizar la presencia del imputado al proceso penal y la efectividad de la sentencia13.

2LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL

persona a quien se imputa un delito, y, b) la garanta a la proteccin de los derechos

2.1. Principios en la aplicacin de medidas cautelares

d.Principio de prueba suficiente. Hace referencia a que deben existir

16Asencio Mellado, Jos Mara.

Derecho Procesal Penal.

(2o ed.). Valencia

Detencin policial Arresto

17Horvitz Lennon, Mara Ins y

Julin. Ob. Cit. pp. 344-

medida de incautacin, a fin de que se levante y se le entreguen los

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indicios y evidencias suficientes de que el imputado a ingresado al

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25Donde la intervencin policial es posterior al momento

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imputacin, esto es una relacin plausible, precisa y circunstanciada de la noticia

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sean vctimas o testigos. Esto ha sido puesto de relieve por

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34La detencin puede ser incomunicada cuando la persona es detenida

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LOS presupuestos hbilitadores de la detencin preliminar judicial se dan

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