Fonte: Revista Direito ao Ponto / n 3

A RESPONSABILIDADE DO ADVOGADO
Sergio Cavalieri Filho
O DUPLO ASPECTO DA RESPONSABILIDADE AO ADVOGADO
A advocacia, dada a relevncia do seu papel social, foi colocada na Constituio entre as
funes essenciais da Justia, ao lado do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica. Para
proporcionar ao advogado as condies necessrias ao pleno exerccio de sua profisso, com
liberdade, independncia e sem receio de desagradar a quem quer que seja, a Constituio
(art. 133) lhe assegura inviolabilidade por seus atos e manifestaes, nos limites da lei. Mas,
em contrapartida, deve responder pelos seus atos quando violadores de deveres profissionais.
A responsabilidade do advogado deve ser examinada sob duplo aspecto: em relao ao cliente
e em relao a terceiros.
RESPONSABILIDADE EM RELAO AO CLIENTE
No primeiro caso, a responsabilidade do advogado contratual, salvo quando atua com vnculo
empregatcio (advogado de empresa), ou como defensor pblico e procurador de entidades
pblicas (Estado, Municpio, autarquia, advogado da Unio etc), casos em que, pelos danos
causados, responder a pessoa jurdica de Direito Pblico ou Privado em nome da qual atua.
No obrigado o advogado a aceitar o patrocnio de uma causa, mas, se firmar contrato com o
cliente, assume obrigao de meio, e no de resultado, j que no se compromete a ganh-la,
nem a absolver o acusado. A obrigao defend-lo com o mximo de ateno, diligncia e
tcnica, sem qualquer responsabilidade pelo sucesso ou insucesso da causa.
No exerccio do seu mister, o advogado, no h dvida, um prestador de servios aos seus
clientes, pelo que submete-se tambm aos princpios do Cdigo do Consumidor, principalmente
o da boa-f (objetiva), da informao, da transparncia e do sigilo profissional.
O DEVER DE INFORMAR
Na verdade, o direito informao est no elenco dos direitos bsicos do consumidor:
informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, bem como sobre os
riscos que apresentam (art.6, III, do CDC). A informao tem por finalidade dotar o cliente de
elementos objetivos de realidade que lhe permitam dar, ou no, o consentimento. o chamado
consentimento informado, considerado, hoje, pedra angular no relacionamento do advogado
com o seu cliente.
Se o direito informao direito bsico do consumidor (cliente), em contrapartida, o dever de
informar tambm um dos principais deveres do prestador de servios, dever, este, corolrio
do princpio da boa-f objetiva, que se traduz na cooperao, na lealdade, na transparncia, na
correo, na probidade e na confiana que devem existir nas relaes advogado/cliente. A
informao deve ser completa, verdadeira e adequada, pois somente esta permite o
consentimento informado.
Deve, por isso, o advogado prestar ao cliente aconselhamento jurdico cuidadoso, inform-lo
dos riscos da causa e de tudo mais que for necessrio para o seu bom andamento e guardar
segredo sobre fatos de que tenha tomado conhecimento no exerccio de sua atividade
profissional.

A RESPONSABILIDADE SUBJETIVA DO ADVOGADO

Quando atua com autonomia e sem subordinao (por conta prpria), o advogado um
profissional liberal e, com tal, tem responsabilidade subjetiva. Em seu sistema de
responsabilidade objetiva, o Cdigo do Consumidor abriu exceo em favor dos profissionais
liberais em seu art.14, 4: A responsabilidade em favor dos profissionais liberais ser
apurada mediante a verificao de culpa. Vale dizer, os profissionais liberais, embora
prestadores de servio, respondem subjetivamente. No mais, como j ressaltado, submetem-se
aos princpios do CDC.
Embora contratual, no h presuno de culpa nessa espcie de responsabilidade, o que
importa dizer que a culpa do advogado ter que ser provada. O cliente s poder
responsabiliz-lo pelo insucesso da demanda provando ter ele obrado com dolo ou culpa. A Lei
n 8.906, de 04 de julho de 1994 (Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil), em seu art.32,
tambm expressa nesse sentido. Via de regra, a responsabilizao do advogado tem lugar
quando a sua atuao provoca sanso para o cliente por litigncia de m-f, tal como previsto
nos arts. 16-18 do CPC deduz pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato
incontroverso; altera a verdade dos fatos; ope resistncia injustificada ao andamento do
processo; provoca incidente manifestando protelatrio.
sbio que imunidade profissional do advogado no absoluta. Tambm ela se sujeita a freios
tico-jurdicos encontrados em nosso ordenamento positivo. Sobre o ponto, mister a transcrio
da primorosa observao de eminente Desembargador e Professor Cndido Rangel
Dinamarco, in litteris:
Seria indecente imunizar os advogados no s s sanes referentes aos atos
desleais e ilcitos, como tambm aos prprios deveres ticos inerentes ao processo; se
todos tm o dever de proceder no processo com lealdade e boa-f, de expor fatos em
juzo conforme verdade (...) chegaria a ser inconstitucional dispens-los de toda essa
carga tica, ou de parte dela, somente em nome de uma independncia funcional (in
A Reforma da Reforma, 3 ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p.68).
Com efeito, a observncia dos deveres tico-processuais por todos os sujeitos participantes
do processo um imperativo do devido processo legal e do acesso ordem jurdica justa (CR,
5, XXXV, LIV, LV, LXXVIII), consectrios necessrios de um Estado Democrtico de Direito
(CR, 1, caput).
Sabe-se que o advogado deve se empenhar na defesa dos direitos e interesses do cliente.
Todavia, essa atuao deve ser tica e responsvel, pautada e limitada pelos valores
consagrados em nosso ordenamento jurdico. Sua conduta funcional estriba-se na Lei e na
Moral. O desvio desse parmetro valorativo implicar abuso de conduta.
O dever de lealdade excede o mbito processual, alcanando as relaes da vida em
sociedade. No se trata de mera exortao moral, mas verdadeira norma jurdica, dotada, pois,
de coercitividade. regra de observncia obrigatria por todos Estado e indivduos, cuja
violao enseja a respectiva sano.
A PERDA DE UMA CHANCE
Mais comuns, tal como em relao aos mdicos, so os casos de responsabilizao do
advogado por culpa grave decorrente, de erros grosseiros, de fato ou de direito, e omisso
negligente no desempenho do mandato, como, por exemplo, perder o prazo para contestar,
para recorrer, para fazer o preparo do recurso ou pleitear alguma diligncia importante.
Aplica-se aqui, com justeza, a teoria da perda de uma chance, desenvolvida pela doutrina
francesa para aquelas situaes em que o ato ilcito tira da vtima a oportunidade de obter uma
situao futura melhor. Caracteriza-se essa perda de uma chance quando, em virtude de

conduta de outrem, desaparece a probabilidade de um evento que possibilitaria um benefcio

futuro para a vtima, como deixar de obter uma sentena favorvel pela omisso do advogado.
O direito ptrio, onde a teoria vem encontrando ampla aceitao, enfatiza que a reparao da
perda de uma chance repousa em uma probabilidade e uma certeza; que a chance seria
realizada e que a vantagem perdida resultaria em prejuzo ( Caio Mrio, Responsabilidade
Civil, 9 ed., Forense, p.42) preciso, portanto, que se trate de uma chance sria e real, que
proporcione ao lesado efetivas condies pessoais de concorrer situao futura favorvel.
Tudo dever ser pautado pelo princpio da razoabilidade.
Em suma, a chance perdida reparvel dever caracterizar um prejuzo material ou imaterial
resultante de fato consumado, no hipottico. A indenizao, por sua vez, dever ser pela
chance perdida, pela perda da possibilidade de auferir alguma vantagem, e no pela perda da
prpria vantagem; no ser pelo fato de ter perdido a disputa, mas pelo fato de no ter podido
disputar. A chance de vitria ter sempre valor menor que a prpria vitria, o que deve refletir
no valor da indenizao.
No caso do advogado que perde o prazo para recorrer de uma sentena, por exemplo, a
indenizao no ser pelo benefcio que o cliente do advogado teria auferido com a vitria da
causa, mas pelo fato de ter perdido essa chance; no ser pelo fato de ter pedido a disputa,
mas pelo fato de no ter podido disputar. O que deve ser objeto da indenizao, repita-se, a
perda da possibilidade de ver o recurso apreciado e julgado pelo Tribunal.
No que respeita convenincia ou no de recorrer, entendemos que, sendo o advogado o
primeiro juiz da convenincia de se ajuizar ou no a ao, deve s-lo, tambm, da
convenincia de recorrer, mormente tratando-se de recurso especial ou extraordinrio, sujeitos
a requisitos rigorosos e especficos. O advogado, principalmente quando zeloso do seu bom
nome, no pode ser obrigado a interpor um recurso manifestamente incabvel. No deve,
entretanto, deixar de recorrer no caso de indiscutvel necessidade, ou contrariando a vontade
do cliente. Neste ltimo caso, se tem convico jurdica contrria, o caminho ser a renncia.
O pargrafo nico do citado art.32 responsabiliza o advogado solidariamente com o seu cliente
no caso de lide temerria, desde que coligado com este para lesar a parte contrria (dolo), o
que dever ser apurado em ao prpria.
Assim como no est obrigado a aceitar a causa, pode o advogado renunciar ao mandato
sempre que, no curso do processo, surgir impedimento pessoal ou qualquer outro motivo de
convico ntima. No importa isso, quebra de contrato, desde que o advogado d cincia da
renncia ao cliente, para que este o substitua. Dever, contudo, continuar praticando ao atos
processuais urgentes durante o prazo previsto em lei (Cdigo de Processo Civil, art.45, e Lei n
8.906/1994, art.34, XI).
RESPONSABILIDADE DO ADVOGADO COM RELAO A TERCEIROS
Com relao a terceiros, a responsabilidade extracontratual do advogado tambm subjetiva;
s responde por dolo ou culpa. Os casos mais recorrentes so de ofensa irrogada em juzo
contra a outra parte, testemunha ou o juiz da causa. Tal conduta no se encontra ao amparo da
inviolabilidade profissional conferida pelo art.133 da Constituio Federal. E assim porque, se
por um lado a Lei Maior confere ao advogado inviolabilidade por seus atos e manifestaes no
exerccio da profisso, por outro garante a todos a inviolabilidade da honra, da imagem, da
intimidade e da vida privada, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao (art.5, X).
E como a Constituio no pode estar em conflito consigo mesma, no obstante diversidade
de normas e princpios que contm, foroso concluir que sempre que direitos constitucionais
so colocados em confronto, um condiciona o outro, atuando como limites estabelecidos pela
prpria Lei Maior para impedir excessos e arbtrios. Assim, se imunidade do advogado
contrape-se o direito inviolabilidade da honra do juiz, segue-se como conseqncia lgica

no construir prerrogativa do advogado atingir a honra do magistrado, ainda que o faa no

exerccio do seu edificante mister.
Resulta da uma verdade elementar que nunca demais relembr-la: todo direito tem limite,
mesmo os direitos chamados de absolutos, qual seja, o direito alheio; e quando esse limite
ultrapassado, configura-se o abuso do direito, ato ilcito gerador da responsabilidade. O abuso
do direito o outro lado de uma mesma moeda: se o exerccio regular de um direito ato lcito,
a contrrio senso o exerccio anormal ilcito, repelido pela ordem jurdica.
Ressalte-se que a prpria Constituio, no j citado art.133, condicionou a inviolabilidade do
advogado aos limites da lei. Esta, por sua vez, a Lei n 8.906/1994, em seu art. 7, 2,
restringiu essa inviolabilidade, como no poderia deixar de ser, imunidade penal para o s
crimes de injria e difamao, suspensa a eficcia da expresso desacato pelo Supremo
Tribunal Federal, em virtude de liminar concedida na ADIn 1.127-8-DF. Ora, de todos sabido
que a responsabilidade civil independente da criminal, conforme proclamado pelo art. 935 do
Cdigo Civil (art. 1.515 do Cdigo revogado), de sorte que, ainda que no existissem os limites
constitucionais j examinados no que diz respeito inviolabilidade do advogado, a imunidade
penal prevista no Estatuto da OAB no tem nenhuma repercusso sobre a sua
responsabilidade civil pela eventual prtica de ato ilcito no exerccio de sua atividade
profissional.
Nesse sentido a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia: Direito Civil Dano moral
Indenizao Advogado Excesso Inaplicabilidade da imunidade profissional deferida pelo
Estatuto da Advocacia e da OAB Precedentes Recurso desacolhido. A imunidade
profissional, garantida ao advogado pelo novo Estatuto da Advocacia e da OAB, no alberga os
excessos cometidos pelo profissional em afronta honra de qualquer das pessoas envolvidas
no processo, seja o magistrado, a parte, o membro do Ministrio Pblico, o serventurio ou o
advogado da parte contrria. Segundo firme jurisprudncia da Corte, a imunidade conferida ao
advogado no exerccio da sua bela e rdua profisso no constitui um bill of indemnity. A
indenizao por dano moral dispensa a prtica de crime, bastando a aferio da ocorrncia do
dano pela atuao do ru (4 T., REsp 151.840-MG, rel.Min. Slvio de Figueiredo Teixeira,
RSTJ 124/361; REsp 163.221; RSTJ 162/331).