INFORMTICA JURDICA

I. LA INFORMTICA Y EL DERECHO
Los problemas de carcter metodolgico y operativo que la informtica plantea al, jurista contemporneo pueden definirse como "LOS
PROBLEMAS DE UNA FRONTERA NUEVA DEL DERECHO QUE ABRE UNA PERSPECTIVA QUE AN HA DE TRAZARSE, ya QUE
EL NUEVO TERRITORIO SE EXTIENDE AL FUTURO... LA SOCIEDAD TECNOLGICA, CUYA PROTAGONISTA ES LA
COMPUTADORA, ESTA CARACTERIZADA POR LA RAPIDEZ DE SU DESARROLLO Y DE SUS INNOVACIONES QUE OBLIGAN AL
OBSERVADOR A PROCEDER EN EL SENTIDO MISMO DE UNA EXPERIENCIA EN FORMACIN.
LA INFORMTICA, es la ciencia de la informacin (todo lo que tiene que ver con el procesamiento de datos utilizando computadoras).
El Derecho informtico, surge en una sociedad donde se utilizan computadores u ordenadores donde el Software, Hardware, Firmware,
Shareware y otros bienes informticos son utilizados constantemente. Por esta razn es necesario dar una visin preliminar y bsica de
esos bienes para comprenderlos y manejarlos con propiedad en un contexto jurdico informtico.
El computador u ordenador y sus aplicaciones
Es un dispositivo electrnico digital de programa almacenado capaz de memorizar, elaborar o recuperar informacin o datos.
El computador, es la nica mquina programable esto quiere decir que trae de fabrica el sistema general, la capacidad de hacer algo.
Las posibilidades de uso, las aplicaciones concretas, las fija el hombre a travs de una serie de instrucciones que constituyen los
PROGRAMAS DE COMPUTACIN.
Las aplicaciones de la computadora
Son diversas, dependiendo de los programas que se utilicen, as, se la puede utilizar en la Industria, para procesos de produccin; en la
Medicina, para historia, clnicas; en la Ingeniera, para el diseo de mquinas; en el Derecho, para base de datos documentales,
sistemas de informacin jurdica de gestin y de aplicaciones de la Informtica Jurdica decisional utilizando la inteligencia artificial.
La Informtica puede emplearse adems en la, enseanza del Derecho.
II. INSTRUMENTOS DE PRODUCCIN DE LA INFORMTICA
a. Hardware o equipo fsico.
b. Software o soporte lgico del computador.
c. Firmware.
d. Shareware
e. Nuevas tecnologas de la informacin

Desarrollo
A. Hardware o equipo fsico
El equipo fsico, llamado tambin duro (hard) o imposible de modificar, est constituido por los elementos que configuran la mquina del
computador.
El tratamiento de la informacin, que es la funcin principal del computador u ordenador, se estructura en tres bloques principales.
1. Entrada
2. Proceso
3. Salida
En estas tres fases de manipulacin de la informacin, el ordenador o computador dispone de diversos componentes que forman parte
del equipo fsico o hardware y que se clasifican en tres grupos:
1. Dispositivos de entrada.
2. Unidad central de proceso (CPU).
3. Dispositivo de salida.
Los dispositivos de entrada, se encargan de introducir a la maquina informacin, la cual puede consistir en datos o programas, a
travs del teclado.
Los dispositivos de salida, sirven para proporcionar al mundo exterior los resultados obtenidos en el procesado de la informacin, en
la pantalla, impresora, lector de CD-ROM, parlantes para sistemas multimedia, etc.
La unidad central de proceso (CPU), tiene la misin de interpretar y ejecutar las instrucciones, as como la de controlar todas las
partes que comprende el ordenador.
La CPU UPC, es la parte ms importante del ordenador en la parte fsica hardware, su misin se puede asemejar a "la del corazn
en el ser humano", por cuanto interpreta y ejecuta las instrucciones, as como controla todas las partes que comprende el ordenador; y
consta de las unidades siguientes;
a) Unidad de memoria.
b) Unidad de control.
c) Unidad aritmtica lgica.
a. La unidad de memoria
En sta zona de la CPU, se almacena toda la informacin, que se introduce al ordenador, tanto los programas como los datos.
b. La unidad de control
Su misin prioritaria consiste en interpretar y ejecutar las instrucciones recibidas desde la memoria.
c. La unidad aritmtica lgica
En sta seccin de la CPU, se pueden efectuar las instrucciones aritmticas, lgicas, de desplazamiento y rotacin.
B. Software o soporte lgico del computador
Es el conjunto de instrucciones o expresiones que tienen como finalidad dotar al ordenador. computador de la capacidad de actuacin
determinando sus posibilidades de uso y aplicaciones concretas.
Naturaleza Jurdica
El Software o soporte lgico del computador es una creacin intelectual susceptible de convertirse en un bien inmaterial o incorporal.
Este bien inmaterial es objeto de derechos y de la proteccin jurdica.
De otra parte en aplicacin .del Art. 886 del Cdigo Civil tambin son bienes muebles para efectos de su trfico jurdico.

Componentes del Software

De acuerdo a lo sealado por la organizacin mundial de Propiedad Intelectual (OMPI), son los siguientes:
-

Descripcin del programa

Presentacin completa de procedimientos en forma verbal, esquemtica u otra, lo suficientemente detallada para determinar un
conjunto de instrucciones que constituyen el programa de ordenador.

Programa de computador u ordenador

Conjunto de instrucciones que una vez incorporados a un soporte legible por mquina capaz de procesar informacin; indica,
realiza u obtiene una funcin, tarea o resultado especfico.

Material auxiliar
Todo material distinto creado para facilitar la comprensin o aplicacin de un programa.

Dimensiones del Software

El Software es un bien inmaterial tridimensional.
Las dimensiones del software son los siguientes:
a)

La forma de presentacin literal o grfica de los componentes del software entre s.

b)

El contenido del software, las ideas, conceptos, etc, que se incorporen en l.

c) Las aplicaciones o potenciabilidad de aplicacin.

C. Firmware
Son microprogramas alojados en la memoria de computador o en un ship o circuito integrado que forma parte del hardware; es un
software en un hardware.
Naturaleza jurdica
Si hay disociabilidad el hardware ser bien fsico material y corpreo; y el software ser bien inmaterial, derecho intelectual.
Si no hay disociabilidad consideramos que deber primar la naturaleza intelectual o inmaterial del bien, como en el caso de los circuitos
integrados.
D. Shareware
El shareware de libre utilizacin que el autor o creador intelectual, ha autorizado para ste efecto, generalmente est colocado en redes
informticos y se puede copiar sin restriccin en su primera versin.
Si se requiriese su actualizacin o una mueva versin de este software, deber pagarse un monto razonable en esas
circunstancias.
E. Nuevas tecnologas de informacin. Aspectos jurdicos de la Teleinformtica
La teleinformtica es la unin de, las comunicaciones con la informtica. En nuestra. sociedad moderna, su influencia se hace cada vez
ms evidente "la extraa, simbiosis que se ha producido entre la informtica y las comunicaciones ha cambiado en buena medida la
mentalidad empresarial al propiciar un gran abanico de posibilidades a las relaciones comerciales, ofreciendo una expectativa de
prestaciones que hace pocos aos poda considerarse de ciencia ficcin.
La telemtica est cambiando radicalmente la forma de vida. y ello nos lleva a realizar ste trabajo, y si queremos tener un mnimo de
rigor, o centrarnos en implicaciones de las telecomunicaciones y las tecnologas de informacin en el mundo empresarial.
Los datos y la informacin son bienes inmateriales o incorporales, y como tales tienen las mismas caractersticas aplicables a esta clase
de bienes.
De qu manera la multimedia puede afectarla vida diaria?

De muchas maneras por ejemplo: con video conferencias de bajo costo, la gente podr hablar cara a cara con amigos, familiares y
colegas de cualquier parte del mundo.
Las comunicaciones a larga distancia sern mucho ms personales, permitiendo a la gente mantener sus relaciones y enriquecerlas.
Se podr elegir productos y servicios, con ms facilidad cuando se disponga de informacin suficiente sobre los competidores mediante
las lneas de comunicacin.
INFORMTICA JURDICA EN GENERAL
La informtica jurdica, naci en el ao de 1959 en los Estados Unidos de Amrica.
CONCEPTOS SOBRE INFORMTICA JURDICA

Entendemos por Informtica Jurdica a la tcnica interdisciplinaria que tiene por propsito la aplicacin de la informtica
(entindase computadoras), para la recuperacin de informtica jurdica, as como la elaboracin y aprovechamiento de los
instrumentos de anlisis y tratamiento de dicha informacin, necesarios para una toma de decisin con repercusiones jurdicas.

Es la aplicacin de la informtica al derecho, permitiendo que exista una base de datos computarizada, se automatice la
gestin de un estudio, secretara de juzgado, notara, etc. y se sistematice el conocimiento jurdico a travs de la inteligencia
artificial.

DEFINICIN DE INFORMTICA JURDICA

La Informtica jurdica, es la aplicacin de la informtica al derecho, con temas como base de datos jurdicas computarizadas, sistemas
de gestin para estudios de abogados, etc.
La Informtica jurdica, se enmarca en el uso de las computadoras, para resolver problemas legales.
La Informtica, como Instrumento del derecho, es la llamada informtica jurdica que: comprende los sistemas de archivo y
documentacin jurdica, de asistencia en las tareas administrativas, de apoyo a las actividades jurdicas y la construccin de modelos,
para la comprensin del sistema jurdico.
La Informtica como Objeto de estudio del derecho, es el llamado Derecho Informtico, como una nueva rama del derecho, que
comprende temas como contratos informticos, proteccin jurdica del software, derecho a la intimidad e informtica, etc.
CONCEPTUALIZACIONES SOBRE EL DERECHO INFORMTICO
Una cosa es la Informtica jurdica, corno hemos visto en la explicacin anterior, en tanto que el. Derecho informtico, es

El Derecho informtico o Derecho. de la informtica, se refiere a los problemas jurdicos que se originan en la sociedad, por el
uso de las computadoras. En tanto como hemos dicho la informtica jurdica se enmarca en el uso de las computadoras, para
resolver problemas legales.

En cuanto a la aplicacin de la Informtica al Derecho, hemos dicho que permite que exista una base de datos computarizada,
se automatice la gestin de un estudio, secretara de juzgado, notara, etc.

El Derecho Informtico, es en cambio la aplicacin del derecho a la informtica, permitiendo que se adopten o creen soluciones jurdicas
a los problemas que surgen en torno al fenmeno informtico.
La autonoma de una rama del derecho, en este caso el Derecho Informtico no implica que se separe de la ciencia a la cual pertenece
y de la cual depende; sino, que aborde los problemas con mtodo e instituciones propias.
La autonoma de una rama jurdica se asienta en cuatro pilares:
1.

En el campo normativo (legislacin especfica).

2.

En el campo docente (estudio particularizado de la materia).

3.

En el campo cientfico (investigadores y doctrinarios que abordenlos problemas especficos de la materia).

4.

En el campo Institucional (por tener instituciones propias, que no se encuentran en otras reas del derecho).

DENOMINACIONES QUE HA TENIDO LA INFORMTICA JURDICA

Esta nueva disciplina, ha dado lugar a numerosas denominaciones, entre las que tenemos:
-

Jurimetrics, (en espaol Jurimetra) creada por el juez

norteamericano Lee Loevinger en el ao 1949.

Giusciberntica, (en espaol Jusciberntica) del profesor italiano :Mario G.Lozano, quien sostiene que la ciberntica aplicada al
derecho produce una depuracin no solo de trminos cuantitativos, sino tambin cualitativos.

Computers and Law (Denominacin empleada en los pases anglosajones).

Informatique (Francia).

Elektronische Datenverabeitung und recht (Trminos empleados en la Repblica Federal de Alemania RFA).

Rechcibernetik (Terminologa empleada en Europa Oriental). Jurismtica o Informtica Jurdica (Mxico).

Recopilando, diremos. que la Informtica Jurdica, es la ciencia que estudia la utilizacin de aparatos o elementos fsicos electrnicos
como la computadora en el derecho.
El nacimiento de la Informtica Jurdica, se remonta al ao 1959 en los Estados Unidos. En la dcada de los 50 se inician las
investigaciones para recuperar documentos jurdicos. John Harty de la Universidad de Pittsburgh, concibi la idea de crear un
mecanismo a travs del cual se pudiera tener acceso a la informacin legal automatizada.
En el ao de 1960, fue demostrada la recopilacin, ante la Asociacin Americana de Abogados en Washington D. S.
La Corporacin de Sistemas ASPEN redise el Sistema y lo explot comercialmente.
En 1966, 12 estados de EE.UU. tenan este sistema y en 1968, 50 estados.
El Health Law Center desarroll el Sistema Lite, hoy Flite, que consiste en la informacin Legal Federal a travs de computadores
(1969).
La automatizacin de oficinas, son todos los medios, tcnicas y procedimientos utilizados en los procesos administrativos, basados en
las tcnicas informticas y de comunicacin.
Las oficinas jurdicas se clasifican en: Despachos Judiciales, Bufetes o Estudios Jurdicos, Notaras. Registros, etc.
En 1969- Mario Lozano, desarrolla una de las primeras aproximaciones representativas y bien conocidas en la Informtica Jurdica,
estamos frente a una nueva tecnologa jurdica, que se nutre de gruesos componentes derivados de la filosofa analtica del lenguaje, el
estructuralismo y la lgica formal.
En 1970, para STEINMULLER (Tesis de Steinmuller), la Informtica Jurdica tiene un doble objeto.
1.

Las aplicaciones de la Informtica al Derecho (Informtica Jurdica propiamente dicha).

2.

Los problemas jurdicos derivados del impacto de stas tecnologas en la sociedad y su consecuente Reglamentacin Jurdica
(Derecho de la Informtica).

Segn el Francs CHOURAQUI (1974), la informtica est al servicio del derecho y viceversa. El fenmeno informtico para este autor,
adems de conferir un instrumento al derecho, significa un factor de mutacin (cambio) a varios niveles de todo el quehacer jurdico, y,
an ms todo lo ligado a lo jurdico (social, econmico, poltico informtico, gestionario-administrativo, etc.)
Finalmente diremos que, en cuanto a la clasificacin de la Informtica Jurdica, en sus primeros aos, se present como una Informtica
Documentara de carcter jurdico, es decir creacin y recuperacin de informacin que contenan datos principalmente jurdicos (leyes,
jurisprudencia, doctrina) o a menos de inters jurdico. Poco a poco se empez a vislumbrar la idea de que stos bancos de datos
jurdicos se podan obtener no solo de informaciones, sino tambin, mediante programas estudiados expresamente, verdaderos actos
jurdicos como certificaciones atribuciones de juez competente,

sentencias premodeladas, naciendo a fines de los aos 60 la

llamada "Informtica Jurdica de Gestin".

Viendo que las informaciones y procedimientos eran fidedignos y permitan llegar a buenos resultados, surge lo que hoy es considerada
por algunos tratadistas como la "Informtica Jurdica Metodocumentaria"

En la base a lo anterior podemos clasificar dicha interdisciplina de la siguiente manera:

1.

Informtica Jurdica Documentara (Almacenamiento y Recuperacin de Textos Jurdicos).

2.

Informtica Jurdica de Control y Gestin (desarrollo de actividades Jurdico-Adjetivos).

3.

Informtica Jurdica Metadocumentaria (apoyo en la decisin educacin, investigacin, redaccin y previsin del derecho).

1.

INFORMTICA JURDICA DOCUMENTARIA

a) GENERALIDADES
La informtica jurdica documentaria, es el rea, ms antigua de la informtica jurdica, sus orgenes suelen asociarse a los trabajos de
John Horta en la Universidad de Pittsburg.
En los sistemas de informtica jurdica documentaria se trata de crear un banco de datos jurdicos, relativo a cualquiera de las fuentes
del derecho (menos la costumbre) a efecto de irrogarlo con base en criterios propios acordes a esta informacin y su relevancia jurdica.
Al principio, los criterios jurdicos prevalecieron sobre los informticos. Se tenda a reproducirse el criterio de clasificacin usado en los
repertorios jurdicos como criterio de almacenamiento y recuperacin de la informacin. Esto constituir una clara limitacin, ya que la
mquina ofreca muchas posibilidades, permaneciendo estas generalmente subutilizadas obviamente, el cambio de los sistemas
informticos contribuyo en medida notable al mejoramiento del uso de los bancos de datos jurdicos.
El rendimiento de un banco de datos de sta naturaleza est en funcin de la exactitud y extensin de los datos contenidos y de los
criterios de bsqueda de los documentos pertinentes. Para una fuente jurdica en evolucin como son la legislacin y la jurisdiccin la
actualizacin se convierte en un imperioso menester.
La primera parte de la informacin jurdica, ha estado fundamentalmente ligada a la creacin de interrogacin de bancos de datos
jurdicos a un grado tal, que es una creencia generalizada que la informtica jurdica se agota en ese campo.
Si la informacin jurdica en general ha sido objeto de numerosas narraciones, la informtica jurdica no ha sido la excepcin. Al
interfase almacenamiento recuperacin de informacin jurdica se da en el siguiente proceso.
1. Entrada de documentos
(Leyes, reglamentos, jurisprudencia, doctrina, acuerdos, etc) se efecta bajo una forma codificada comprensible para la mquina.
Esta codificacin ser elemental si la entrada de informacin es hecha carcter por carcter (letra, cifra, puntuacin, etc.).
La codificacin ser ms completa, si el texto ha sido condensado previamente de tal forma que slo contenga sus elementos
caractersticos (palabra o expresin, identificadores, etc.).
2. Bsqueda de documentos significativos
Se efecta de la manera siguiente
La codificacin de palabras deseadas segn la combinacin escogida, ser introducida en la computadora que comparar toda la base
documentara y sealar una concurrencia importante cada vez que la comparacin de los cdigos pueden ser combinados gracias a
los operadores boleamos y, o y salvo de tal manera que la bsqueda gane en eficacia.
El principio general de un sistema jurdico, es simple, pero su puesta en funcionamiento presenta varias dificultades, entre las que se
encuentran:
a)

La reticencia de los profesionales del derecho al conjunto de la informtica en funcin de mltiples razones sociolgicamente
fciles de determinar.

b)

Los argumentos tendientes a denunciar los resultados ms arbitrarios; sin embargo, a este proceso cabe mencionar que
toda bsqueda documentara deja escapar documentos que pueden ser interesantes o inversamente, conduce a
documentos que no concierne directamente a la cuestin principio, los criterios generales no eran diferentes de los usados
en las tcnicas de bsqueda bibliotecaria, y las categoras de clasificacin jurdica seguan los modelos de las usadas para
los juristas en los repertorios de papel.

Los primeros sistemas de irrigacin de bancos de datos jurdicos fueron los Sistemas Batch, es decir, aquellos que permitan
la bsqueda en los archivos, que indicaban, una vez sealada una palabra, la direccin donde estaba almacenada en
todos los documentos del archivo, comparando simplemente los archivos.
La utilizacin de los operadores proposicionales permita y permite an la combinacin de palabras, a fin de formar ms
especfico el campo de los documentos buscados. As por ejemplo, consultar las palabras contrato o compra venta,
permiten recuperar todos los documentos que contengan las dos palabras, y si agregamos hipoteca (no), excluimos todos
los documentos del primer conjunto que contiene la palabra hipoteca.
De los sistemas batch, se pas a los sistemas Online; que permiten la posibilidad de establecer interrelacin a distancia a
fin de precisar la pregunta mediante un dilogo entre el usuario y la mquina. Hoy en da los sistemas de interrogacin son
lo suficientemente sofisticados como para ayudar en forma considerable al interrogador, perfilndose un periodo de
transicin en la utilizacin de sistemas expertos, a efectos de mejorar la calidad de la bsqueda y para hacer aprender a la
mquina.
b)Principales caractersticas
La finalidad de la informacin en un sistema documentaria consiste en encontrar, lo ms rpido y pertinentemente posible la
informacin que ha sido almacenada.
Estudiada y que va en funcin de la misma documentacin informatizada; en este caso, las informaciones intiles
constituyen un ruido y las informacin tiles que no han sido comunicados constituyen un silencio.
c) Esquema de representacin documentaria
A diferencia de la mayora de las otras disciplinas no utiliza un lenguaje cientfico al no ser puramente descriptivo o
preciso.
De est forma el lenguaje jurdico no describe al derecho como objeto, sino en gran medida, al derecho mismo.
Las palabras que integran los documentos jurdicos no pueden ser considerados como unidades fundamentales con un
sentido cada una; de sta forma, cada documento est caracterizado, de manera nica, por las palabras utilizadas, esto a
causa del estilo, de las sintaxis y del vocabulario jurdico, estando empleados esos trminos en un sentido ms general.
d) Problemas a nivel gramatical
La sintaxis jurdica presenta dificultades a nivel gramatical, que constituyen serios problemas lingsticos para la
recuperacin de informacin jurdica, y que podemos agrupar en las siguientes manifestaciones.
1. Sinnimos
Se d cuando una idea se puede expresar con dos o ms palabras diferentes, por ejemplo:
CEMENTERIO

PANTEN

CAMPOSANTO

2. Polisemias u homogrfias
Este fenmeno se presenta cuando una palabra (sintagma autnomo) tiene dos o ms sentidos, por ejemplo el trmino
CONSTITUCIN, puede aludir a una aceptacin jurdica equivalente a Carta Magna o bien, referirse a la formacin de una
sociedad
3. Analogas
Encontramos este problema, cuando dos o ms palabras provenientes de diferente raz se refieren a ideas parecidas, por
ejemplo:
MORA

RETARDO

4. Antonimia
Se d entre la palabra y otra con sentido opuesto, por ejemplo:
CONSTITUCIONAL

INCONSTITUCIONAL

5. Formas Sintticas
Consiste en que una misma idea se puede expresar a travs de diversas relaciones sintagmtica, por ejemplo.
-

CREACIN DE UNA EMPRESA

UNA EMPRESA SE CREO

UNA EMPRESA SER CREADA

UNA EMPRESA CREADA

UNA EMPRESA SE CREAR

6. Orden de Trminos
En el caso de modificacin del orden de los trminos podemos encontrar un cambio en el sentido, por ejemplo:
-

ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO ILEGITIMO

ILEGITIMA ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO

ILEGITIMO ENRIQUECIMIENTO EN LA ACCIN

2. INFORMTICA JURDICA DE CONTROL Y DE GESTIN

A. NOCIONES GENERALES
Siendo el ms importante, el aspecto documentario, no es definitivamente el nico. Desde hace tiempo se viene desarrollando otros
sectores en proceso de continua evolucin, uno de ellos es la llamada Informtica Jurdica de Control y de Gestin, que abarca los
mbitos jurdico-administrativo, judicial, registral y despachos de abogados fundamentales.
Dicha rea tiene como antecedentes el tratamiento de textos jurdicos mediante el uso de procesadoras de la palabra y, por otra parte,
las experiencias obtenidas en materia de automatizacin de registros pblicos (en particular de bienes inmuebles).
B. SU USO EN LA ADMINISTRACIN PBLICA
En la Administracin Pblica, y habida cuenta que en la actualidad se presenta un crecimiento extraordinario en el volumen y
complejidad de actividades en las dependencias gubernamentales, debido entre otras cosas, al pronunciado desarrollo demogrfico,
econmico y tecnolgico, ello ha obligado a que dicho sector, en sus diferentes niveles: Federal, Estatal y Municipal, est capacitado
para recibir, tramitar, analizar y difundir todo tipo de informacin jurdica para su correcto funcionamiento.
Mediante la adecuada aplicacin de la informtica jurdica de Control y de Gestin, se puede lograr un mejoramiento sustancial de las
estructuras jurdico-administrativas y los sistemas de operacin, medida indispensable para que las entidades del sector pblico, a
travs de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, alcancen sus objetivos sociales (Justicia y Bien Comn) apoyados en la
utilizacin de la tecnologa moderna.
Sin lugar a dudas que uno de los principales beneficios en sta rea, a ms de la agilizacin en la tramitacin de asuntos jurdico
administrativos, es la disminucin de la inercia burocrtica y corrupcin, lo cual alcanza niveles ms significativos, en el caso de la
administracin de la justicia, permitiendo la imparticin de una justicia rpida, expedita y. particularizada, en suma, realmente justa,
C. SU USO EN LOS RGANOS JURISDICCIONALES
Este tipo de aplicacin, ha dado lugar a la llamada informtica jurdica con un enorme desarrollo en la actualidad; as, tenemos que los
ejemplos de actividades automatizadas a nivel de la judicatura son numerosos y variados; desde la formulacin agendaria de jueces y
magistrados hasta la redaccin automtica de textos jurdicos a manera de sentencias.
En el medio hay una enorme cantidad de acciones desarrolladas en juzgados, tribunales y cortes, que han sido objeto de estudio,
anlisis y automatizacin; uno de los ejemplos ms simples y concretos, lo constituye la aceptacin registro e indicacin de competencia
y seguimiento de expedientes. Una causa nueva que debe ser radicada ante un tribunal pasa previamente por la inscripcin automtica,
la cual le asigna un nmero y juzgado y verifica si hay o no conexidad en la causa.

Por otra parte, las diferentes fases del proceso pueden ser conocidas en cualquier momento, permitiendo conocer el estado del juicio,
as como el lugar donde se encuentra el expediente (con el secretario, actuario, juez, etc.). En un futuro no muy lejano, cuando los
abogados se hayan provisto de sistemas de cmputo, ya no ser tan necesaria la "visita" a los tribunales para conocer el estado de los
asuntos, ya que todo podr ser consultable va telemtica.
Sera muy largo de enumerar las posibilidades de aplicacin presentes y futuros de la gestin automtica en los rganos
jurisdiccionales, pero a fin de reflexionar un poco sobre ste particular, bien podemos enunciar los ejemplos prcticos existentes en las
oficinas de los fiscales en los Estados Unidos, con las posibilidades de contener, archivar y elaborar enormes cantidades de informacin
y poder al mismo tiempo, uniformar las actuaciones de los fiscales en el vasto territorio de la Unin Americana.
Por otra parte y tambin en materia penal, tenemos la emisin seguimiento de dictmenes penales en cuarenta tribunales de polica en
Pars, lo cual ha permitido adems de una depuracin de los archivos penales un aumento y mejor solventacin en la recepcin y
seguimiento de procesos de ste orden.
D. SU USO EN DESPACHOS Y NOTARIADOS
Este tipo de informtica jurdica tambin ha ganado terreno en otro tipo de profesiones jurdicas como las de los Notarios y Abogados en
aquello que bien podramos conceptualizar corno una "Ofimtica Jurdica" (automatizacin de oficinas con actividades de ndole
jurdico). As tenemos que los estudios y aplicaciones en el campo -notarial con cerca de veinte aos de iniciarse, tiene -la funcionalidad
-que van ms all del simple tratamiento de textos, ofreciendo un men completo de las principales actividades, con una organizacin,
"control y seguimiento verdaderamente asombrosos (agenda, listado de asuntos, registros, tarifas, clculo de impuestos, etc.).
Y, que decir de los despachos de Abogados, en los cuales se puede simplificar, mediante el uso de sistemas automatizados, un gran
nmero de labores propias de dicho entorno (control de asuntos, honorarios, redaccin y verificacin de escritos, etc.), evidentemente
complemento de las funciones complementarias de orden legislativo, de jurisprudencia, doctrinario y bibliogrfico.
Lo ms importante de esto, es que dicha modernizacin permitir a los abogados el poder dedicarse a actividades jurdicas de
contenido creativo, crtico e interpretativo, tan olvidadas y afines a su profesin que motivarn un enriquecimiento del derecho, tan
necesarios en stos tiempos.
3. INFORMTICA JURDICA METADOCUMENTARIA O DECISIONAL
a. NOCIONES GENERALES
Un tipo de aplicacin muy especial lo constituye la informtica jurdica metadocumentaria, llamada as porque trasciende la esencia de
los fines documentarios propiamente dichos (sin duda alguna que constituye el acercamiento ms interesante con respecto a la hoy
difcilmente comprensible iusciberntica). Sus mbitos principales de injerencia los podemos establecer en cinco vertientes bien
determinadas:
Ayudasen:
- La decisin
- La educacin
- La investigacin
- En la previsin
- En la redaccin.
a. Ayudas en la decisin
En la actividad de los juristas, la bsqueda del conocimiento jurdico est orientada a resolver cuestiones con consecuencias en la vida
prctica. La informtica jurdica ha comenzado a ocuparse tambin de ste campo de la decisin, que es, sin lugar a dudas, el que ms
presenta dificultades. No es necesario que el sistema tome la decisin; puede ser simplemente (como por regla general lo es) una
ayuda en la decisin que se puede dar en varios planos y niveles.
La cantidad de variables que se requieren para tomar la ms mnima decisin, hace pensar sobre el carcter limitado que tiene la
"decisin automtica limitada en el sentido que se puede aplicar (al menos hasta ahora) slo a sistemas pequeos y en partes"
racionalizables", siendo dos fuertes limitaciones, pero an as quedando un campo extenso y complejo digno de ser abordado. Nadie

pretende saber exactamente las razones que estn detrs de una decisin, sino slo materializar y sistematizar aquellas "buenas
razones" que transforman un juicio jurdico en un juicio objetivo por un lado, la kantiana "universalizacin" y por el otro la
fundamentacin en una forma vigente.
La teora de la decisin, ya desarrollada en otros campos de las ciencias sociales como la economa y. la ciencia poltica, es
prcticamente desconocida en la teora del derecho. Las ventajas que reportara en el campo jurdico, en caso de una adecuada
aplicacin, seran la estructuracin del conocimiento y la existencia de una teora general.
En el rea informtica, la rama que se ocupa de stos ternas recibe el polmico-nombre de "inteligencia artificial cuando sus productos
son aceptables como "sistemas expertos", como aquellos sistemas que, a partir de ciertas informaciones provistas por un asesor
permiten resolver problemas en un dominio especfico, mediante la simulacin de los razonamientos que los expertos del sistema
haran, utilizando los conocimientos adquiridos.
Se suele esquematizar un sistema experto corno un sistema informtico que contiene:
(1) Una base de conocimientos, en forma de banco de datos, slo que un banco de datos bien estructurado en forma tal que permite un
clculo lgico en l.
(2) Un sistema cognoscitivo, mecanismo de inferencia, que contiene la mayor parte de los esquemas de razonamiento vlidos en ese
dominio.
(3) Una interfase que comunica al usuario con la mquina.
b. Ayuda en la Educacin
Este no constituye un conjunto homogneo de realizaciones, sino un modo de afrontar la informtica jurdica para su aplicacin en la
enseanza del derecho.
Habida cuenta en la rpida evolucin de la "sociedad informatizada", se hace imprescindible el estar preparados para ello, de tal manera
que no sea una revolucin que se "sufra", sino una evolucin que se "prepare". Tal realidad, constitutiva de la llamada "revolucin
informtica", no puede permanecer ajena al mbito de los actuales y futuros profesionales del derecho.
En este sentido, si bien el vertiginoso desenvolvimiento de las tcnicas informticas ha determinado, la necesidad de implantar en las
universidades nuevas asignaturas, especializaciones e incluso carreras, sin ser esto muy notorio en escuelas y facultades de derecho. A
ellas se les impone resolver el reto de desentraar y difundir las mltiples aplicaciones de la informtica en el mundo del derecho
(informtica jurdica), a la vez que enfocar sistemticamente la problemtica jurdica ocasionada por el impacto del fenmeno
informtico (derecho de la informtica).
Sin embargo, el mbito de conocimiento de la interrelacin informtica-derecho no se tienen ah, ya que la enseanza del derecho bien
puede ser efectuada de mejor manera mediante el apoyo en soportes informatizados que permitira un acopio heurstico, tanto de
conocimientos como de experiencias jurdicas que enriqueceran la formacin de los estudiantes y facilitaran la labor de los docentes.

c. Ayuda en la Investigacin
Ciertamente que muchas de las aplicaciones de la informtica jurdica son por el momento esencialmente empricas y se han
desarrollado sobre bases tericas relativamente simples. La informtica jurdica de investigacin informtica jurdica analtica, segn
denominacin del profesor A. Martino, tiende a descubrir aquellos instrumentos matemticos que puedan revestir utilidad para
incrementar, los resultados ciertamente espectaculares, probablemente por tratarse de esfuerzos aislados y sin que hayan sido objeto
de mucha difusin.
En este tipo de informtica jurdica, se utilizan las enormes capacidades de la mquina para poner a prueba las hiptesis y teoras
jurdicas, o dicho de otro modo "repensar" el derecho.
En las realizaciones de tipo prctico tenemos las de replantear todos los pasos procesales, descomponindolos en orden para la
mquina, permitiendo recrear la racionalidad econmica del proyecto en general, en cuanto a la aceptabilidad y funcionalidad de cada
una de las soluciones que con el tiempo se han cristalizado en algn sector del derecho hasta hacerlas concebir como "naturales" o
"imprescindibles". La reconstruccin paso a paso permite intervenir para hallar la solucin ms razonable.
d. Ayuda en la Previsin
La computadora facilita el anlisis de bancos de datos multidimensionales que corresponden a una serie de objetos o individuos; no a
un carcter sino a una serie de caracteres, pudindose as desprender el orden de factores explicativos de esos datos, de ah el nombre
de "anlisis factorial" dado el conjunto de esos mtodos de examen. El anlisis sectorial ha permitido evolucionar considerablemente los
trabajos experimentales basados en la interpretacin de observaciones mltiples. Dichos mtodos de comn uso en las ciencias
humanas han sido objeto de una singular aplicacin en el mundo jurdico.
La previsin (prediccin) de las decisiones judiciales, es justamente el dominio de los mtodos de anlisis de datos jurdicos,
particularmente en los pases anglosajones, donde sus tcnicas se han desarrollado a causa de la referencia sistemtica al precedente.
Las decisiones de la Corte Suprema de los EEUU, han sido as objeto de estudios profundos tendentes a medir la validez de esas
tcnicas en el campo jurdico.
e. Ayuda a la Redaccin
No se trata aqu de la redaccin automtica de actos repetitivos: la ayuda a la redaccin consiste en proveer un apoyo informtico
permanente al momento de la concepcin misma del texto (.texto de ley esencialmente).
I.- NATURALEZA JURDICA DE LA INFORMACIN
La privacidad de los datos de las personas y su proteccin jurdica dan lugar a una novsima prctica llamada Habeas Data, que
consiste en el derecho a preservar del uso o abuso de una autoridad o recuperar datos o informacin, que pueda estar registrada en la
base de datos y redes de datos, privados o estatales.
La informacin, podemos definirla como "una combinacin significativa, de seales ms o menos persistentes, establecidas en sus
correspondientes soportes, con las que un sujeto emisor, elabora su representacin mental de una realidad y que son dirigidas, a travs
de lis oportunos canales de produccin y de los adecuados medios, a otro sujeto perceptor, que las percibe". En el hecho de la
informacin intervienen ordinariamente un sujeto que emite la informacin, otro sujeto que la recibe, una realidad a la que la,
informacin se refiere y unas seales con que se representa tal realidad. Aunque. la informacin es un producto del espritu, no se
percibe ni se emite sino a travs de la materia o energa en un amplio fenmeno de la fsica. Pero la informacin no slo es un hecho
fsico, sino que adems es un bien, en el sentido econmico del trmino, que sirve para la satisfaccin de alguna necesidad, que puede
ser elemento de produccin y consumo y que puede cotizarse en el mercado conforme a la ley de la oferta y de la demanda.
Determinar la naturaleza Jurdica de la informacin es fijar sus caracteres jurdicos diferenciadores, predefinir sus efectivas
consecuencias, sentar las bases para un anlisis jurdico adecuado tanto de la informacin en s misma como de las instituciones
jurdicas estrechamente relacionadas con ella, como es el caso del Hbeas Data, A fin de iniciar nuestro acercamiento a su naturaleza
jurdica, sealamos que la informacin es un bien inmaterial, incorporal, que para efecto de su trfico jurdico puede ser considerada
como bien mueble. Entre las caractersticas distintivas de los bienes inmateriales que tambin son aplicables a la informacin podemos
sealar las siguientes:

a)

El bien inmaterial no es susceptible de ser objeto de un inmediato disfrute econmico, porque. previamente necesita exteriorizarse
o plasmarse en algo corpreo. En el caso de la informacin, sta requiere exteriorizarse en algn medio idneo ya sea escrito,
visual, auditivo u otro. En el rea de la informtica la informacin se plasma en un soporte material magntico, en una base de
datos, en una red informtica, en un sistema multimedia, en hipertexto, en un cd-rom, etc.

b)

Su representacin material en principio es repetible, en el caso de la informacin computarizada sta es evidentemente repetible ya
sea en una base de datos, en una red teleinformtica o en un correo electrnico.

c)

El bien inmaterial por su especial naturaleza puede ser objeto de posesin simultnea, tratndose de informacin computarizada
una misma informacin puede ser utilizada simultneamente por varios usuarios, ya sea a travs del uso de las redes
teleinformticas o de las base de datos interconectadas.

Consideramos que las caractersticas distintivas de los bienes inmateriales deben ser tomadas en cuenta al analizar jurdicamente las
instituciones jurdicas estrechamente relacionadas con la informacin, como es el caso del Hbeas Data.
II- EL DERECHO A LA INTIMIDAD Y A LA CONFIDENCIABILIDAD EN LA INFORMACIN COMPUTARIZADA
"A fines del siglo pasado el Derecho a la intimidad se defina como "el derecho a ser dejado a solas", sin embargo, las nuevas
dimensiones aportadas al problema de la defensa de la intimidad, en especial por la difusin del uso de los computadores u
ordenadores obligan a una reformulacin del concepto entendido ahora como "el derecho del individuo a decidir por s mismo en qu
medida quiere compartir con otros sus pensamientos y sentimientos, as como los. hechos de su vida personal".
"El desarrollo del fenmeno informtico en nuestra sociedad ha trado consigo una mayor vulnerabilidad de las libertades del individuo y
la invasin frecuente de su esfera privada. La. intimidad, el mbito ntimo, o el "rght to privacy (por utilizar la terminologa anglosajona).
es un concepto moderno que alcanza un reconocimiento implcito, a travs de la libertad de conciencia, en las declaraciones de
derechos que se promulgan con el advenimiento del Estado liberal y tendr su reflejo en la tradicin constitucionalista occidental de
nuestro siglo".
La informacin computarizada de carcter personal y privado contenida en las base de datos puede ser "accesada" u obtenida sin
consentimiento por medios informticos y telemticos, vulnerando el derecho de la intimidad tratndose de personas naturales y el
derecho a la confidenciabilidad tratndose de personas jurdicas. Frente a esta realidad el Derecho ha buscado mecanismos que
permitan proteger jurdicamente en forma eficaz la informacin de carcter privado, uno de estos mecanismos es el Hbeas Data. El
Derecho de la informacin tiene un doble significado:
Es el derecho que todos tenemos de ser informados de lo que sucede y puede interesamos y, por otro lado, es el derecho a informar a
los "profesionales de la. comunicacin" sobre los acontecimientos. Pero el ejercicio de este derecho no debe vulnerar otros derechos,
como es el derecho a la intimidad, sin que esto signifique en ningn caso menoscabo del ejercicio del derecho de informacin.
Adems debe tenerse en cuenta que en el presente estado de la Doctrina, "El derecho a la intimidad, tradicionalmente definido como un
derecho esencialmente negativo, adquiere en la, actualidad perfiles nuevos y distintos: ya no se tratar de un derecho delimitador de un
mbito de no interferencia, sino que vendr a definirse con un contenido abiertamente positivo.. Frente al derecho a la informacin,
caracterizado por su doble vertiente de derecho a informar -y a ser informado, el individuo de la sociedad tecnolgica afirmar su
derecho primario a controlar el flujo de informaciones que sobre su vida privada puede existir en las base de datos. La intimidad se
perfila as como derecho o facultad de autodeterminacin informativa y encontrar su expresin legislativa a nivel internacional, entre
otras normas, en el Convenio Europeo para la Proteccin de datos personales".
Este nuevo perfil del derecho de la intimidad, influye tambin en la nueva dimensin del derecho a la confidenciabilidad de las personas
jurdicas, que en nuestra legislacin est protegida por figuras jurdicas como el secreto de produccin. En efecto, el articulo 83 del
Decreto Ley 26017 establece que "El Estado protege al titular de un secreto de produccin contra el aprovechamiento ilcito de su
empleo, divulgacin o comunicacin, siempre que el titular haya tomado las medidas necesarias para preservar su carcter secreto y
que sea efectivamente novedoso o por la competencia desleal, al establecer el articulo 6 del Decreto Ley 26122 que se "considera acto
de competencia desleal y, en consecuencia ilcito y prohibido, toda conducta que resulte contraria a la buena fe comercial, al normal
desenvolvimiento de actividades econmicas y, en general, a las normas de correccin que deben de regir en las actividades
econmicas".

Sin embargo, el avance de la tecnologa plantea cada vez ms numerosos problemas jurdicos en los que la aplicacin de las normas
jurdicas citadas puede tomarse insuficiente. Por ejemplo, los correos electrnicos y la comunicacin teleinformtica se estn
convirtiendo cada vez ms en una herramienta sumamente til para las empresas, tanto para administrar su correspondencia interna
como externa, debido a sus innegables ventajas en cuanto a rapidez, mejora de las comunicaciones, interaccin a todos los niveles de
la empresa. En este campo de las comunicaciones de informacin computarizada han surgido problemas jurdicos en torno a la
confidenciablidad de las empresas.
En los Estados Unidos, se han producido varios casos jurdicos en relacin al problema de la vulneracin de la confidenciabilidad de las
empresas, a travs del uso de los correos electrnicos y de la comunicacin teleinformtica de informacin computarizada. Entre ellos
podemos citar el litigio Borland/ Symantec en el que "recientemente se acus a Eugene W., ex Vicepresidente de Borland International
de pasar documentos confidenciales de la compaa utilizando correo electrnico (que tambin se le conoce como E-mail) a uno de los
principales rivales de Borland: Symantec Corporation. Despus de que Eugene W. dej a Borland por un puesto en Symantec, la
gerencia de Borland examin la cuenta del correo electrnico de Eugene W. y descubri evidencia probatoria suficiente que condujo.
inclusive, a que el presidente de Symantec. tambin fuera acusado en el caso.
En el Pero, hay una creciente utilizacin de las nuevas tecnologas por parte de las empresas. Actualmente existen redes electrnicas
de datos, correos electrnicos, base de datos interconectadas que hacen suponer que se presentarn diversos problemas jurdicos en
torno a estas actividades. A manera de ejemplo podemos sealar que la CONASEP ha emitido nuevas disposiciones referentes al
Mercado de Valores, por las cuales se obliga a las Sociedades Agentes de Bolsa a tener un sistema automatizado de recepcin y
registro de rdenes, que sea inviolable y asegure la continuidad de servicio. El sistema deber facilitar a la sociedad atender las
rdenes e instrucciones de 'sus clientes y asignar sus operaciones a travs de sistemas computarizados y de comunicacin que impida
la intromisin o alteracin alguna que desvirte la intencin del cliente. Lo que ha de implicar manejo de informacin computarizada y la
adopcin de, sistemas de seguridad de datos que han de tener consecuencias jurdicas. Tambin debe tenerse en cuenta, por ejemplo,.
que se han establecido, servicios como Dotaline que brindan facilidades para intercomunicarse con otros usuarios de computadoras
poseedores de base de datos utilizando modem, la red telefnica y la red de conmutacin de paquetes MEGAPAC.
III.- ANLISIS EN TORNO. A LA PROTECCIN JURDICA DE LA INFORMACIN COMPUTARIZADA Y EL HBEAS DATA EN EL
PER
Anlisis de los artculos pertinentes de la constitucin (93)en un contexto jurdico informtico
El, artculo 2, inciso 6 de la Constitucin peruana (93) establece que "Toda persona tiene derecho a que los servicios informticos,
computarizados o no pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar".
La presente disposicin tiene elementos comunes con las disposiciones constitucionales espaola y portuguesa citadas anteriormente.
Es un derecho de la persona que puede dar origen a la legislacin de proteccin de datos personales y de la informacin
computarizada. Los antecedentes en la Legislacin Comparada Europea nos permite incidir en la importancia y trascendencia de este
precepto constitucional. Al referirse a que "los servicios informticos, computarizados o no" est incluyendo tanto servicios del base de
datos, correo electrnico, comunicacin teleinformtica, flujo de datos de informacin u otros que conforme avance la tecnologa puedan
utilizarse; al sealar que "sean pblicos o privados" se est incluyendo tanto los servicios informticos de la Administracin Pblica
como de las empresas del Sector Privado; asimismo al disponer que "no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y
familiar" est resguardando constitucionalmente el derecho de la intimidad frente a los servicios informticos principalmente de base de
datos personales y de comunicacin teleinformtica de informacin.
El artculo 2, inciso 5 de la Constitucin peruana (93) establece que "Toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la
informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido". En este inciso
se consagra constitucionalmente el derecho de informacin del ciudadano frente a la Administracin Pblica, pero seguidamente se
establece que "se exceptan las informaciones que afecten la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley""
establecindose de este modo limitaciones a este derecho de acceso a la informacin por razones de seguridad nacional u otras como
podra ser el orden pblico, tales como las que se establecen en las legislaciones espaola, portuguesa y francesa analizadas; el
siguiente prrafo del mismo inciso se refiere al "levantamiento del secreto bancario y de la reserva tributara a pedido, de juez, del Fiscal
de la Nacin o Comisin Investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado", cuyo precepto
est relacionado con el derecho de informacin de la funcin jurisdiccional, que permite levantar el secreto bancario y la reserva
tributaria en caso debidamente fundamentado de acuerdo a ley.

El inciso 7 del articulo 2 de la Constitucin peruana (93) establece que 'Toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin, a
la intimidad personal as como a la voz y a la imagen propia". En este inciso se consagran derechos de la persona como son: El
derecho al honor y a la reputacin por el cual se protege el buen nombre de la persona o el decoro que es inherente a ella. El honor es
"la dignidad personal reflejada en la consideracin de terceros en el sentimiento de la persona misma". Este derecho puede ser
vulnerado cuando se trata de informacin computarizada que contiene datos personales o sensibles, capaces de ser divulgados sin
consentimiento.
El derecho a la intimidad personal, el cual hemos tratado anteriormente, como un derecho a la privacidad o reserva de los actos de la
vida privada, tiene una gran importancia en el contexto jurdico informtico debido a la utilizacin cada vez ms creciente de las bases
de datos y las, comunicaciones teleinformticas, que contienen informacin de datos personales o informacin sensible que al ser
divulgadas sin consentimiento pueden vulnerar ese derecho.
Con respecto al derecho a la voz y a la propia imagen debe tenerse en cuenta que existen en la actualidad sistemas informticos, entre
los que podemos mencionar los multimedia que :podran divulgar sin consentimiento voces e imgenes de personas sin previo
consentimiento de ellas, vulnerando tambin estos derechos.
En el mismo inciso 7 del artculo 2 de la Constitucin Peruana (93) se establece que "Toda persona afectada por afirmaciones inexactas
o agraviada en cualquier medio de comunicacin social: tiene el derecho a que este rectifique en forma gratuita, inmediata y
proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley". De esta manera se est consagrando el derecho a la rectificacin de
informaciones inexactas que en el contexto jurdico informtico tiene gran importancia, por existir una vinculacin cada vez ms
creciente entre la informtica y las telecomunicaciones, lo que permite el uso cada vez ms generalizado de los sistemas informticos
en los medios de comunicacin social.
En su artculo 200 inciso 3 la Constitucin peruana (93) estableca (en su versin original) que es garanta constitucional la Accin de
Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza
los derechos a que se refiere el articulo 2, incisos 5, 6 y 7.
Posteriormente, en la modificacin aprobada mediante la Ley de Reforma Constitucional 26470 (vigente desde el 13 de Junio de 1995)
se establece "en el articulo 200 inciso 3 de la Constitucin peruana (93) que es garanta constitucional la Accin de Hbeas Data, que
procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que
se refiere el articulo 2, incisos 5 y 6 de la Constitucin".
En consecuencia, la accin de Hbeas Data, tal como lo establece la norma constitucional vigente, constituye un cauce procesal al que
puede acudir una persona por hecho u omisin que vulnere o amenace los derechos de intimidad e informacin; se trasladan por otro
lado, la proteccin del derecho de rectificacin de informacin inexacta, de honor, de buena reputacin, de voz e imagen a la Accin de
Amparo, en concordancia con los incisos del artculo 2 de la Constitucin Peruana (93) comentados y con la modificacin d la Ley.
26470. Al sealar la norma constitucional que el Hbeas Data procede contra el hecho u omisin que vulnere o amenace los derechos
de intimidad e informacin, est permitiendo que esta garanta constitucional pueda regularse jurdicamente incluyendo tanto el Habeas
Data Preventivo como el Habeas Data Correctivo. En un contexto jurdico informtico, el Habeas Data Preventivo puede incluir
procedimientos y facultades como los de conocimiento y acceso a las bases de datos computarizadas y sistemas informticos que
contengan datos personales con el fin de prevenir la amenaza de vulneracin de los derechos protegidos. En el Habeas Data
Correctivo, se pueden incluir las facultades de rectificacin y modificacin de la informacin que vulnere los derechos protegidos. Esta
garanta constitucional deber mantener una coherente y sistemtica relacin con la legislacin que pueda darse sobre proteccin de,
informacin computarizada que contenga datos personales, en concordancia con. los avances en esta materia, en el Derecho
Comparado.
En el actual contexto jurdico informtico, la doctrina seala que "la consagracin de la libertad informtica y el derecho a la
autodeterminacin informativa han determinado que se postule el estatus del Habeas Data, concretado en las garantas de acceso y
control de las informaciones procesadas en base de datos y servicios informticos".
Esta tendencia puede observarse en la legislacin europea (portuguesa, espaola y . francesa) de proteccin de datos informticos de
carcter personal, a que hemos hecho referencia.
En el contexto latinoamericano, la Constitucin brasilea ha incluido la accin de Habeas Data que incluye tanto el aspecto preventivo
como el correctivo, con el objeto de defender derechos de la persona como el de la intimidad frente a la utilizacin de la informtica

principalmente por el poder pblico. La Constitucin colombiana si bien no menciona expresamente al Habeas Data, seala en su
artculo 15 que la persona tiene derecho a "conocer, actualizar y rectificar, las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en
banco de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas". De este modo se permite que pueda darse en Colombia una legislacin
de proteccin de la, informacin computarizada que: contenga datos personales que incluya medios procesales para conocer, actualizar
y rectificar la informacin.
En el Per, la Constitucin peruana (93) incluye como garanta constitucional al Habeas Data y permite as que se dicte una legislacin
de proteccin de la informacin computarizada y teleinformtica, que sea sistemtica y coherente y est de acuerdo con la legislacin
comparada. El legislador puede prever los problemas jurdicos que plantear la Informtica al Derecho y tratar de darles una,
construccin jurdica adecuada.
Adems de contemplar aspectos propios como la posibilidad de solicitar mediante un rpido procedimiento informacin sobre uno
mismo o sobre un tercero en relacin a quien haya legtimo inters en las base de datos, o la rectificacin de datos o anulacin de
informacin innecesaria, la accin del Hbeas Data podr estar concordada o contenida, segn sea el caso, con legislacin que tenga
disposiciones que prevean problemticas jurdicas estrechamente relacionadas con situaciones tales como la proteccin de datos
personales, la confidenciabilidad del correo electrnico o email, la proteccin jurdica de las base de datos, el flujo de informacin
transfrontera, la seguridad de datos.
IV.-

EL

DERECHO

LA

LIBERTAD

DE

INFORMACIN,

LA

INFORMTICA Y EL HBEAS DATA

El inciso 5 del articulo 20 de la Constitucin peruana (93) establece que "Toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa
la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido", En este
inciso se consagra constitucionalmente el derecho de informacin de que goza el ciudadano frente a la Administracin Pblica, pero
seguidamente se establece en la misma Constitucin peruana (93) que "se exceptan las informaciones que afecten la intimidad
personal y las que expresamente se excluyan por ley lo que constituye una limitacin a este derecho de acceso a la informacin por
razones de seguridad nacional u otras de orden pblico, tal como lo establecen las legislaciones espaola, portuguesa y francesa, el
siguiente prrafo del mismo inciso se refiere al "levantamiento del secreto bancario y de la reserva tributara a pedido del juez, del Fiscal
de la Nacin o Comisin Investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado". Este precepto est
relacionado con el derecho de informacin de la funcin jurisdiccional que permite levantar el secreto bancario y la reserva tributaria en
caso debidamente fundamentado de acuerdo a ley.
La informacin es un bien inmaterial e incorporal desde el punto de vista jurdico, pero tambin es un bien en el sentido econmico que
sirve para la satisfaccin de alguna necesidad, que puede ser elemento de produccin y consumo, as como puede cotizarse en el
mercado conforme a la ley de la oferta y la demanda. La informacin jurdicamente puede analizarse tambin desde una doble
dimensin: el derecho a expresar y producir libremente informacin y el derecho a conocer esa informacin dentro de los limites de la
ley; al respecto, "hay que diferenciar lo que es el derecho a informar de lo que es derecho a informarse en una sociedad informatizada o
en una sociedad informtica el poder nace de la informacin que tienen los individuos, a mayor informacin mayor poder, a mayor
informacin mayor capacidad de gestin y decisin, los desinformados son aquellos que tienen menos peder y :menos informacin,
porque la informacin: es el instrumento para la toma de decisiones, igual sucede en el nivel de una empresa como en el nivel de
gobierno.".
Pero adicionalmente hay que tener en cuenta que "este derecho a la informacin que nos asiste, como partes integrantes de un cuerpo
social, est en cierto modo enfrentado a otro derecho individual, que tambin ha de ser asegurado por los poderes pblicos, el de la
proteccin de nuestra intimidad contra los ataques a que se ve sometida por un conjunto de agentes, entre los cuales destaca; sin ser
el nico, la informtica. Esta confluencia de derechos permite que en nuestra sociedad la legislacin se oriente al equilibrio en el
ejercido y en la aplicacin de estos derechos. En el supuesto del derecho a informarse que nos ocupa, el individuo tiene la facultad de
solicitar cualquier informacin a la Administracin Pblica sin expresin de causa, excepto aquella que pueda vulnerar la intimidad
personal y familiar o que est dentro del mbito de la seguridad nacional. En caso que no se le otorgue esa informacin el ciudadano
puede interponer la accin de Hbeas Data, : para lo cual conforme dispone la Ley 26301 deber previamente requerir la entrega de
esta informacin por conducto notarial con una antelacin no menor a quince das calendario.
V.- EL DERECHO A LA INTIMIDAD Y EL HBEAS DATA

La norma Constitucional peruana (93) establece en su artculo 2 inciso o que "Toda persona tiene derecho a que los se vicios
informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar".
Esta disposicin tiene elementos comunes con las disposiciones constitucionales espaola y portuguesa. La Constitucin espaola
establece en su artculo 18 que "la ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidada personal y familiar de los
ciudadanos y el pleno ejercicio de su derecho". El artculo 35 de la Constitucin portuguesa dispone que "la informtica no podr ser
usada para el tratamiento de datos referentes a convicciones polticas, fe religiosa o vida privada, excepto cuando se trata de datos no
identificables para fines estadsticos". El derecho a la intimidad es, pues, inherente a la persona y puede dar origen a la legislacin de
proteccin de datos personales y de la informacin computarizada.
Los antecedentes en la Legislacin Comparada Europea nos permiten incidir en la importancia y trascendencia del precepto
constitucional contenido en el inciso 6 del artculo 2 de la Constitucin peruana (93). Al referirse a que "los servicios informticos,
computarizados o no" est incluyendo tanto servicios de base de datos, correo electrnico, comunicacin teleinformtica, flujo de datos
de informacin u otros medios que conforme avance la tecnologa puedan utilizarse, al sealar que "sean pblicos o privados" se est
incluyendo tanto los servicios informticos de la Administracin Pblica como los de las empresas del Sector Privado; y al disponer
asimismo que no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar" est resguardando constitucionalmente el
derecho de la intimidad frente a los servicios informticos principalmente de base de datos personales y de comunicacin
teleinformtica de informacin.
"El principio de un derecho a la intimidad de la vida privada, como una forma de la libertad personal digna de proteccin jurdica, es una
conquista de la conciencia humana el "righttoprivacy" comprende el respeto a una esfera amplia de la vida privada, no solo las
relaciones intimas, sino tambin ciertos comportamientos personales, los elementos distintivos de una personalidad biopsquica, las
opiniones religiosas y polticas". Para el resguardo de los derechos a la intimidad, a la informacin, a la rectificacin, a la voz, a la propia
imagen, al honor y buena reputacin la Constitucin peruana (93) ha contemplado la garanta constitucional del Hbeas Data.
Para el ejercicio y aplicacin en el Per de la accin de Hbeas Data, conforme la Ley 26301 publicada el 03 de mayo de 1994 y vigente
desde el 04 de mayo del mismo ao, debe tenerse en cuenta lo siguiente:
a) La garanta constitucional del Hbeas Data a que se refiere el inciso 3 del articulo 200 de la Constitucin peruana(93) del Estado, se
tramitar ante el Juez de Primera Instancia en lo Civil de turno del lugar en donde tiene su domicilio el demandante, o donde se
encuentran ubicados los archivos mecnicos, telemticos, magnticos, infomticos o similares, o en el que corresponda al domicilio del
demandado, sea esta persona natural o jurdica, pblica o privada a eleccin del demandante.
b) Si la afectacin de derechos se origina en archivos judiciales, sean jurisdiccionales, funcionales o administrativos. cualquiera sea la
forma o medio en que stos sean almacenados, guardados o contenidos, conocer de la demanda la Sala Civil de turno de la Corte
Superior. de Justicia respectiva, la que encargar a un Juez de Primera Instancia en lo Civil su trmite. El fallo en primera instancia, en
este caso ser pronunciado por la Sala Civil que conoce la demanda. Este mismo precepto regir para los archivos funcionales o
administrativos del Ministerio Pblico.
c) En el caso de Accin de Habeas en los incisos 5 y 6 del articulo 2 de la Constitucin peruana (93) del Estado (derecho a la
informacin, derecho a la intimidad), el requerimiento por conducto notarial con una antelacin no menor a quince das calendario, con
las excepciones previstas en la Constitucin peruana del Estado y en la ley, constituye va previa.
Estas disposiciones reglamentan la garanta constitucional del Hbeas Data en forma preliminar hasta que se promulgue por el
Congreso una ley especfica ms amplia sobre la materia. La legislacin que se emita debe seguir los lineamientos sealados en el
debate del Congreso Constituyente Democrtico, cuando se afirmaba en las sesiones de plenario que la proteccin que debe dar la
Constitucin peruana (93) es que nadie pueda transmitir informaciones que van referidas a la intimidad personal y que en consecuencia
el derecho de cualquier persona a proteger su propia intimidad tiene que ser a impedir que se transmita informacin-que va contra su
intimidad personal este derecho no va dirigido solamente hacia los servicios informticos pblicos sino tambin hacia los servicios
informticos privados, porque pueden instalarse empresas que van acumulando informacin sobre los ciudadanos y que van a vender y
transmitir informacin. En otras palabras, se intenta establecer un derecho, un mecanismo para proteger al ciudadano del desarrollo de
la informtica, en el sentido de que la informtica sirva para el desarrollo de la economa y para el desarrollo de los patrimonios, pero
que no vaya contra la intimidad personal o familiar.
VI.- LOS DERECHOS AL HONOR, BUENA REPUTACIN, VOZ, IMAGEN PROPIA, LA INFORMTICA Y EL BABEAS DATA.

El inciso 7, art. 2 de la Constitucin Peruana (1993), establece que "toda persona, tiene derecho al honor y a la buena reputacin, a la
intimidad personal, as como a la voz y a la imagen propia.."
En ste inciso se consagran derechos de la persona como son: el derecho al honor y a la reputacin por el cual, se protege el buen
nombre de la persona o el decoro que es inherente a ella. El honor, es la dignidad personal reflejada en la consideracin de terceros en
el sentimiento de la persona misma. Cuando se trata de informacin computarizada que contiene' datos personales o sensibles que son
divulgados sin consentimiento, este derecho puede ser vulnerado.
El derecho a la intimidad personal, el cual es considerado como un derecho a la privacidad o reserva de los actos de la vida privada,
tiene una gran importancia en el contexto jurdico informtico, debido a la utilizacin cada ms creciente de las bases de datos y las
comunicaciones teleinformticas, que contienen informacin de datos personales o informacin sensible que al ser divulgados sin
consentimiento pueden ser vulnerados.
Con respecto a derecho a la voz y a la propia imagen, debe tenerse en cuenta que existen en la actualidad, sistemas informticos, entre
los qu podemos Mencionar los multimedia, que podran divulgar sin consentimiento voces e imgenes de personas sin previo
consentimiento de ellas, vulnerando esos derechos.
Es posible el atentado contra el derecho a la propia imagen, debido a que como parte de la informacin computarizada o no, puede
existir un retrato en el cual, la vctima aparece como alguna caracterstica fsica que ya no es actual y que le disgustara ver expuesta
pblicamente o que simplemente no debera exponerse pblicamente sin su autorizacin.
En otras palabras sta accin, es aplicable tanto si se trata de la imagen de una persona, que forma parte de un archivo, como parte de
la informacin all almacenada, o para impedir su captacin sin autorizacin, en tanto sta haya sido obtenida fuera de las limitaciones
que el propio Cdigo Civil prescribe para el caso y que sealamos a continuacin:
-

Por la notoriedad pblica de la persona o por el carg que desempea.

Por hechos de importancia o inters pblico: aqu pueden incluirse los requerimientos de justicia.

Por motivos de ndole cientfica, didctica o cultural.

Hechos de inters general, que se celebran en pblico.

En aplicacin de la ley 26470 de reforma Constitucional en vigencia, desde el 12 de junio de 1995, los supuestos jurdicos analizados en
ste punto, estn bajo el mbito de proteccin de la Accin de Amparo, excluyndose del mbito de aplicacin del Habeas Data, como
se estableca en la redaccin inicial de la norma Constitucional.
VII.- EL DERECHO A LA RECTIFICACIN, EL HBEAS DATA Y LA INFORMTICA
En el mismo inciso 7 del art. 2 de la Constitucin, se establece que "...Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada,
en cualquier medio de comunicacin social, tiene derecho a que ste rectifique en forma gratuita, inmediata, y proporcional, sin
perjuicios de las responsabilidades de ley". Con lo que se est consagrando el derecho a la rectificacin de informaciones inexactas,
que en el contexto jurdico informtico tiene gran importancia, por haber una vinculacin cada vez ms creciente entre la informacin y
las telecomunicaciones, que permite el uso cada vez ms generalizado de los sistemas informticos, en los medios de comunicacin
social.
El art. 5 de la ley 26301, establece que, adems de lo previsto en el art. 27 de la ley 23506 y su norma complementaria, constituye va
previa en el caso de la accin de Hbeas Data, basada en el inc. 7 del art. 2 de la Constitucin (1993), el requerimiento por conducto
Notarial, con una antelacin no menor a 5 das, calendario de la publicacin de la correspondiente rectificacin.
Art. 6.- la garanta Constitucional del Hbeas Data, se entender con el representante legal de la autoridad, entidad o persona jurdica a
la que se emplaza, a menos que se trate de una persona natural, en cuyo caso ser emplazada directamente sin perjuicio de lo previsto
en el art. 12 de la ley 2398."
En stos casos las empresas periodsticas, que tengan forma de persona jurdica constituida, sea cualquiera el medio de comunicacin
en el que se desempeen, hablado, escrito, radial, de prensa o televisado, podrn constituir apoderado judicial, especial por Escritura
Pblica, quien tendr el pleno derecho y por el slo mrito de su nombramiento, las facultades consignadas en los artculos 74 y 75 del
Cdigo Procesal Civil, sin que pueda mediar pacto en contrario, y podr apersonarse vlidamente por el medio de prensa emplazado, o

por sus directores, funcionarios, periodistas o integrantes en general an cuando hayan sido emplazados a ttulo personal. La
responsabilidad judicial que finalmente se determine, ser de cargo de quien fuera emplazado personalmente.
La designacin de apoderado judicial no requiere estar inscrita en los registros pblicos, y, su intervencin ser plenamente vlida, an
cuando el nombramiento haya sido revocado con anterioridad, en tanto ello no sea puesto en conocimiento del juzgado o Sala Civil
correspondiente.
VIII.- LEGISLACIN COMPARADA Y LA PROTECCIN JURDICA DE LA INFORMACIN AUTOMATIZADA:
LEGISLACIN ESPAOLA
La Constitucin espaola, establece en su art. 18 que la "ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad
personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos".
La Ley Orgnica de Tratamiento Automatizado de Datos Personales Espaola, establece en su art. 1: "que tiene por objeto limitar el uso
de la informtica y otras tcnicas y medios de tratamiento automatizado de los datos de carcter personal para garantizar el `honor, la
intimidad personal y familiar de las personas fsicas o naturales y el pleno ejercicio de sus derechos".
Esta ley de tratamiento automatizado de datos, consta de 48 "artculos, adems de disposiciones adicionales, finales y transitorias. La
ley est animada por la idea de implantar mecanismos cautelares
que prevengan las violaciones de la privacidad, que pudiera resultar del tratamiento de la informacin.
b. LEGISLACIN FRANCESA
El 6 de Enero de 1978, Francia promulg una ley sobre informtica, los ficheros y las libertades. Los ciudadanos franceses estn
protegidos contra el abuso o comercio de datos personales informatizados por una Comisin Nacional para la Informtica y las
libertades. A ella deben someter sus ficheros todas las entidades y empresas. Todas las empresas, instituciones pblicas o privadas que
tengan algn tipo de fichero informatizado con datos personales, deben comunicarlo previamente a la comisin la que a su vez tiene
derecho a limitar algunos aspectos del funcionamiento o manipulacin de las informaciones contenidas en el fichero.
Las personas estn particularmente protegidas por la Comisin Nacional de la Informtica y las Libertades (CNIL), que prev para cada
ciudadano el derecho a conocer el contenido de los ficheros informticos donde figure su nombre, el control de las informaciones que le
conciernen y su eventual verificacin o manipulacin o rectificacin previo procedimiento.
A este respecto debe considerarse, que los derechos de:
-

Conocer la informacin contenida en las bases de datos.

Acceso a la base de datos; y,

Rectificacin de la informacin contenida en la base de datos.

Todo ello estn presentes en la legislacin Francesa y, aunque existen elementos comunes con el Hbeas Data, no se les da esta
denominacin ni la jerarqua Constitucional, sino que estn normados a nivel legislativo.
Las informaciones que pudieran considerarse sensibles, como las opiniones polticas, filosficas o religiosas, no pueden introducirse en
un archivo informtico sin el acuerdo escrito de las personas afectadas.
c. LEGISLACIN PORTUGUESA
La Constitucin de la Repblica Portuguesa de 1976, dedica su art. 35 a la "utilizacin de la informtica", en el que se precepta que
"todos los ciudadanos tienen derecho a conocer lo que contare acerca de los mismos en los registros mecanogrficos, as como al fin al
que se destinen las informaciones, pudiendo exigir la rectificacin de los datos y su actualizacin. La informtica no podr ser usada
para el tratamiento de datos referentes a convicciones polticas, f religiosa o vida privada, excepto cuando se trata de datos no
identificables, para fines estadsticos. Queda prohibida la distribucin de un nmero nacional nico a los ciudadanos.
La ley 10/91 de la Repblica Portuguesa o Ley de Proteccin de Datos Personales, frente a la Informtica, ha regulado ste precepto
Constitucional. Esta ley conocida tambin por sus siglas LPDP, tiene una extensin de 45, artculos, distribuidos en 9 captulos. El
principio inspirador de la regulacin de la ley, es el establecimiento de un sistema preventivo, frente a los riesgos que comporta, el uso
informtico de datos personales sin un control de parte de las personas concernidas por ellas. Las actividades de captacin,

conservacin, tratamiento y transmisin automatizada de datos personales slo puede hacerse de acuerdo con las previsiones de la ley.
Es decir, no es un rgimen jurdico de libertad incondicionada, sino que la ley fija el rgimen preciso, al que deben someterse los
agentes que utilizan la informtica.
La precisin tcnica implica, la necesidad de incorporar definiciones legales. As el art. 2 de la ley Portuguesa de Proteccin de Datos
Personales define lo que se entiende, para efectos legales, por datos personales, datos pblicos, sistema informtico, fichero
automatizado, base de datos, banco de datos, tratamiento automatizado, responsable de los soportes informticos, flujo de datos
transfronterizos. "Esta ley regula el uso de la informtica, sometindola al rgimen legal que configura el status de Hbeas Data,
concretado en las garantas o derechos de acceso y control de las informaciones procesadas informativamente por las personas
concernidas ".
El titular del derecho a la autodeterminacin informtica es
-

En primer lugar.- La persona natural (no obstante se extiende a los extranjeros, como titulares del derecho, en virtud del art. 15 de
la Constitucin Portuguesa).

En segundo lugar.- Tambin son titulares del derecho, las personas jurdicas, siempre que los ficheros, bases o bancos de datos
contengan datos personales.
INFORMTICA JURDICA

PROTECCIN

JURDICA

DEL

SOFTWARE

POR

LOS

DERECHOS

DE

AUTOR
a) EL SOFTWARE COMO OBRA PROTEGIDA
"El derecho de autor es independiente de la propiedad del objeto material en que conste la creacin. La adquisicin de tal objeto
material no confiere al adquirente ninguno de los derechos que no le hubieren sido transferidos. Cuando una persona adquiere un
programa de computacin en un soporte material, por ejemplo en diskette u otro dispositivo de almacenamiento, est, adquiriendo el
derecho a usar el programa que es el bien inmaterial y la propiedad del soporte material que es el diskette o el dispositivo de
almacenamiento, ms no se le est transfiriendo la propiedad de software sino solamente su licencia de uso en las condiciones
establecidas en el contrato respectivo.
En un contrato de licencia de uso monousuario, el autor le otorga al adquirente de ese software "el derecho de usar una copia del
programa de computacin o software material del contrato en un nico computador. El software est en uso en un computador cuando
est cargado en la memoria temporaria (por ejemplo la "RAM") o instalado en la memoria permanente (por ejemplo discos rgidos, cdrom u otro dispositivo cualquiera de almacenamiento) de dicho computador. Los autores pueden tener modalidades de contratacin
como son contratos de licencia de uso monousuarios (en un solo computador); multiusuarios (en determinado nmero de computadores
con ciertas limitaciones, por ejemplo para el uso exclusivo de 20 computadoras de un mismo departamento de la empresa); licencias de
uso especial (por ejemplo, la licencia para entidades educativas). Pero es el autor quien cede ciertos derechos sobre su creacin a
travs de un contrato, reservndose otros, por eso deber evaluarse el contrato respectivo.
El software es un bien inmaterial tridimensional. En, efecto las dimensiones del software son las siguientes: La forma de presentacin
literal o grfica de los componentes del software en s; el contenido del sofware: Las ideas, conceptos, etc., que se incorporen en l; las
aplicaciones o potencialidad de aplicacin. Los derechos de autor protegen la forma de expresin literal o grfica no la idea o contenido
de lo que est expresando. Por ejemplo, en un software de planilla la idea o contenido, es el funcionamiento y estructura de la planilla,
la forma de expresin o grfica son los comandos e instrucciones del programa que permiten que la planilla funcione. Pueden existir
varios programas de computacin que expresen en forma diferente la misma idea o contenido.
Podemos sealar otro ejemplo: En el caso del software de aplicacin a la automatizacin industrial de una fbrica textil, la idea o
contenido es el proceso de produccin y caractersticas de automatizacin industrial de la fbrica textil, la forma de expresin literal o
grfica ser la descripcin de programa elaborado por el anlisis de sistemas que ha sistematizado el proceso de produccin y el
conjunto de instrucciones y comandos que conforman los programas de computacin correspondiente, as como las descripciones de
funcionamiento de estos programas en los manuales del usuario.
b) LOS ATRIBUTOS DEL DERECHO DE AUTOR, DURACIN Y EFECTOS DEL REGISTRO

El Derecho de autor comprende a su vez tres atributos o derechos: los intelectuales, morales y los patrimoniales "Los atributos de orden
intelectual y moral son permanentes e inalienables. Los de orden patrimonial permiten la explotacin de la obra o produccin
por el tiempo y en la, forma sealada por la ley", conforme lo establece el artculo 2 de la Ley 13714. Los derechos intelectuales y
morales que son inherentes al autor en forma permanente e inalienable y reconocidos en la legislacin latinoamericana, incluida la
peruana, son los siguientes: de reivindicacin; de. integridad; al indito; de modificar la obra; al retiro; al annimo; a autorizar a terceros
a terminar la obra; a no entregar la obra contratada; a destruir la obra; a oponerse a cualquier utilizacin; a oponerse al plagio; a
defender el honor y reputacin del autor.
Los derechos patrimoniales que pueden ser cedidos por el autor mediante contrato en el contexto de la legislacin comparada
latinoamericana, incluida la peruana, son los siguientes: "reproduccin, representacin, traduccin, adaptacin, transformacin,
modificacin sin alterar su estructura esencial, arreglo, exhibicin, comunicacin por, medios tecnolgicos o anlogos, disfrute
econmico.
En el marco de las actividades de la informacin, en la jurisprudencia administrativa peruana, se estableci en el caso de una empresa
bancaria "que encarg a un empleado de ella o funcionario de la misma, el desarrollo de un software a medida de automatizacin de su
red de agencias, a travs de un contrato de obra por encargo y cesin de derecho de autor, reconoci como titular de los derechos
patrimoniales a la empresa bancaria y como titular de los derechos intelectuales y morales al funcionario de la empresa o empleado de
la misma.
La duracin de los derechos de autor como regla general se extiende hasta cincuenta aos despus de la muerte del autor.
El registro de Derechos de Autor tiene efectos declaratorios, probatorios, no es constitutivo de derechos como en la propiedad industrial.
El Derecho de Autor nace con la creacin, el registro es meramente probatorio. El artculo 17 del Reglamento de Inscripciones en el
Registro Nacional de Derechos de Autor aprobado por Resolucin Directoral 001-89-DIGDA-BNP establece. lo siguiente: "Tratndose de
obras creadas para computador, generadas mediante programas de computacin, incorporadas en soportes materiales magnticos u
otros objetos materiales anlogos, el interesado acompaar a su solicitud un ejemplar de soporte material `magntico o soporte
material anlogo en la cual est contenida la obra, as como una memoria descriptiva del soporte lgico del programa o programas".
Actualmente, el Registro se realiza en las Oficinas de Derecho de Autor del INDECOPI, que adems de los requisitos sealados exige el
pago de los derechos respectivos. El efecto principal del registro es el probatorio; el contenido de la inscripcin se presume cierto y
produce todos' sus efectos mientras no se rectifique o se anule administrativamente o se declare judicialmente su invalidez. Es
recomendable para el autor de software nacional original registrarlo, a fin de tener respaldo probatorio que le permitir gozar del
reconocimiento legal sobre su autora y ejercer plenamente sus derechos tanto en el mbito nacional como en el internacional, conforme
a los tratados sobre la materia suscritos por el Per.
"Si puede afirmar que la mayora de los juristas, ha admitido que los programas se encuentran tutelados por el derecho de autor y la
jurisprudencia ha convalidado esta opinin. A su vez un movimiento legislativo cada vez mas acelerado ha optado por dictar normas
declarando que el programa de computacin es una obra tutelada por la ley de derecho de autor".
c) DERECHO COMPARADO
La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) con sede en Ginebra ha organizado en varias oportunidades reuniones de
grupos de expertos para tratar el tema de la Proteccin Jurdica del Software, durante la dcada del ochenta, llegndose a desarrollar
una compilacin de la legislacin y jurisprudencia pertinente. En base a esta documentacin y a otra complementaria hacemos el
siguiente resumen comparativo en materia de Derechos de Autor relacionados a la proteccin jurdica del software.
1. ESTADOS UNIDOS
El soporte lgico o software est comprendido expresamente en el mbito de la ley estadounidense sobre derechos de autor, la que fue
modificada en 1980 para dar cumplimiento a las recomendaciones de la Comisin Nacional sobre nuevos usos tecnolgicos de las
obras protegidas por derechos de autor (CONTU). La definicin dada en el artculo 101 aclara que los programas de ordenador son
obras literarias protegidas por los derechos de autor. En la ley hay otras disposiciones especiales que reconocen ese carcter al soporte
lgico. En la jurisprudencia norteamericana tambin existen diversos fallos en relacin a los derechos de autor sobre software, entre
ellos podernos citar los siguientes conceptos, contenidos en diversas sentencias.

a) La posibilidad de proteger con derechos de autor un cdigo objeto se funda primero en el hecho de que es una mera copia del cdigo
fuente o una versin codificada del programa fuente, siendo ambos una misma obra por consiguiente un programa de ordenador, tanto
en cdigo objeto como en cdigo fuente, es una "obra literaria" y como tal est protegida contra la reproduccin no autorizada a partir de
su versin en cdigo objeto o fuente.
b) No existe distincin entre la posibilidad de proteger con derechos de autor los programas en que hay interaccin directa con el
usuario del ordenador (programas o software de aplicacin) y la posibilidad de proteger los que nicamente sirven para controlar el
sistema de ordenador (sistemas operativos). En consecuencia, tanto el software base o sistema operativo y el software de aplicacin
son: obras protegidas por el derecho de autor.
c) El derecho de autor no protege las ideas en que estn basados los programas, sino nicamente las formas de expresin adoptadas
por el programador.
2. AUSTRALIA
Los programas de ordenador estn protegidos en Australia por la legislacin sobre derechos de autor. El 7 de Junio de 1984, el
parlamento australiano aprob la ley modificatoria de derechos de autor para "poner fin a la incertidumbre reinante en materia de
proteccin jurdica del soporte lgico", incluyendo expresamente los programas de ordenador en dicha legislacin como un tipo de obras
literarias. Entre las principales caractersticas de la citada ley cabe mencionar:
a)

La inclusin expresa de los programas de ordenador como obras literarias.

b)

La proteccin de los programas ya sea en su forma, fuente u objeto, sea cual fuera su soporte de fijacin.

c)

La modificacin de la definicin de adaptacin para incluir la traduccin de un programa de un lenguaje de programacin de alto
nivel a otro, as como la conversacin de forma fuente a su forma objeto.

d)

La mayor severidad de las sanciones contra la publicidad y distribucin de copias de programas no autorizadas.

e)

La autorizacin a los propietarios de copias autorizadas de programas para hacer copias auxiliares, a menos que el titular del
derecho de autor lo haya prohibido expresamente.

3. FRANCIA
La jurisprudencia francesa ha reconocido que son susceptibles de proteccin mediante los derechos de autor los programas de
ordenador. Entre los fallos podemos citar el siguiente concepto contenido en su respectiva sentencia.
"La elaboracin de un programa de aplicaciones de ordenador es una obra intelectual original en su composicin y en su expresin, que
sobrepasa los lmites de la mera lgica automtica y restrictiva; no se trata de un proceso mecnico intelectual inevitable, ya que de
hecho los analistas programadores deben elegir, como los traductores de obras, entre, diversos modos de presentacin y expresin, y
por lo tanto su eleccin lleva el sello de su personalidad.
4. ESPAA
La Ley de Propiedad intelectual 22/1987 del 11 de Noviembre, consagra expresamente en su artculo 95 la proteccin del software por
los derechos de autor y la aplicacin de su legislacin al software. Sin embargo, el numeral 3 del artculo 96 establece: "Los programas
de ordenador que formen parte de una patente o un modelo de utilidad gozarn sin perjuicio de lo dispuesto en la presente ley, de la
proteccin que pudiera corresponderles por la aplicacin del rgimen jurdico de la propiedad industrial".
SANCIONES ESTABLECIDAS POR LA LEGISLACIN PERUANA CONTRA LA VIOLACIN DE LOS DERECHOS DE AUTOR
a) Sanciones por "plagio" o pirateo de software atentando contra el derecho de autor.
En el mbito civil, la ley 13714, en su artculo 129 prescribe que las sanciones por la violacin de los derechos de autor son:
1. Incautacin: Para este efecto la autoridad competente podr ordenar la incautacin de las obras y ejemplares en que se materializa
la infraccin y an su entrega al damnificado, excepto los adquiridos de buena fe por terceros.
En interpretacin sistemtica de esta norma podemos afirmar que la copia de software ilegal o pirateada puede ser incautada y
destruida, borrando o inutilizando ntegramente los medios de almacenamiento donde se encuentren. Asimismo, los computadores
usados para reproducir ilegalmente software pueden ser incautados.

2. Multa: La autoridad que impugna la multa est facultada para ampliarla a fin de impedir el provecho ilcito debido al acto infractorio.
Conforme seala la Ley 1371 "El ochenta por ciento del importe de la multa se entregar al, autor damnificado y el veinte por, ciento
restante para la, autoridad que la impuso. No obstante, en el ao 1993 por disposicin contenida en la Ley del Presupuesto, todos los
ingresos por este concepto fueron entregados al Tesoro Pblico. En este ao INDECOPI mult con doce mil nuevos soles a una
empresa que copi, vendi y utiliz ilegalmente software, mediante la Resolucin Jefatural 086-93ODA-INDECOPI. Esta multa no exime
a los infractores del proceso penal correspondientes.
3. Subsanacin de omisiones: La autoridad podr imponer la obligacin de reparar las omisiones o adulteraciones en que se hubiera
incurrido, sealndose un plazo perentorio bajo apercibimiento de multa por cada da de dilacin; todo ello sin perjuicio de la aplicacin
de las dems sanciones y medidas que fueran procedentes.
De conformidad con el artculo 37 del Decreto Ley 25868, de creacin del INDECOPI, se establece que: "corresponde a la Oficina de
Derechos de Autor cautelar, proteger y registrar los derechos de autor y derechos conexos sobre obras artsticas en todas sus
manifestaciones y sobre software, as como mantener el depsito legal intangible.
Los operativos que realiza la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI son ejecutados por el funcionamiento administrativo
correspondiente y un miembro de la Fiscala adjunta de prevencin de delitos contra los derechos intelectuales.
b) Sanciones tipificadas en nuestro Cdigo Penal
El Cdigo Penal peruano tipifica el delito de violacin contra los derechos de autor, estableciendo en su artculo 216 "El que copia,
reproduce, exhibe, imita, ejecuta o difunde en pblico, en todo en parte, por impresin, videograma, fijacin u otro medio, una obra o
produccin literaria, artstica, cientfica o tcnica; sin la autorizacin escrita del autor o productor o titular de los derechos, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos".
El artculo 217 aade como agravante que "La pena ser privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos cuando: La
copia, reproduccin, exhibicin, difusin o utilizacin de la obra o produccin intelectual se hace con fines de comercializacin o
alterando el nombre o seudnimo del autor o productor o titular de los derechos".
Entre los ltimos operativos llevados a cabo por el INDECOPI, cabe mencionar la auditoria a los equipos informticos de un conocido
hotel cinco estrellas de Miraflores, que realizaron entre el 28 de Setiembre y el 03 de Octubre de 1994 funcionarios de la Oficina de
Derechos de Autor y peritos tcnicos en la materia. En ella se comprob el uso sin la licencia respectiva de diversos programas como
Microsoft DOS, Lotus 1-2-3. Word Perfect 5.1 Windows 3.11 en espaol y Word Star Profesional 4.0, entre otros.
APLICACIN DE LA CONVENCIN DE BERNA AL SOFTWARE (DERECHO DE AUTOR)
Principales principios de la Convencin de Berna:
a) Principio de trato nacional: Por el cual se dispone que los autores gozarn de los derechos de las leyes respectivas en los pases
de La Unin que no sean el pas de origen de la obra, concedindoseles los mismos derechos, que se conceden en la actualidad o se
conceder en lo sucesivo a los nacionales, as como los derechos especialmente establecidos en el presente convenio.
b) Principio de proteccin automtica: El goce y el ejercicio de los derechos de autor no estarn subordinados a ninguna formalidad.
c) Principio de independencia de proteccin: Tanto el goce como el ejercicio de estos derechos son independientes de la existencia
de proteccin en el pas de origen de la obra.
PROTECCIN JURDICA DE LOS PROGRAMAS DE SISTEMA OPERATIVO, DE LOS PROGRAMAS DE APLICACIONES, DEL
CDIGO OBJETO Y DEL CDIGO FUENTE, DE ACUERDO A LA DECISIN 351
a) El software como obra literaria: derechos morales y patrimoniales
Los programas de ordenador son protegidos en los mismos trminos que las obras literarias, conforme lo establece el artculo 23 de la
Decisin 351, es decir se protege la forma de expresin literal o grfica ms no su contenido o idea, y se le reconocen los derechos
morales y patrimoniales, as como otras caractersticas de las obras del ingenio humano comprendidas en el mbito del derecho de
autor. De conformidad con la Ley 13714, se considera autor de una obra y, por tanto titular de sus derechos, salvo prueba en contrario,
a aquel cuyo nombre, seudnimo conocido, iniciales, sigla o cualquier otro signo habitual est indicado en ella o en sus reproducciones,
o se anuncie como tal en cualquier representacin, ejecucin o difusin pblica. El ttulo originario del derecho del autor nace de la

propia creacin de la obra, sin que sea necesario registro, depsito ni ninguna otra formalidad para obtener la proteccin concedida por
la ley de derechos de autor.
Los derechos de autor y confieren a ste los atributos o derechos morales y patrimoniales. Los derechos morales son inherentes al
autor y comprenden derechos tales como los de reivindicacin, integridad, retiro, a oponerse a cualquier utilizacin sobre su obra
creada; en cambio, los derechos patrimoniales son los que permiten el disfrute econmico de la obra.
Especialmente los artculo 11, 12 y 13 de la Decisin 351 establece lo siguiente.
1.

En cuanto al derecho moral, seala que el autor tiene el derecho inalienable, inembargable e imprescriptible de conservar la
obra indita; reivindicar la paternidad de la obra en cualquier momento; oponerse a toda deformacin, mutilacin o
modificacin que atente contra el decoro de la obra o la reputacin del autor, la legislacin interna de cada pas podr
reconocer otros derechos de orden moral.

2.

En cuanto a los derechos patrimoniales, se establece que el autor o, en su caso, sus derechohabientes tienen el derecho
exclusivo de realizar, autorizar o prohibir.
-

La reproduccin de la obra por cualquier forma o procedimiento.

La comunicacin pblica de la obra por cualquier medio que sirva para difundir las palabras los signos, los sonidos o las
imgenes.

La distribucin pblica de ejemplares o copias de la obra mediante la venta, arrendamiento o alquiler.

La importacin al territorio de cualquier pas miembro de copias hechas sin autorizacin del titular del derecho.

La traduccin, adaptacin, arreglo u otra transformacin de la obra.

b) Proteccin por el derecho de autor a los programas del sistema operativo, de aplicaciones, cdigo fuente y cdigo objeto
Tal como lo dispone el artculo 23 de la misma Decisin 351, la proteccin de los derechos de autor al software se extiende tanto a los
programas operativos como a los programas aplicativos, ya sea en forma de cdigo fuente o cdigo objeto.
Creemos que para la adecuada interpretacin del precepto contenido en la norma citada es necesario delimitar conceptualmente tanto
los programas de sistema operativo, los programas de aplicaciones, el cdigo fuente y el cdigo objeto. Para ello, tomando como base
las definiciones establecidas por la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual por medio de su reunin de expertos y precisando
sus alcances de acuerdo a nuestra investigacin y opinin entendemos por:
1. Programa de Sistema Operativo: Es la clase de programas que permite al ordenador o computador controlar su funcionamiento
interno, as como los dispositivos que llevan acoplados y que los comunican con sus usuarios. En estos programas figuran los
compiladores, intrpretes, ensambladores, programas de entrada/ salida y otros anlogos. Como ejemplos de sistemas operativos
tenemos el DOS, el Windows, el OS, 2, el Unix, los que tambin son conocidos como, software base. Por lo general, uno de estos
sistemas operativos est incluido dentro de la Unidad Central de Proceso cuando una persona adquiere una computadora; es por esta
razn que creemos que el INDECOPI incluy dentro de su operativo de fiscalizacin de uso legal del software a los sistemas operativos
contenidos. o almacenados dentro de los ordenadores o computadores vendidos en el pas, disponiendo que "todo computador
adquirido que tenga software incorporado en sus medios de almacenamiento, deber contar con las licencias de uso originales. Caso
contrario ser considerado para todos los fines una violacin de la ley de derechos de autor". En efecto, los operativos organizados por
el INDECOPI han incluido a casas, vendedoras de computadoras con la posibilidad de sanciones de multa e incautacin sin perjuicio de
la responsabilidad penal pertinente; lo que ha implicado que actualmente se generalice la cesin de uso legal del sistema operativo en
las computadoras que son vendidas en tiendas comerciales, previo pacto con el autor o distribuidor autorizado. Al incluirse dentro del
mbito de la Decisin 351 a los sistemas operativos se est reafirmando que estas creaciones intelectuales o software base estn
incluidos dentro de la proteccin conferida por los derechos de autor.
2. "Programa de aplicaciones": Se refiere a los programas creados para la utilizacin efectiva del ordenador o computador. Entre ellos
cabe citar los programas para juegos, gestin de existencias, recuperacin de datos, tratamiento o procesamiento de textos, hojas de
clculo, gestores de bases de datos, graficadotes, etc. Los software de aplicaciones pueden ser a su vez, software en serie o software a
medida. Ejemplo de software en serie o tambin llamados paquetes de computacin tenemos entre los procesadores de textos el Word
Perfect, el Microsoft Word; entre las bases de datos el Foxpro, el Dbase; entre las hojas de clculo el Lotus y el Excel. En cambio, los

software a medida son hechos para clientes especficos generalmente bajo un contrato de prestacin de servicios, como en el caso de
los programas aplicados a la automatizacin de una fbrica industrial o textil, con caractersticas especficas estudiadas por el anlisis
de sistemas e implementadas en lenguaje de programacin por; los programadores respectivos. La decisin 351 precisa que el mbito
de proteccin de los derechos de autor incluye. estas creaciones intelectuales, contribuyendo as a la certeza e identificacin de las
obras protegidas en la actividad informtica.
3. "Cdigo fuente": Se refiere al lenguaje inicia en que est escrito el programa de ordenador. Los programas de cdigo fuente pueden
estar escritos en lenguajes de alto nivel, como son los lenguajes Algo, Cobol, Fortran, Pascal, Basic en lenguajes de nivel intermedio,
como son los lenguajes de ensamblaje. Cuando un cdigo fuente est escrito en un lenguaje, de nivel ms alto, habr que convertirlo,
mediante, otro programa .denominado compilador o intrprete, al lenguaje de mquina directamente utilizable en el computador.
Generalmente, el programa fuente es conservado por su autor porque ah est descrito en lenguaje de alto nivel (o comprensible por el
hombre) su creacin intelectual, que al ser transferida a un programa proporciona los ejecutables o cdigo objeto.
En la legislacin peruana por Decreto Supremo 01-94-ITINCI se ha aprobado el Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA)
del INDECOPI, en el cual se regula el procedimiento de registro del software o soporte lgico del ordenador u obras creadas para el
computador, generadas mediante programas de computacin, incorporadas en soportes materiales magnticos u otros materiales
anlogos, establecindose como requisitos adicionalmente a los sealados en el reglamento del Registro Nacional de Derechos de
Autor antes citado, que se adjunte el lenguaje lgico del programa o cdigo fuente. En el contexto de la intangibilidad del depsito de la
obra para la prueba plena de la autora de la misma, es comprensible que se sancione a la persona que copie o divulgue las obras
depositadas en el registro de la oficina de la autoridad competente para la, custodia o entrega en calidad de depsito del programa
fuente.
Lo que creemos cuestionable es la obligatoriedad de entrega de programas fuentes sin la autorizacin expresa del autor, dentro de las
facultades de fiscalizacin otorgadas a la Administracin Tributaria por el artculo 62 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto
Legislativo 773, que. norma que en los casos de los deudores tributarios o terceros que registren sus operaciones contables mediante
sistemas de procesamiento electrnico de datos o sistemas de microarchivos, la "Administracin tributaria podr exigir documentacin
relacionada con el equipamiento informtico incluyendo programas fuente". La Decisin 351 ha incluido expresamente a los programas
fuente dentro de su mbito de proteccin y, por consiguiente, a su autor le corresponden todas las facultades inherentes a l entre las
que tenemos la del derecho exclusivo de realizar, autorizar o prohibir la reproduccin, utilizacin, distribucin, comunicacin pblica de
la obra protegida, las que no necesariamente se dan en la entrega no autorizada de un programa fuente en un procedimiento de
fiscalizacin tributaria.
4. Cdigo objeto": Se refiere a la versin de un programa que es directamente utilizable por un computador. El cdigo objeto est
escrito en lo que se denomina lenguaje de mquina y, una vez impreso, se asemeja a una hilera de nmeros o de nmeros y letras,
segn determinadas caractersticas tcnicas del ordenador o computador al que se destina ese lenguaje. En la jurisprudencia
norteamericana se ha determinado" que la posibilidad de proteger con derecho de autor un cdigo objeto se funda primero en el hecho
de que es una mera copia del cdigo fuente o una versin codificada del programa fuente, siendo ambos una misma obra por
consiguiente"; asimismo, se seala que"la categora de obras literarias comprende el modo de expresin que se vale no slo de
palabras sino tambin de nmeros u otros smbolos o medios numricos, amplindose as el sentido comnmente atribuidos a la nocin
de obras literarias por consiguiente, un programa de ordenador, tanto en cdigo objeto como en cdigo fuente, es una obra literaria y
como tal est protegido contra toda reproduccin no autorizada a partir de su versin en cdigo objeto o cdigo fuente". Al incluir como
obra protegida por el derecho de autor al cdigo objeto, la Decisin 351 est recogiendo a nivel legislativo los avances sobre esta
materia en el derecho comparado, no slo en Estados Unidos, sino tambin en Europa, en Japn, Canad y otros pases.
c) Aplicacin del Convenio de Berna
Por otra parte el artculo 23 de la Decisin 351 precisa que "en estos casos ser de aplicacin el artculo 6 bis del Convenio de Berna
para la proteccin de Obras Literarias y Artsticas, referente a los derechos morales. Sin perjuicio de ello, los autores o titulares de los
programas de ordenador podrn autorizar las modificaciones necesarias para la correcta utilizacin de los programas".
El convenio de Berna es uno de los ms antiguos y prestigiosos tratados sobre la materia que administra la Organizacin Mundial de la
Propiedad Intelectual (OMPI); decimos que es uno de los ms antiguos porque fue concertado a fines del siglo pasado en 1886 y es uno
de los ms prestigiosos, porque rige a nivel mundial las relaciones que los Estados mantienen entre s para la proteccin de las
creaciones intelectuales. "Se trata del instrumento internacional ms antiguo de cuntos existen en la esfera del derecho de autor. El

nivel de proteccin que dispensa a dichas obras es elevado, y las garantas que ofrece a los autores de, las mismas tienen la mayor
eficacia posible".
El perfeccionamiento tcnico, objeto de un esfuerzo incesante, de los medios de reproduccin y utilizacin de las obras, as como el
desarrollo cada vez ms necesario de los intercambios culturales entre los distintos pases, requieren que el Derecho de Autor sea
protegido no slo por la legislacin nacional, sino tambin y sobre todo a nivel internacional. El Convenio de Berna persigue este objeto
al estipular que, en cada uno de los pases miembros, las obras procedentes de otro cualquiera de ellos sean tratadas lo mismo que las
nacionales del pas respectivo y que los autores gocen de ese 1, trato nacional y de un mnimo de proteccin sin tener que observar
para ello la menor formalidad; a este efecto el Convenio de Berna en su artculo 5 consagra los principios del trato nacional (o
asimilacin del extranjero al nacional), el principio de proteccin automtica y el principio de independencia de la proteccin.
La Decisin 351 menciona expresamente el Convenio de Berna, formando parte de este Convenio la mayora de pases del mundo,
entre ellos el Per que se hizo miembro al adherirse a este Tratado el 20 de Agosto de 1988, antes inclusive que los Estados Unidos de
Norteamrica que se adhiri el 01 de Marzo de 1989. Actualmente forman parte de este Convenio, como miembro de la "Unin de
Berna", los siguientes pases: como Alemania, Australia, Argentina, Canad, Brasil, Colombia, Chile, Espaa, Estados Unidos, Francia,
India, Israel, Italia, Japn, Per, Portugal, Reino Unido, Senegal, Sudfrica, entre otros, dndole un mbito mundial a las normas
contenidas en este convenio. El hecho que la Decisin 351 se remita expresamente a un artculo del Convenio de Berna refleja la
importancia que tiene este instrumento jurdico internacional.
El articulo 6 bis del Convenio de Berna se refiere a los derechos morales en los siguientes temas: derecho de reivindicar la paternidad
de la obra; derecho a oponerse algunas modificaciones de la obra y a otros atentados contra la misma; los derechos morales despus
de la muerte del autor; los medios procesales. Especficamente el articulo citado del mencionado convenio seala los temas siguientes:
1.

Independientemente de los derechos patrimoniales del autor, e incluso despus de la cesin de estos derechos, el autor
conservar el derecho de reivindicar la paternidad de la obra y de oponerse a cualquier deformacin, mutilacin u otra
modificacin de la misma o cualquier atentado a la misma que cause perjuicio a su honor o a su reputacin.

2.

Los derechos reconocidos al autor , en virtud de . prrafo 1 (derechos de reivindicacin y oposicin) sern mantenidos despus de
su muerte, por lo menos hasta la extincin de sus derechos patrimoniales, y ejercidos por las personas e instituciones a las que la
legislacin nacional del pas en el que se reclame reconozcan como tales. Sin embargo, los pases cuya legislacin en vigor en el
momento de la ratificacin de la presente acta o de la adhesin a la misma, no contengan disposiciones relativas a la proteccin
despus de la muerte del autor de todos los derechos reconocidos en virtud del prrafo 1) anterior, tienen la facultad de establecer
que alguno o algunos de estos derechos no sern mantenidos despus de la muerte del autor.

3.

Los medios procesales para la defensa de los derechos reconocidos en este artculo estarn regidos por la legislacin del pas en
el que se reclama la proteccin.

LA COPIA, ADAPTACIN Y REPRODUCCIN DE LOS PROGRAMAS DE COMPUTADOR EN EL MBITO DE LA PROTECCIN

POR LOS DERECHOS DE AUTOR SEGN LA DECISIN 35,1
a) La copia y adaptacin del software
Conforme lo establece el artculo 24 de la Decisin 351, sobre Rgimen Comn de Derecho de Autor y Derechos Conexos. El
propietario de un ejemplar del programa de ordenador de circulacin lcita podr realizar una copia o una adaptacin de dicho,
programa, siempre y cuando:
a.

Sea indispensable para la utilizacin del programa; o.

b.

Sea con fines de archivo, es decir destinada exclusivamente a sustituir las copias legtimamente adquirida, cuando sta ya no
pueda utilizarse por dao o prdida.
Al sealar que "el propietario de un ejemplar de circulacin lcita, "la norma citada se est refiriendo a la persona que ha obtenido
la licencia de uso legal del software y que es propietario del soporte material que lo contiene, mas no del bien intangible del cual
slo ha adquirido la licencia para su uso; asimismo, al sealar que "podr realizar una copia o adaptacin" est autorizando su
copia legal para su funcionamiento, puede darse el caso por ejemplo de programas que requieran su copia en el disco duro para
su adecuado funcionamiento. Se establece asimismo la autorizacin de copia legal con fines de seguridad en el mbito
informtico, para resguardar la informacin contenida en el software cuya licencia de uso ha sido adquirida por la persona.

Esta disposicin es similar a la contenida en la ley australiana de derechos de autor de 1984, que incluye "la autorizacin a los
propietarios de copias autorizadas de programas para hacer copias auxiliares, a menos que el titular del derecho de autor lo haya
prohibido expresamente".
b) La reproduccin y transformacin del software en el mbito de los derechos de autor
El artculo 25 de la Decisin 351 dispone qu "la reproduccin de un programa de ordenador, incluso para uso personal, exigir la
autorizacin del titular de los derechos, con excepcin de la copia de seguridad".
Este precepto implica que la reproduccin, que es la fijacin de la obra en un medio que permita su comunicacin y la obtencin de
copias de toda o parte de ella, necesariamente tiene que contar con la autorizacin expresa del autor, a excepcin de la copia de
seguridad en concordancia con el artculo anterior. Por otra parte es :importante mencionar que el artculo 99 de la ley de propiedad
intelectual espaola de 1987 contiene similar redaccin a la establecida por la Decisin 351, por lo cual creemos que constituye un
antecedente de la norma en comentario.
El artculo 26 de la Decisin 351 seala que "no constituye reproduccin ilegal de un programa de ordenador, la introduccin del mismo
en la memoria interna del respectivo aparato, para efectos de su exclusivo uso personal. No ser lcito, en consecuencia, el
aprovechamiento del programa por varias personas mediante la instalacin de redes, estaciones de trabajo u otro procedimiento
anlogo, sin el consentimiento del titular de los derechos".
Este artculo complementa el anterior al reafirmar que un usuario legal puede copiar su software en el disco duro, pero precisa que esto
no le da derecho a que esa copia legal dada bajo la modalidad de licencia monousuario sea aprovechada o utilizada por varias
personas mediante la instalacin de medios teleinformticas o redes, estaciones de trabajo u otro, sin que cuenten con una licencia
especfica para multiusuarios expedida por el titular de los derechos de autor del software que ha adquirido bajo licencia de uso.
El artculo 27 de la Decisin 351 establece que "no constituye transformacin, a los efectos previstos en la presente Decisin, la
adaptacin de un programa realizado por el usuario para su exclusiva utilizacin.
La transformacin de la obra comprende su traduccin, adaptacin y cualquier otra modificacin en su forma de la que se derive una
obra diferente. Se precisa que no constituye transformacin la adaptacin ,que hace el usuario o adquirente de la copia legal de
software para su exclusiva utilizacin, con lo cual se est permitiendo, cambiar la presentacin de programas ya elaborados o de
adaptarlos a las necesidades especficas del usuario sin que esto constituya infraccin al derecho de autor, siempre que no se divulgue
o comercialice sin autorizacin del autor.
LA PROTECCIN POR LA LEY DE LOS DERECHOS DE AUTOR A LAS BASES DE DATOS COMPUTARIZADAS
El artculo 28 de la Decisin 351 establece que "Las bases de datos son protegidas siempre que la seleccin o disposicin de las
materias constituyan una creacin intelectual. La proteccin concedida no se har extensiva a los datos o informacin compilados, pero
no afectar los derechos que pudieran subsistir sobre las obras o materiales que la conforman.
"Con la expresin base de datos estamos mencionando a los depsitos electrnicos de datos e informacin, lo que implica: una
organizacin electrnica de datos e informacin; un sistema de manejo de base de datos; un control que permite a los usuarios ingresar
al mismo, de acuerdo a sus derechos de acceso; una administracin o manejo de datos; un diseo de base de datos y de su estructura
as como la seleccin e implementacin de software que permite operarlo". Con lo cual podemos darnos cuenta de los aspectos que
constituyen o forman parte de las bases de datos computarizadas, que la Decisin 351 menciona expresamente como obras protegidas
por el derecho de autor, siempre que "la seleccin o disposicin de las materias constituyen una creacin intelectual".
Desde el punto de vista legal, las bases de datos computarizadas originan problemas jurdicos, como por ejemplo:
a)

El derecho de los autores del material o informacin almacenado en las bases de datos a autorizar la inclusin de sus obras.

b)

La facultad de quien administra, selecciona o compila la base de datos.

c)

El derecho de los productores o autores de las bases de datos sobre la creacin intelectual plasmada en su sistematizacin.
Los medios de solucin a los problemas jurdicos planteados, los encontramos en el artculo 28 de la Decisin 351 a que
hacemos referencia y que permiten afirmar en forma expresa que las bases de datos en tanto constituyan creacin intelectual,
estn bajo el mbito de proteccin de los derechos del autor.

Para analizar el fundamento de la proteccin jurdica de las bases de datos en general y de las computarizadas en especial, de la
seleccin y organizacin sistemtica de la informacin a que se refiere la Decisin 351 creemos necesario citar las disposiciones
contenidas en el prrafo quinto artculo 2 del Convenio de Berna, las cuales establecen que "las colecciones de obras que por la
seleccin o disposicin de las materias, constituyan creaciones intelectuales estarn protegidas como tales, sin perjuicios de los
derechos de los autores sobre cada una de las obras que forman parte de estas colecciones". La base de datos computarizada,
definida como una coleccin de informacin o datos interrelacionados, almacenados en conjunto sin redundancias perjudiciales en
soportes o medios informticos adecuados, con la finalidad de servir a una aplicacin o ms, est comprendida en este concepto
de "coleccin de obras" a que se refiere el Convenio de Berna, por tanto est protegida por los derechos de autor en cuanto la
seleccin o disposicin de las materias constituyan creaciones intelectuales. De igual modo, esto ha sido precisado con similar
redaccin por la Decisin 351.
La Decisin 351 define el trmino de retransmisin como: "reemisin de una seal o un programa recibido de otra fuente,
efectuada por difusin inalmbrica de signos, sonidos: o imgenes o mediante hilo, cable, fibra ptica u otro procedimiento
anlogo". Creemos que la proteccin conferida a las bases de datos alcanza tambin a la retransmisin teleinformtica de la
informacin contenida en las bases de datos, siempre que constituya creacin intelectual y, por consiguiente, est bajo el mbito
del derecho de autor.
LA PROTECCIN POR LOS DERECHOS DE AUTOR DE OTRAS CREACIONES INTELECTUALES INFORMTICAS
Las obras o trabajos creados por computadoras -o software que generan otros softwares u otras creaciones intelectuales, as como la
proteccin de las obras originadas por la aplicacin de la inteligencia artificial, estn entre las modernas creaciones intelectuales; de
informtica que han planteado aspectos particulares en torno a su proteccin por los derechos de autor.
En los Estados Unidos se ha creado la Comisin Nacional sobre nuevos usos tecnolgicos de las obras protegidas por los derechos de
autor (CONTU), la que permite que la legislacin de derechos de autor estadounidense este acorde en los avances y cambios
tecnolgicos que se dan en nuestra sociedad moderna. En varias legislaciones (entre ellas la peruana) se ha excluido expresamente al
software de la proteccin de la patente, de invencin, por ello el campo ms difundido para la proteccin jurdica del software y otras
creaciones intelectuales informticas de similar naturaleza como el shareware, las obras intelectuales generadas por computadora o las
originadas por la inteligencia artificial encuentran su mbito de proteccin jurdica en el derecho de autor, que sigue constantemente
adaptndose al progreso y desarrollo de la informtica.
En torno a las creaciones intelectuales informticas cabe mencionar que la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), en
su Reunin de Grupo de Expertos en Julio de 1990, ha definido la obra generada por computadora como "la obra o trabajo creativo que
es producido por las computadoras donde es imposible la identificacin de los autores y de las diferentes contribuciones creativas, esto
debido al gran nmero de contribuciones, y a que las contribuciones de los autores emergen en su totalidad del trabajo creativo u obra
en s" lo que implica una adaptacin constante de las actuales normas jurdicas a los problemas que plantean estas nuevas creaciones.
Las, posibilidades de desarrollo de estas creaciones son crecientes as como el planteamiento de nueva problemtica jurdica que el
derecho deber resolver en forma eficaz.
Creemos que la Decisin 351 constituye un avance, porque incorpora a nuestra legislacin disposiciones contenidas en el derecho
comparado que han sido de aceptacin general incluyendo normas especficas sobre programas de ordenador y base de datos
computarizadas. Esto no impide hacer la adecuacin de la legislacin nacional a los cambios tecnolgicos y las nuevas creaciones
intelectuales informticas, conforme la legislacin comparada incorpore esos nuevos conceptos a nivel normativo permitiendo el
enriquecimiento doctrinal del derecho de autor y la adecuada toma de conciencia sobre su importancia.
El, 15 de Diciembre de 1993, 117 pases incluido el Per han aprobado en el marco de la Ronda de los pases miembros de la OMC,
normas relativas a la propiedad intelectual contenidas en el TRade relate aspects of intellectual property rights (TRIPS). Entre estas
normas se incluyen disposiciones que inciden directamente en la proteccin jurdica del software. El acuerdo TRIPS influir de manera
sustancial en mltiples aspectos de la propiedad industrial, por tres razones principalmente:
a)

Contiene normas que sern aplicadas de manera uniforme en ms de cien pases de la OMC, aqu se formulan estndares
mnimos de proteccin.

b)

El acuerdo comprende obras protegidas por derechos de autor y por la propiedad industrial.

c)

La adopcin del TRIPS permitir a cualquier pas. miembro de la OMC y, en su caso, a aplicar represalias comerciales en
cualquier rubro de bienes y servicios si se determina inobservancia de alguno de los estndares mnimos de proteccin.
El desarrollo de la informtica en nuestros pases va a estar constantemente acrecentndose, corresponde a los profesionales del
Derecho prever los problemas y situaciones jurdicas que se han de presentar, por lo que es necesario una mayor investigacin,
divulgacin y estudio; en la medida que en este captulo hayamos originado inters e inquietudes sobre estos temas de proteccin
del Software, que vincula la Informtica con el Derecho estaremos -contribuyendo con esta finalidad.
VALOR PROBATORIO Y EFECTOS LEGALES DEL
DOCUMENTO INFORMTICO

1. ASPECTOS GENERALES:
El documento, podemos definirlo en sentido, estricto, segn opinin de algunos autores, como: "El medio u objeto susceptible de
contribuir a la prueba de los hechos en el. proceso". Se puede afirmar, que un documento, en el sentido extenso del trmino, es "un acto
humano perceptible que puede servir de prueba de los hechos de un proceso". Estas definiciones nos permiten establecer las
principales caractersticas del documento:
-

Su carcter representativo, que hace que el documento no sea necesariamente un escrito, sino que puede ser una foto, un
cuadro, un soporte magntico que contenga informacin; y

Su carcter declarativo, cuando se trata de actos,; autnticos o de escritos privados con filma.

Conforme el Cdigo Procesal Civil peruano, el documento es: "Todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho, 'son
documentos: "los escritos pblicos o privados, los impresos...y... reproducciones de audio y video, la telemtica en general y dems
objetos que recojan, contengan o representen algn hecho, o una actividad humana o su resultado" La fuerza probatoria, es la eficacia
de un medio de prueba, en este caso tratndose del documento informtico y del electrnico en general debe garantizarse su
inalterabilidad, durabilidad y fijeza, por cuanto: "Las pruebas obtenidas vlidamente, en un proceso, tienen eficacia en otro". Un
documento, que tiene fuerza probatoria, es eficaz, para ser presentado, en cualquier otro procedimiento en que sea pertinente, as, si es
vlido en un proceso judicial un documento hecho en un programa de procesador de textos y que est contenido en un diskette o
soporte anlogo, debiera ser vlido, para ser presentado en otro proceso.
Por eso consideramos, que es necesario garantizar su inalterabilidad, no obstante que la norma que seala que "son distintos el
documento y su contenido; puede subsistir ste aunque el primero sea nulo", puesto que creemos que debe prevalecer, la finalidad del
medio probatorio de acreditar los hechos expuestos por las partes, as como producir certeza en el juez y establecer la concordancia
coherente que debe existir con la legislacin vigente aplicable a los documentos informticos.
La tendencia natural del profesional del derecho y del jurista frente a los nuevos fenmenos en nuestra sociedad moderna, ya sean de
origen tecnolgico o econmico, es tratar de asimilarlos a las figuras jurdicas ya conocidas. La informtica y el uso de la computadora
se generalizan cada vez ms en nuestra sociedad contempornea, consecuentemente el uso de soportes informticos que contienen
informacin o datos que pueden acreditar hechos se da en forma constante y creciente. La institucin jurdica conocida que puede
asimilarse para delimitar jurdicamente a estos soportes informticos, es el documento, y ms precisamente el documento escrito. En el
Per, esta situacin tambin ha sucedido, tratndose de encuadrar jurdicamente el soporte informtico dentro de la nocin de
documento, denominndose documento electrnico o documento informtico, al que preliminarmente podemos definir "como un objeto
para acreditar hechos que utiliza medios tecnolgicos que en ltima instancia se basan en bits o impulsos electrnicos magnticos, y
que su presentacin al usuario puede ser en forma grfica, visual, auditiva o ser trasmitidos va telemtica, de acuerdo a las
caractersticas de la forma de uso informtico y de la respectiva configuracin. No obstante que la escasa doctrina jurdica sobre la
materia en el Per ha utilizado stos trminos, es con la dacin de las normas jurdicas sobre microformas, que regulan tanto el
microfilm como al documento informtico, que esta figura tiene una real relevancia en el Derecho Peruano.
La aplicacin de la informtica en el campo probatorio tiene otras implicaciones importantes en la regulacin de la actividad empresarial,
que incluye, los mbitos comercial, tributario, laboral, propiedad industrial y otros.
En el Per, se est dando la vinculacin de la informacin y el derecho, en forma cada vez ms creciente, existiendo normas que en la
actualidad, hacen vislumbrar en forma progresiva, el surgimiento paulatino del Derecho Informtico, en nuestro pas.

Ac, exponemos la situacin del Documento Informtico en el Per, a la luz de la normatividad vigente y se analiza su valor probatorio y
efectos legales, as como la validez jurdica de los instrumentos electrnicos e informticos, en la actividad empresarial, que incluye los
mbitos comercial, tributario, aduanero, propiedad industrial, burstil y otros.
2. REGULACIN LEGAL DEL DOCUMENTO INFORMTICO Y SU VALOR PROBATORIO
El Decreto Legislativo 681 publicado en el Diario Oficial "El Peruano" en Octubre de 1991 y vigente desde Noviembre del mismo ao, en
sus considerandos establece "que es conveniente... regular el uso de tecnologas avanzadas en materia de archivo de documentos e
informacin... respecto a la...producida por procedimientos informticos en computadoras... "Esta norma regula el valor probatorio y los
efectos legales tanto del microfilm como del documento informtico que los incluye dentro del concepto de microforma; aqu vamos a
referirnos especficamente al documento informtico.
El artculo 1 del Decreto Legislativo 681 define a la microforma como "imagen... compactada de un documento, que se encuentra
grabada en un medio fsico tcnicamente idneo, que le sirve de soporte material portador, mediante un proceso... electrnico o que
emplee alguna otra tecnologa de efectos equivalentes, de modo que tal imagen se conserve y pueda ser vista y leda con la ayuda de
equipos visores, pantallas de video o mtodos anlogos; y pueda ser reproducida en copias impresas esencialmente iguales al
documento original" y define al microduplicado como "reproduccin exacta o copia de elementos original que contiene microformas,
efectuadas sobre un soporte material similar, en el mismo tamao y formato; y con efectos equivalentes". El articulo 2 precisa que se
rigen por esta ley los efectos legales y el mrito probatorio de las microformas, de las copias fieles autenticadas de ellas y de sus
microduplicados, siempre que en su preparacin se cumpla los requisitos prescritos que son de orden formal y tcnico.
Como requisito forma, se establece que los procedimientos de micrograbacin, que son aquellos por los cuales se obtienen la
microformas, sean autenticados por fedatario o por Notario Pblico. Para ser fedatario juramentado se requiere:
-

Reunir las condiciones exigibles para postular a la plaza de notario pblico y acreditarlo ante el Colegio de Abogados de la
jurisdiccin. Para ello basta con presentar al Colegio de Abogados documentacin acreditando que el solicitante est apto
conforme a ley para presentarse a postular a una plaza notarial (es decir que sea abogado y cumpla los dems requisitos).

Haber obtenido el diploma de idoneidad tcnica, este diploma con carcter oficial puede ser expedido por el Colegio de Abogados
que est facultado para organizar cursos de capacitacin a cargo de expertos o tcnicos en la materia. Para este fin el Colegio de
Abogados puede coordinar y celebrar convenios de cooperacin con personas expertas en estas tecnologas y con universidades.

Inscribirse y registrar su firma en el Colegio de Abogados de su jurisdiccin y prestar juramento ante el Presidente de la Corte
Superior.

Conforme al reglamento, el nico requisito exigido a los notarios para que puedan autenticar la obtencin de microformas en la
modalidad de documentos informticos es que deben haber obtenido el diploma de idoneidad tcnica y hacerlo registrar en el Colegio
Notarial.
Como requisito tcnico se seala que los procedimientos utilizados (un adecuado hardware y software en el presente caso) en la
confeccin de las microformas, sus microduplicados y copias fieles deben garantizar los resultados siguientes:
a)

Que las microformas reproduzcan los documentos originales con absoluta fidelidad e integridad.

b)

Que las microformas obtenidas posean cualidades de durabilidad inalterabilidad y fijeza superiores o al menos similares a los
documentos originales.

c)

Que los microduplicados sean reproducciones de contenido exactamente igual a las microformas originales y con similares
caractersticas.

d)

Que a partir de las microformas y de los microduplicados pueda recuperarse, en papel u otro material similar, copias fieles y
exactas del documento original que se halla micrograbado en aquellos.
La aprobacin de la infraestructura y equipo tcnico adecuado (hardware, software y otros) segn el Decreto Legislativo 681 y
normas jurdicas complementarias est a cargo del Instituto de Defensa de la Libre Competencia y de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI).
Frente a esta realidad normativa peruana, conviene tener en cuenta antecedentes jurdicos europeos que consideramos pueden
haber intervenido en sudacin. La recomendacin R(81)20 del Consejo de Europa, sobre armonizacin de legislaciones, tiene

como objeto, entre otros, la admisibilidad de las reproducciones en microfilm y en soporte informtico como medios de prueba en
un proceso. As el artculo 5 se ocupa especficamente de los documentos registrados en soporte informtico, en general, y de los
programas de computacin y documentos informticos, es especial, previendo la adopcin de medidas que garanticen la
inalterabilidad, permanencia y la posibilidad de reproducir en forma legible el documento informtico en cualquier momento.
La Recomendacin del Consejo de Europa citada ha sido puesta en prctica en Luxemburgo, mediante ley del 22 de Diciembre
de 1986 y decreto graduncal de igual fecha, por lo que se reformaron entre otros el artculo 1348 del Cdigo Civil y el 11 del
Cdigo de Comercio, ambos de Luxemburgo. "La nueva regulacin transpone el artculo 5 de la Recomendacin y admite el valor
probatorio de los registros informticos hechos a partir del original de un documento privado bajo la responsabilidad del que tiene
a su cargo el documento. Reconoce a estos registros de soporte informtico el mismo valor que los documentos privados de los
que se presume, salvo prueba en contrario, que son reproduccin o registro fiel, pero solamente cuando los originales han sido
destruidos dentro del marco de un mtodo de gestin regularmente seguido y si responden a las condiciones que al efecto prev
el decreto graduncal". Esta regulacin de Luxemburgo tiene elementos comunes con la legislacin peruana contenida en el
Decreto Legislativo 681, por lo que podemos afirmar que en nuestro pas se ha tenido en cuenta la normatividad existente en el
derecho comparado, especialmente en el mbito europeo, aunque tambin se han recogido los avances en estas materias en el
mbito latinoamericano.
Conforme el Decreto Legislativo 681 los documentos informticos contenidos en las microformas, qu han sido obtenidos
cumpliendo; los requisitos formales y tcnicos ya sealados, sustituyen a los expedientes y documentos originales micrograbador
en aquellos para todos los efectos legales. En consecuencia, los documentos informticos contenidos en las microformas
obtenidas segn los requisitos sealados, artculos 9, 10, 11, l3 del Decreto Legislativo 681, tienen los siguientes efectos
legales y valor probatorio.
1. Pueden ser utilizados en juicios o fuera de l.
2. Las copias autenticadas de las microformas de instrumentos privados son idneas para el reconocimiento judicial de su contenido y
firma, con los mismos procedimientos y alcances que los documentos originales.
3. Las copias autenticadas no constituyen a los ttulos valores originales para el efecto de despachar ejecucin o de exigir la prestacin
incorporada en el ttulo. En caso de prdida, extravo, deterioro o destruccin del original, una vez cumplidos los trmites legales para la
expedicin del duplicado, el Juez tomar en cuenta la copia autenticada de la microforma del ttulo, para establecer el contenido del
duplicado que se expida.
4. Los microarchivos y los documentos contenidos en ellos son vlidos para cualquier revisin de orden contable o tributario, as como
para exmenes y auditoras pblicas o privadas. Pueden ser exhibidos ante los inspectores, revisores, auditores y autoridades
competentes, directamente mediante su presentacin en pantalla o vinculados con la materia imponible", y el artculo 177 seala que
"constituyen infracciones relacionadas con :la obligacin de permitir el control de la Administracin Tributaria no mantener en
condiciones de operacin los soportes portadores de microformas grabadas y los soportes magnticos utilizados en las aplicaciones
que incluyen datos vinculados con la materia imponible, cuando se efecten registros mediante microarchivos o sistemas
"computarizados".
En el mbito comercial burstil, de acuerdo a las normas emitidas por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores
(CONASEP), las Sociedades Agentes de Bolsa tienen la obligacin de tener un sistema automatizado de recepcin y registro de
rdenes y asignacin de operaciones, que sea inviolable y asegure la continuidad del servicio. El sistema facilita a la sociedad atender
las rdenes de instrucciones de sus clientes y asignar sus operaciones a travs de sistemas computarizados y de, comunicacin, que'
impidan la intromisin o alteracin alguna que desvirte la intencin del cliente; se recaban rdenes escritas de los clientes que pueden
ser instrumentadas por cualquier otro medio de comunicacin o informtico susceptible de verificacin posterior. Para la asignacin de
las operaciones la Sociedad Agente de bolsa respeta el derecho que les da a sus clientes el registro cronolgico de sus rdenes. Con
estas normas en el mbito comercial burstil se le est dando validez jurdica y efectos legales a los documentos informticos y
telemticos con caractersticas de inalterabilidad, fijeza y durabilidad; si bien estas disposiciones no mencionan expresamente a las
microformas el tratamiento legal que se les da permite reconocer elementos comunes esenciales.

En el mbito de la propiedad industrial, el Centro de Informacin y Documentacin del INDECOPI-CIDI ha establecido un servicio de
bsqueda de anterioridades de signos distintivos va modem. Este aparatos visores, sin requerirse copia en papel, salvo que tengan que
se presentados los documentos en algn expediente o en caso similar.
3. LEGISLACIN APLICABLE Y VALIDEZ JURDICA DE LOS DOCUMENTOS INFORMTICOS EN LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL
"La necesidad de una prueba material es uno de los motivos importantes que explican el uso generalizado del documento en el mundo
de las transacciones y de los actos jurdicos en general. El hecho de poder registrar, conservar y recuperar una informacin en lenguaje
totalmente comprensible para la mayora de los seres humanos, directamente legible y dotado de un nivel aceptable de fiabilidad, ha
sido decisivo a este respecto". Con la aparicin de la nueva tecnologa y de la; Informtica en particular, la informacin ha sido
almacenada y transferida usando soportes tanto computarizados como telemticos, surgiendo el documento informtico en forma cada.
vez ms visible. En la actividad empresarial el reconocimiento de la validez jurdica de los documentos informticos se est dando
progresivamente.
En el mbito tributario, en el Decreto Legislativo 773, que aprueba el nuevo Cdigo Tributario se reconocen expresamente las normas
vigentes sobre los efectos legales y el valor probatorio de las microformas que incluye el documento informtico, concordndose sus
normas pertinentes con las contenidas en el Decreto Legislativo 681. As tenemos que, en el artculo 62 del Cdigo Tributario se
establece que "en los casos que los deudores tributarios o terceros registren sus operaciones contables mediante sistemas de
procesamiento electrnico de datos o sistemas de microarchivos, la Administracin Tributaria podr exigir copia de totalidad o parte de
los soportes portadores de microformas grabadas o de los soportes magnticos utilizados en sus aplicaciones que incluyan datos
servicio permite a sus suscriptores tener acceso a la base de datos computarizada de la Oficina de Signos Distintivos del INDECOPI
desde cualquier parte del pas, y realizar consultas de marcas registradas y en trmite (incluyendo aquellas con similitud fontica) de
manera automtica.
Cuando se ample su prxima fase incluir distintos niveles de bsqueda de anterioridades, la consulta sobre la situacin administrativa
de expedientes, la bsqueda de anterioridad en todas las clases, la consulta de marcas por titular, . entre otros. Para garantizar la
seguridad de la informacin contenida en ese sistema se debe contar con caractersticas de inalterabilidad, fijeza y durabilidad anlogas
al sistema de microformas sealado.
En el mbito bancario, la circular 021-93-EF/90 emitida por el Banco Central de Reserva (BCR) regula el envo de informacin sobre el
Balance de Comprobacin, mensual en' medios magnticos por las empresas bancarias, la que deber ser reportada bajo el diseo de
registro que se adjunta, en diskettes 3.5 de alta densidad en texto ASCIL, dentro de los 20 das calendario despus del cierre de cada
mes. Los diskettes sern devueltos luego de copiar la informacin

contenida en ellos en la base de datos computarizada

correspondiente. La informacin suministrada bajo esta modalidad deber tener sistema de seguridad de datos que garanticen la
inalterabilidad de la misma para tener efectos legales. Por otra parte, en el mismo mbito bancario son de importancia las normas
(perfectibles, es cierto) que son aplicables a la transferencia electrnica de fondos, al uso de dinero electrnico y operaciones bancarias
que usan sistemas informticos, que comprenden disposiciones contenidas en la ley de instituciones bancarias y financieras y normas
complementarias.
El Decreto Legislativo 702 y el Decreto Ley 26095 y su reglamento incluyen expresamente en la legislacin sobre telecomunicaciones a
los servicios de valor aadido que comprenden entre otros el teleproceso y procesamiento de datos, el correo electrnico, la transmisin
electrnica de documentos (EDI), la transferencia electrnica de fondos, los servicios de conmutacin de datos por paquetes, el
teletexto, el teletex, el videotex. Todos estos servicios son reconocidos en la legislacin vigente debido a que a travs de su uso se
transmite informacin contenida muchas veces en documentos .informticos, por ello creemos que la concordancia y coherencia de
estas normas con las aplicables al valor probatorio y efectos legales devienen en necesarios e ineludibles en la actividad empresarial en
el estado actual de la utilizacin de las nuevas tecnologas.
Tanto la legislacin aplicable como la validez jurdica reconocida al documento informtico es diversa, va desde el plano meramente
declarativo al reconocimiento de efectos y valor, probatorio en forma expresa. Esta diversidad de la legislacin incluye otros mbitos an
no mencionados, como por ejemplo el laboral (donde el uso de documentacin informtica en las relaciones laborales, en el teletrabajo
tienen creciente incidencia), el aduanero y el comercio exterior (con la existencia de base de datos, documentacin informtica,
utilizacin de medios teleinformticos para operaciones de exportacin e importacin), el minero, el pesquero y otros. Por ello creemos
que es necesario que la legislacin nacional sea armonizada coherentemente a la luz de la doctrina, el derecho comparado, la
Constitucin y las tendencias actuales de nuestro ordenamiento jurdico.

RESPONSABILIDAD DE DAOS POR USO INDEBIDO DE

INFORMACIN COMPUTARIZADA O DIGITALIZADA EN LAS
EMPRESAS
1. EL DAO EN LA ACTIVIDAD INFORMTICA Y TELEMTICA
"El dao es el presupuesto ms importante del deber de reparar. Es el eje en torno al cual gira todo el fenmeno resarcitorio sin dao no
hay responsabilidad. La teora de la reparacin de daos dirige su mirada precisamente al dao, por lo cual ste se constituye no slo
en el presupuesto bsico, sino que tambin fija la medida de la reparacin. El perjuicio marcado marca el lmite de la obligacin
indemnizatoria".
En la actividad y telemtica se dan numerosas, posibilidades de existencia de daos que debieran dar origen a la reparacin de stos,
sin embargo, en la realidad los supuestos normativos de la legislacin vigente no han tenido en cuenta todas las posibilidades de
existencia de dao y en consecuencia su adecuado resarcimiento. En este orden de ideas vamos a analizar algunos de esos supuestos
jurdicos.
La informacin computarizada o digitalizada como base de la intercomunicacin personal, atendiendo a los aspectos del flujo de
informacin relacionados con la forma de transmitir iniciativas, realizar transacciones comerciales, formalizar ofertas y demandas,
realizar campaas publicitarias comerciales, llegar a acuerdos, acercar posiciones, fomentar colaboraciones, incluso de ratificar
formalmente acuerdos por va telemtica, la celebracin de actos jurdicos por medios informticos y telemticos, constituyen algunos
de los supuestos en los que la materia de responsabilidad de daos puede tener un tratamiento diferenciado.
Para una mejor comprensin de esta problemtica jurdica creemos que es necesario partir de una base conceptual comn, por lo cual
vamos a hacer algunas precisiones necesarias.
a. Conceptos fundamentales en tomo a la responsabilidad civil y la informtica
"Con la expresin responsabilidad contractual se, designa la responsabilidad dimanante de obligaciones preexistentes a la propia
afirmacin de responsabilidad, cualquiera que sea su fuente. Es decir, en la responsabilidad contractual se incluye la responsabilidad
derivante de las obligaciones ya constituidas en este dato de preexistencia de la obligacin es en el que la doctrina incide para
establecer la distincin entre responsabilidad contractual y extracontractual, no ya como contraposicin en re responsabilidad derivada
contrato frente a responsabilidad dimanante de la fuente, sino como responsabilidad derivante de un especifico vinculo o relacin
preexistente cualquiera que sea su fuente frente a la responsabilidad derivada de un genrico deber de no injerencia daosa ta esfera
personal ajena"
En Informtica y Telemtica considerarnos que se dan hechos y acciones que estn comprendidos en las esferas de responsabilidad
tanto contractual. como extracontractual, dependiendo de la preexistencia de obligacin o de un genrico deber de injerencia no
daosa. Tanto en la elaboracin del software o pro-unas de computacin en serie o a medida, corno en creacin de virus infoiinticos o
transmisin y flujo telemtico de informacin computarizada o digitalizada, dan hechos u acciones con efecto daoso.
En el Per nuestro Cdigo Civil regula la responsabilidad contractual en los artculos 1969 a 1988. El Artculo 1969 dispone que "aquel
que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor",
estableciendo de este modo la responsabilidad? subjetiva o de la conducta. El artculo 1970 seala, por otro lado, que "aquel que
mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a
repararlo", estableciendo as la responsabilidad objetiva o de la actividad riesgosa o peligrosa en s misma considerada.
Estas disposiciones estn en concordancia con los avances de nuestra sociedad moderna, por cuanto "en lo que va del siglo se ha
producido una notable evolucin en torno a los alcances y limites de la responsabilidad civil. Para ello ha influido la revolucin cientfica
y tcnica que ha desarrollado formas sofisticadas de creacin y difusin del dao con gran incidencia de la sociedad... Esto determina
que el individuo medio vea acrecentar el peligro de daos, no slo materiales sino inmateriales.
El tradicional dogma de que no existe responsabilidad sin culpa, inspirado en concepciones racionalistas, entr en franco deterioro. Su
aplicacin irrestricta dejaba fuera de proteccin intereses dignos de tutela; as surgieron criterios de responsabilidad objetiva que
tmidamente ingresaron en este campo para luego acrecentarse en forma acelerada. Ello fue determinando que progresivamente se
variara la ubicacin de la culpa como elemento esencial y primordial de la responsabilidad civil. Hoy el centro de observacin pasa por
el dao, la culpabilidad ha pasado a segundo plano".

En el mbito informtico y telemtico es frecuente el uso de los contratos de adhesin. Al respecto cabe tenerse en cuenta lo dispuesto
por el articulo 1398 del Cdigo Civil Peruano, que establece que "en los contratos celebrados por adhesin y en las clusulas generales
de contratacin no aprobadas administrativamente, no son vlidas las estipulaciones que establezcan en favor de quien las ha
redactado, exoneraciones o limitaciones de responsabilidad". Creemos que esta disposicin tiene relevancia y ser mencionada en los
distintos casos especficos que vamos a tratar en este libro de investigacin.
Por otra parte, compartimos la idea que dentro de la actividad informtica y telemtica" ser necesario establecer en materia de
responsabilidad contractual si estamos ante, obligaciones de medio o de resultado, para determinar la aplicacin del factor de atribucin
adecuado. En este. campo ser necesario examinar, a la luz de los conceptos expuestos, la validez y los limites de aceptacin de las
clusulas exonerativas o limitativas de responsabilidad".
b. Conceptos fundamentales en tomo a la actividad informtica y telemtica
Conforme el ordenamiento jurdico peruano podernos dar las siguientes definiciones. De acuerdo a la Resolucin Jefatural 340 94-INEI
entendemos por:
-

Almacenamiento informtico: Cualquier dispositivo o medio, capaz de recibir informacin y, retenerla durante un perodo de
tiempo, permitiendo su extraccin (recuperacin) y empleo cuando sea necesario.

Archivo computamado o digitalizado: Conjunto de registros que guardan relacin. Al registro se le puede considerar como la
informacin bsica a la que se puede acceder en bloque y al archivo como una organizacin de los registros.

Base de datos: Conjunto de datos organizados entre los cuales existe una correlacin y que estn almacenados con criterios
independientes de los programas que los utilizan. La filosofa de las base de datos es la de almacenar grandes cantidades de
datos de una manera no redundante y que permita las posibles consultas de acuerdo a los derechos de acceso

Medios magnticos: Son dispositivos que permiten el almacenamiento de programas e informacin. En todos los dispositivos
que componen este grupo, el soporte magntico tiene la misma estructura y composicin. Estn formados por una base material y
formas variables, sobre las que se ha depositado una delgada capa de material magnetizable.

Medios pticos: Son dispositivos de almacenamiento para grandes sistemas electrnicos de archivo (programas e informacin).
Dentro de ellos se encuentran el CD-ROM, que son discos con informacin-pregrabada y que slo puede ser leda; el WORM que
permite grabar. informacin que se desee pudiendo ser leda cuantas veces sea necesario; y el EOD que son discos pticos
borrables o rescribidles y que son de reciente aparicin.

Tiempo compartido: Es un trmino general que se emplea para describir un sistema de procesamiento que cuenta con varias
estaciones independientes, de relativamente baja velocidad, en lnea y que se pueden utilizar simultneamente. Por supuesto,
todas las estaciones tienen acceso directo al procesador. El uso de programas especiales permite al procesador conmutar de una
estacin a otra y realizar una parte de cada trabajo en la porcin de tiempo que tiene asignada hasta terminar su trabajo. En
muchas ocasiones el proceso es tan rpido que el usuario tiene la ilusin de que nadie ms est utilizando la computadora.

c. Planteamiento y desarrollo del problema de la responsabilidad de danos en la actividad informtica y telemtica

En la presente investigacin vamos a desarrollar el problema planteado sobre la responsabilidad de daos por uso indebido de
informacin computarizada o digitalizada en la empresa de la siguiente forma:
1)

La responsabilidad de daos derivada del uso indebido de informacin computarizada o digitalizada en la empresa que presta
servicios informticos. En este caso analizaremos la responsabilidad del gestor de base de .datos frente al usuario con el que existe
una relacin jurdica preexistente, as como respecto a personas y empresas que son afectadas por el uso indebido de informacin
all utilizada y por otra parte la responsabilidad del transmisor de informacin teleinformtica o digitalizada.

2)

La responsabilidad por uso indebido de informacin computarizada o digitalizada en la empresa que utiliza base de datos.
Analizamos la responsabilidad tanto de la propia empresa como de los ejecutivos encargados de la direccin empresarial.

2. RESPONSABILIDAD DE DAOS DERIVADA DEL USO INDEBIDO DE INFORMACIN COMPUTARIZADA O DIGITALIZADA EN

LAS EMPRESAS QUE PRESTAN SERVICIOS INFORMTICOS
"La compilacin sistemtica mediante la aplicacin de tecnologa informtica, ha producido, en pocos aos, una verdadera revolucin en
muchas reas de la actividad humana, llegando a deslumbrar por las posibilidades que se abren en variados campos. Paralelamente ha

surgido una alerta sobre la gran aptitud evidenciada para provocar daos de muy diversa caracterizacin, que van desde los derechos
de la personalidad a derechos patrimoniales. Esto seala el creciente inters en estudiar esta temtica en el mbito de la
responsabilidad civil, no slo reparadora sino preventiva".
La superautopista de la informacin avanza a una velocidad cada vez ms vertiginosa. En un futuro quiz no muy lejano los millones de
usuarios que diariamente se conectan a la red mundial Internet podrn hacer sus compras con un click del "mouse". En Estados Unidos,
Cyberscash Inc., una nueva compaa formada por ejecutivos de Internet y de la Industria de pagos en forma electrnica, planea
introducir un sistema que permitir a los que navegan por Internet comprar productos con una tarjeta de crdito o mediante
transferencias bancarias. Internet es una red gigante de comercio donde se anuncian desde computadoras y camisetas hasta 1-disco
compactos, sandalias y servicios jurdicos. El nico detalle es que no se pueden comprar directamente. Para resolver esta situacin
Cyberscash tiene que ganar una dura batalla: convencer a los bancos de que el sistema es seguro y que los "ladrones electrnicos" no
pondrn sus manos en las tarjetas de crdito y las cuentas bancarias de los clientes. Internet es una red abierta a la que se puede
acceder con una simple llamada telefnica. Esto significa que millones de personas saben cmo funciona y cmo interceptarla.
Frente a lo afirmado en el prrafo anterior, "cabe sealar que quien opera una base de datos y ofrece sus servicios a terceros contrae
obligaciones cuyo incumplimiento puede generar un dao resarcible". El incumplimiento- puede tener distintos orgenes y causas como
la intercepcin de la informacin y el uso indebido de ella. En el Per, existen por ejemplo empresas que suministran informacin
comercial a bancos. Entre ellas podemos mencionar a EXFINSA que proporciona el servicio Market on Une con la siguiente informacin:
- Antecedentes legales.
- Antecedentes comerciales.
- Cuentas corrientes cerradas.
- Letras arregladas.
- Letras y pagars protestados,
- Quiebras o declaratorias de insolvencia.
El hecho de que esta informacin sea adquirida sin consentimiento o utilizada para fines distintos a los originales o sea modificada o
tergiversada puede ocasionar daos. Con respecto, a la informacin de datos personales, con la generalizacin de ;las tecnologas de la
informacin aparecen dos claros riesgos para la persona:
1.

La obtencin de informacin sobre las circunstancias de su vida privada o personal sin su consentimiento.

2.

El uso indebido de esa informacin, o el uso de la obtenida lcitamente, para otros usos de los que justificaran su obtencin. Los
datos personales almacenados en ficheros informticos pueden transferirse con gran facilidad.

Para analizar la naturaleza de estos daos debe considerarse que "el dao patrimonial es la lesin a un inters jurdico de esa
naturaleza. Al contrario si la. lesin afecta un inters espiritual o extrapatrimonial, el dao ser moral". Asimismo debe tenerse en cuenta
el artculo 1985 del Cdigo Civil, que dispone "la indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin
generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad
entre el hecho y el dao producido". En los casos mencionados pueden originarse daos patrimoniales y tambin daos a la persona y
daos morales. Por ejemplo, la informacin tergiversada sobre la vida privada o personal y sobre la situacin patrimonial que es
proporcionada a un banco por una empresa de servicios de informacin comercial,- puede causar dao en el prestigio de la persona y
adems determinar la no obtencin de un crdito, lo que dependiendo del caso puede suponer tambin un dao patrimonial.
a. Responsabilidad del gestor de la base de datos computa rizada
"Una base de datos es un depsito comn de documentacin, til para diferentes usuarios y distintas aplicaciones, que permite la
recuperacin de la informacin adecuada, para la resolucin de un problema planteado en una consulta... La base de datos est
formada por tanto, por un conjunto de documentos.
Estos documentos pueden ser objeto de propiedad de un tercero y ste tener derechos sobre ellos".
La primera cuestin a plantear es el derecho de los titulares de los documentos almacenados en la base de datos, y la necesidad o no
de su autorizacin para que entren a formar parte de la misma; teniendo en cuenta que la informacin contenida en los documentos

podr ser transmitida una vez archivada, a distintos usuarios a travs de un servicio de transmisin de datos interconectado
telemticamente. La divulgacin de informacin no autorizada por parte del Gestor de base de datos puede originar daos al titular del
documento incorporado sin consentimiento en esa base de datos; dependiendo de la naturaleza de la informacin el perjuicio causado
podr variar, ya sea que se trate, por ejemplo, de informacin econmica y financiera de las empresas o de los datos personales de
ejecutivos.
Una segunda cuestin a plantear son las obligaciones que asumen los gestores o responsables de las bases de datos al suministrar
informacin correcta y en forma oportuna. En determinados tipo de base de datos como en el de carcter legal es de fundamental
importancia que la informacin sea vigente y llegue en forma oportuna, por cuanto una informacin derogada o no vigente puede
ocasionar daos a los usuarios.
Otra cuestin a plantear son las medidas que debe tomar el Administrador o Gestor de la Base de Datos con respecto a la seguridad de
los sistemas informticos, con la finalidad de evitar el uso indebido de ellos o el conocimiento no autorizado de la informacin contenida,
lo que puede ocasionar perjuicios o daos a los titulares de la informacin o documentos. almacenados en la base de datos.
Frente a estas cuestiones planteadas cabe analizar el tipo de responsabilidad civil que asumen los gestores o responsables de la base
de datos.
En el mbito de la responsabilidad contractual debe sealarse que quien opera una base de datos y ofrece sus servicios a terceros
contrae obligaciones cuyo incumplimiento puede generar un dao resarcible. En este orden de ideas se compromete bsicamente a
suministrar informacin correcta lo cual implica un compromiso de actualizacin, de suministrarla oportunamente y en forma continuada,
de tal modo que la, informacin precisa se halle en poder del usuario cuando ste tenga necesidad d utilizarla. Salvador Daro Bergel
opina que "se trata de un supuesto de responsabilidad contractual objetiva, ya que el gestor de banco de datos asume una obligacin
de seguridad en cuanto al contenido, exactitud y periodicidad de la informacin que suministre. Esta obligacin de seguridad es una
obligacin de resultados, y por ende, quien presta el servicio, slo se eximir de responsabilidad en cuanto pruebe la culpa de un
tercero por quien no debe responder o bien el caso fortuito extrao a riesgo propio del sistema computarizado".
Los gestores de la base de datos tienen frente a los usuarios la obligacin de responder si es que han suministrado informaciones no
verdaderas, insuficientes, desactualizadas o tardas. Generalmente entre gestores y usuarios preexiste un contrato, en el cual
generalmente se pactan clusulas limitativas de responsabilidad. En un contrato de servicios de informacin de base de datos que
hemos tenido oportunidad de revisar se pact en una de sus clusulas: "que el gestor se exima de responsabilidad por inexactitud o no
vigencia de la informacin proporcionada". No obstante, creemos que una de las principales obligaciones es justamente que la
informacin sea oportuna y vigente. De adoptarse el criterio de responsabilidad contractual objetiva propuesta, se valorara el resultado.
Pero puede darse el caso, que el Gestor de Base de Datos haya hecho y utilizado todos los medios a su alcance, pero su fuente de
informacin sali tergiversada por causas ajenas a su voluntad, por ejemplo, en un sistema de informacin legal, las fe de erratas o
errores de la normas legales publicadas por el Diario Oficial pueden originar daos en los usuarios, con lo que los medios tendran
trascendencia en la delimitacin de la responsabilidad en estos casos especficos.
"La responsabilidad extracontractual constituye un tema central en materia de base de datos. La posibilidad de que por su manejo
distorsionado puedan ser conculcados derechos esenciales del hombre y se pueda afectar su privacidad, ha provocado una alerta
generalizada que se traduce en la sancin de normas especificas y en la interpretacin amplia de normas ya existentes, en funcin de
esta nueva realidad en esta materia. hay criterios que favorecen la utilizacin conjunta de los criterios subjetivos y objetivos, delimitando
el mbito operativo de cada uno de ellos".
El criterio subjetivo fundado en la culpa o la conducta tendra su mbito de accin en la funcin preventiva, referida a los daos evitables
o tpicos. Estos posibles daos son diversos, su delimitacin y reconocimiento puede realizarse de distintas formas que van desde la
posibilidad de controles de calidad de la informacin computarizada, la verificacin de contar con la autorizacin efectiva de los autores
de los documentos o que stos no vulneran la privacidad o intimidad y el de hallar errores de ingreso de la informacin por digitacin o
uso de scanner. En todos estos casos se aplica el artculo 1969 del Cdigo Civil que establece que "aquel por :dolo o culpa causa un
dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor".
2. El criterio objetivo de imputacin valdra nicamente para el dao inevitable e imprevisible. Slo as se podra asegurar una tutela sin
fisuras al damnificado. En aplicacin del articulo 1970 del Cdigo Civil peruano, que establece que "aquel que mediante un bien
riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de actividad riesgosa o peligrosa, causa un. dao a otro est obligado a repararlo", nos

planteamos la pregunta si puede considerarse la gestin de base de datos como actividad peligrosa. Al respecto cabe sealar "que el
avance de la tecnologa informtica ha hecho posible compilar informacin en cantidad antes no imaginable, procesada en forma mucho
ms completa y sistemtica y difundida en contados segundos a un mbito infinito. Ello genera un peligro potencial de dao por la
eventualidad de difundir informacin distorsionada relativa a la persona. El solo hecho de figurar tal informacin en la base de datos,
crea un peligro potencial de dao". Entonces, estamos ante un supuesto en que la actividad (compilacin y tratamiento sistemtico de la
informacin) no es peligrosa por su naturaleza, sino por la forma de su realizacin (utilizacin de tecnologa informtica).
En consecuencia, con estas caractersticas s constituye actividad peligrosa y opera para el dao inevitable e imprevisible por los
medios normales utilizados en la gestin de base de datos
b. Responsabilidad del transmisor de informacin teleinformtica o digitalizada
"En muchas empresas se transmiten datos entre computadoras, terminales, estaciones de procesamiento de palabras y otros
dispositivos, todos situados dentro de un rea reducida como puede ser un edificio de oficinas o un campo universitario. En muchos
casos las empresas tienen un proveedor que proporciona un procesador multiusuario y el equipo y programas necesarios para conectar
estaciones a ese procesador. Pero en otros casos, las organizaciones optan por enlazar sus estaciones mediante el uso de un sistema
de comunicaciones que se conoce como red de rea local".
Adems de la digitalizacin computarizada la informacin puede transmitirse va satlite, por comprensin digital, fibra ptica, entre
otros medios. La comprensin digital est referida a la posibilidad tecnolgica de transmitir altos volmenes de datos binarios en forma
ms compacta. Y en cuanto a la fibra ptica, una vez mundializada, permitir a los usuarios y a los medios recibir y transmitir ms de un
centenar de canales distintos en Amrica. Este sistema de comunicaciones permitir, adems de la transmisin de la voz, el envo de
datos de alta velocidad, un servicio de video conferencias y televisin digital. He aqu que la seguridad de los datos y la responsabilidad
de los daos que puedan ocasionarse por su uso indebido o digitalizado puede recaer en el transmisor de informacin computarizada o
digitalizada.
La transmisin de informacin que puede tener origen contractual, debe tener en cuenta que "la despersonalizacin del cumplimiento
contractual, conforma una de las particularidades ms destacables, de la praxis negocial de estos momentos. Al usuario que contrata
bienes o servicios le interesa, si el buen nombre, el grado de responsabilidad que ostenta la empresa en la plaza, pero desde ya, sabe
que la efectivizacin de la prestacin va a quedar en la mayora de los casos en manos de dependientes o auxiliares de aquella, de
modo que acepta la superposicin tctica de estos ltimos, que quedan insertados as, en la trama de ejecucin del contrato, de tal
modo que sus conductismos pueden llegar a incidir negativamente, en el patrimonio del acreedor de la prestacin. Es decir, que la
inejecucin total o parcial o la deficiente efectivizacin de las prestaciones que frustra el contrato, tienen sus causas en
comportamientos de quienes no estn en realidad unidos por lazo jurdico alguno con el contratante perjudicado".
Si bien el principal responsable es el titular del servicio, esta responsabilidad tambin es compartida por el personal que hace posible
esta transmisin de informacin, tanto en la esfera misma del contrato como por los hechos propios. En relacin a la responsabilidad
extracontractual, tengamos presente lo dispuesto por el articulo 1981 del Cdigo Civil en el sentido que "aquel que tenga a otro bajo
sus rdenes responde por el dao causado por ste ltimo, si ese dao se realiz en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del
servicio respectivo. El autor directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad solidaria".
"Las posibilidades que ofrecen las computadoras a las empresas se pueden ampliar considerablemente si se enlazan varias estaciones
de trabajo independientes para formar un sistema ms grande. La capacidad de enviar y recibir mensajes y compartir informacin,
programas y datos hace que la interconexin de computadoras sea una sabia decisin para las empresas". Quien transmite estos
mensajes debe tener la diligencia suficiente para resguardar y. dar garanta suficiente de la seguridad e inalterabilidad de la informacin
que va a ser transmitida.
Creemos que en este caso puede utilizarse tambin un sistema mixto de criterios de responsabilidad objetiva y subjetiva, similar a lo
sealado para los estores de las bases de datos, con la peculiaridad de las caractersticas propias del transmisor.
3. RESPONSABILIDAD DE DAOS DERIVADA DEL USO INDEBIDO DE INFORMACIN COMPUTARIZADA O DIGITALIZADA EN
LAS EMPRESAS QUE UTILIZAN BASE DE DATOS, SISTEMAS INFORMTICOS U OTROS MEDIOS DIGITALIZADOS
Fundamentalmente a partir de su convergencia con las telecomunicaciones, la informtica ha llegado a constituirse en una
infraestructura del quehacer moderno, haciendo de la actual sociedad una sociedad de la informacin. El uso indebido de la base de

datos y redes telemticas que captan, procesan inmediatamente y transmiten velozmente grandes cantidades de datos, es un riesgo y
una amenaza contra nuestros derechos y libertades.
En esta parte, vamos a tratar sobre la responsabilidad de daos por uso indebido de la informacin, tanto por parte de la empresa en si
misma como por parte de sus ejecutivos y empleados.
a. Responsabilidad de las empresas por el uso indebido de informacin de su personal, archivada en sus bases de daos o
sistemas teleinformticos
"La manipulacin de datos sensibles o nominativos que puede tener lugar en las bases de datos, donde stos se analizan, se combinan,
y se pueden distorsionar, determina que esta actividad se deba catalogar como riesgosa, dado que todos estos actos son posibilitantes
de daos. Es la naturaleza sistemtica de la base de datos la que toma peligrosa su actividad y la que a su vez, le impone un severo.
deber de seguridad en el cuidado de la informacin tratada".
La existencia de base de datos ha hecho aumentar considerablemente la amenaza potencial contra el derecho a la intimidad. "Dado que
el dao irreparable me puede sufrir un individuo por la utilizacin y/o publicidad indebidas dadas a informaciones sobre su intimidad, es
necesario que la proteccin se ejerza preferentemente de un modo preventivo y no slo o principalmente represivo". En una base de
datos privada, o en una empresa puede atentarse contra el derecho. a la intimidad hacindose uso indebido de informacin personal
archivada en su base de datos. La Constitucin peruana (93) establece en su articulo 2 inciso 6, que "toda persona tiene derecho a que
los servicios informticos, computarizados o no, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar". Este inciso
est dentro del mbito de la accin de garanta constitucional del Habeos Data.
El Cdigo Civil en su articulo 14, dispone que "la intimidad de la vida personal y familiar no puede ser puesta de manifiesto sin el
asentimiento de la persona o si sta ha muerto, sin el de su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente y en
este orden" y en su articulo 15 que "la imagen y la voz de una persona no pueden ser aprovechadas sin autorizacin expresa de ella".
Por otra parte, el articulo 17 establece que "la violacin de cualquiera de los derechos de la persona confiere al agraviado o a sus
herederos accin para exigir la cesacin de los actos lesivos. La responsabilidad es solidaria" y en los artculos 1984 y 1985 se seala
que "el dao moral es indemnizado considerando la magnitud y el menoscabo producido a la vctima o a su familia y que la
indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el
dao a la persona y el dao moral". Las bases de datos pueden contener informacin en forma de voz, texto, imagen, sobre todo si
estilizan la tecnologa multimedia, por tanto la vulneracin de los derechos puede ocasionar daos a la persona y daos morales, lo que
nos permite proteger tambin estos derechos en el mbito de la responsabilidad civil.
b. Responsabilidad de los ejecutivos, funcionarios o empleados de las empresas por el

uso

indebido

de

informacin

computarizada o digitalizada
La posibilidad de ejercer la accin de responsabilidad civil en el mbito empresarial puede alcanzar tambin a los funcionarios o
empleados de la empresa, segn sean stos los causantes directos o indirectos de la conculcacin de los derechos de la persona que
trabaja en esa empresa o que su informacin est contenida en sus sistemas informticos.
En la responsabilidad extracontractual, "el dato esencial es el constituido por el verificarse del dao injusto, al que se refiere la reaccin
del Derecho que se acta con la imposicin al sujeto que se halla en uno de los supuestos de responsabilidad hipotetizados por la ley
de la obligacin (primaria) de resarcimiento del dao causado". Dependiendo de las funciones del empleado o funcionario sobre todo en
gestin de base de datos, podr darse el caso que pueda configurarse la actividad que realiza como actividad peligrosa y estar
enmarcada en. la responsabilidad objetiva.
"...Cabe destacar que la responsabilidad contractual, segn Mosset lturraspe, nace del incumplimiento entendido en un sentido amplio,
es decir del deber jurdico calificado, especfico, de dar, hacer o no hacer. El incumplimiento por el deudor, la insatisfaccin del derecho
subjetivo del acreedor, califica de antijurdico su comportamiento en cuanto a la imputabilidad, otro de los presupuestos de la
responsabilidad, es necesaria no slo una conducta contraria al ordenamiento jurdico, sino que ella sea atribuible al deudor, y que ste
no pueda argir causales eximentes o de inimputablidad". En este caso debiera haber una relacin preexistente que permita identificar
al empleado o funcionario como responsable en representacin. de la empresa, con lo cual se aplicaran los preceptos sealados en el
acpite anterior.
En este tema, puede a su vez considerarse otro aspecto, como es "la vigilancia del personal, no hace mucho tiempo imperfecta por su
carcter puntual y por basarse esencialmente en la jerarqua intermedia, que no poda verlo todo, ha ganado mucho en precisin al

convertirse en electrnica. La miniaturizacin de los equipos y, sobre todo la formidable expansin de la informtica, ha contribuido al
desarrollo de las tecnologas de control. Ms o menos discretas, pero cada vez ms elaboradas, las tcnicas de vigilancia tienden a
multiplicarse a convertirse en un sistema de deteccin y registro de las acciones y :movimientos de cada persona en la empresa". Por
tanto la persona (funcionario, empleado) que tiene acceso a esta informacin puede introducirla en una base de datos computarizada o
digitalizada y divulgarla sin consentimiento; con lo cual puede ocasionar un dao resarcible, que podra estar dentro del mbito de la
responsabilidad extracontractual subjetiva. Salvo que procediesen los eximentes sealados, entre otros, en los incisos 1 y 2 del artculo
1971 del Cdigo Civil peruano, que establecen que no hay responsabilidad "en el ejercicio regular de un derecho en la legtima
salvaguarda de un bien propio o ajeno".
La responsabilidad de daos por uso indebido de informacin computarizada o digitalizada en la empresa, nos presenta una serie de
matices que pueden originar reglas especficas complementarias a las establecidas en las hormas generales del Cdigo Civil. En una
legislacin de proteccin de datos personales que reglamente los artculos de la Constitucin peruana (93), puede incluirse un captulo
especfico sobre la responsabilidad de daos en los casos mencionados y en otros similares.
Al respecto, podemos mencionar que no: slo en el mbito privado pueden originarse daos por uso indebido de la informacin. Una red
interconectada a un banco central de. computadoras en el Ministerio del Interior, por ejemplo permite conocer en segundos si un
transportista no pag una papeleta o si su vehculo tiene orden de captura o si no ha cumplido con alguna cobranza coactiva
establecida por algn Concejo Distrital o Metropolitano. Si esta informacin es modificada y utilizada indebidamente para el
enriquecimiento de determinadas personas, podra ocasionar daos en esta actividad.
ASPECTOS JURDICOS DE LOS VIRUS INFORMTICOS
ASPECTOS GENERALES
El virus informtico es "todo aquel software cdigo programa que al ser ejecutado altera la estructura Bel software del sistema y
destruye programas o datos/autorizacin y conocimiento del operador".
Para satisfacer los criterios mnimos sobre el diseo del virus, un, programa de computacin con efectos dainos, bribn o tambin
llamado "rogue" tiene que:
a)

Ser ejecutable.

b)

Ser capaz de reproducirse.

c)

Convertir otros objetos ejecutables a su vez en virus informticos.

"El llamado Virus Informtico no es otra cosa que un conjunto de instrucciones incorporadas al soporte lgico, que ordenan una serie de
ejecuciones que alteran el normal uso del programa y a su vez la mquina. Este virus, dependiendo del grado de complejidad, ataca los
recursos, principalmente de las. aplicaciones, llegando en ocasiones a provocar daos fsicos al hardware".
En otras palabras es un software o soporte lgico del computador que produce efectos no deseados que causan dao informtico. Debe
tenerse en cuenta que los daos causados al software o soporte lgico del computador y al hardware o equipo fsico adquieren
creciente importancia en nuestra sociedad al tener la Informtica cada vez ms una influencia directa en todas las actividades
econmicas, sociales, polticas y tecnolgicas. Por eso los daos ocasionados por virus informticos pueden afectar seriamente los
sistemas informticos que sean utilizados en actividades tan diversas como los sistemas aplicados al campo mdico, por ejemplo en el
control y cuidado de enfermos cardacos, a la seguridad industrial, comercial, nclear y tecnolgica, en la actividad de investigacin, en
el desempeo de las actividades empresariales, educativas, de la Administracin Pblica, etc., pudiendo un virus informtico alterar o
daar informacin, equipo fsico o hardware o incluso atentar contra la vida humana como por ejemplo, en el caso de virus informticos
que atacan los softwares de aplicacin mdica, de seguridad industrial o nuclear; es por ello que el Derecho no debe estar ajeno a estos
riesgos y deben, buscarse dentro del campo jurdico los medios legales ms eficaces para prevenidos y en su caso aplicar efectiva
sancin a los causantes de daos informticos.
Naturaleza jurdica
El virus informtico es un soporte lgico del computador que produce efectos dainos, tambin se le ha llamado software rogue, en
consecuencia su naturaleza jurdica es la del software, es decir, es un bien inmaterial, incorpreo que para efectos de su trfico jurdico
es considerado como un bien mueble. Sin embargo, considerando los efectos dainos de conculcar el derecho o patrimonio de una
persona o grupo de personas, su trfico jurdico estara fuera de la esfera Sita y, por los daos que causa debiera ser ilegal.

Atributos de los virus informticos

"Un software debe clasificarse como virus si combina los siguientes atributos:
a)

Modificacin de cdigos del software (que no pertenecen al propio programa virus) a travs del enlace de las estructuras del
programa virus con las estructuras de otros programas.

b)

Facultad de ejecutar la modificacin en varios programas.

c)

Facultad para reconocer, marcndola, una modificacin realizada en otros programas.

d)

Posibilidad de impedir que vuelva a ser modificado el mismo programa al reconocer que ya est infectado, o marcado.

e)

El software modificado asimila los atributos anteriores para, a su vez, iniciar el proceso con otros programas en otros discos".

Posibles orgenes de los virus informticos

Entre los posibles orgenes de los virus informticos podemos
sealar los siguientes:
1.

El virus del empleado.

2.

Los esquemas de proteccin.

3.

Los tecnoterroristas.

4.

Por juegos ingeniosos.

5.

Con fines lucrativos para sacar provecho econmico de las llamadas "vacunas".

6.

Por dolo o mala intencin.

Cmo funciona un virus informtico

Los virus informticos tienen muchas formas de operar. Aqu intentaremos dar una idea clara de la forma ms general de
funcionamiento de los programas de virus. Para ello, hay que empezar por conocer, cmo funcionan la mayora de los programas de
aplicacin que utilizamos diariamente.
Estos programas que llamaremos normales, operan casi todos de manera semejante y se ejecutan tan pronto se teclea su nombre de
archivo sin necesidad de teclear la extensin y se pulsa [enter]. Por ejemplo, para cargar a Lotus 1-2-3 a la memoria cuyo archivo
Ejecutable puede ser 123. Como 123.EXE, dependiendo de la versin idiomtica del programa, basta con teclear 123 y pulsar enter.
Como es sabido, el programa lse carga de inmediato a la memoria convencional o RAM y permanece all mientras se mantenga
encendida la computadora (y no s le indique al programa que (deseamos terminar su ejecucin). Recuerde que la salida correcta
desde un programa no slo se encarga de borrar ese programa de la memoria, sino tambin que cierra apropiadamente todos los
archivos que estn, mantena abiertos para grabar y/o leer informacin Innecesaria. Finalmente, si los hay, borra de los diskettes o del
disco fijo (o duro), los archivos "temporales" que crean ciertos programas de aplicacin durante el; trabajo con ellos.
Los programas de virus no se ejecutan de la misma forma, sino que se infiltran en el sistema cuando alguien introduce un: disco
"infectado a la unidad de disco y ejecuta uno de los programas que ese disco contiene. Puede ser algo tan simple como visualizar el
directorio del disco lo que permita que el programa del virus busque alojarse en la memoria RAM de la computadora -[boot} del disco, o
en la tabla de asignacin de archivos o FAT-(File allocation Table) (que es la tabla que contiene todos los datos de direccionamiento de
los archivos). Lo anterior no significa que el virus se vaya a ejecuta en ese preciso momento, sino que el sistema ha_ sido "infectado".
EL virus puede que acte inmediatamente o bien esperar que se den las condiciones o seales propicias que fueron programadas en su
codificacin. Hay virus que esperan una determinada fecha u hora, o la ejecucin de alguna orden o comando; otros activan un contador
[counter] en el momento de la infeccin y cierto tiempo despus comienzan su actividad destructiva.
A la vez que se ha creado toda una industria para programar esquemas de proteccin, se han desarrollado programas que permiten
hacer copias de casi todo software de aplicacin burlando tales protecciones, por lo que algunos programadores han basado la
proteccin del programa en los contadores (counters) que llevan un registro del nmero de copias que se ha hecho a un programa. As,
cuando el usuario `copia un disco original, el contador (counter) indica que se ha llegado a un nmero "n" de copias y -si coincide con el
nmero que le fue programado- desata la accin del virus.

ENTORNO LEGAL DE LOS VIRUS INFORMTICOS

Los principales temas que se deben considerar desde el punto de vista legal cuando nos referimos a los virus informticos son los
siguientes:
a)

El tema de los delitos informticos y la necesidad de la tipificacin de delitos especficos como el de sabotaje informtico y de la
distribucin de cdigos de virus informticos inexistentes en nuestra legislacin penal vigente.

b)

El tema de la responsabilidad civil tanto extra-contractual como contractual, as como las instituciones de la responsabilidad
objetiva y subjetiva y de la proteccin jurdica al consumidor.

c)

El tema del derecho de autor que protege al software, plantendose la problemtica de que si puede ser aplicado a programas o
software que tienen efectos dainos como son los virus informticos.

d)

El tema contractual por el cual se pueda legitimar el uso de esquemas de proteccin que tienen los efectos dainos de los virus
informticos.

e)

El tema del secreto industrial y los esquemas de proteccin, y si desde el punto de vista legal es posible legitimar su. uso
inscribiendo el software a proteger por esta institucin jurdica en el 'organismo administrativo competente.

f] El tema de la competencia desleal y su vinculacin con la utilizacin de los virus informticos en el mbito de la competencia
empresarial.
g) La conveniencia de la dacin de una ley vrica o de la inclusin de estas normas en una ley de informtica, adems de las de
proteccin jurdica del software
No obstante la variedad de temas jurdicos que originan los virus informticos, debe tenerse en cuenta lo sealado por John Blumberg,
abogado norteamericano:
"La propagacin de virus informticos y otros programas destructivos es un acto que puede suponer tanto responsabilidad civil como
penal. El agravio, la garanta y la ley contractual son cuerpos de ley civil que pueden compensar a las personas daadas por un cdigo
informtico destructivo. La ley penal tiene un objetivo diferente protege los intereses de la sociedad en su conjunto ms que a los
individuos, Aunque tanto la ley penal como la civil buscan proteger al pblico contra el dao, la ley penal lo hace principalmente a travs
del castigo, mientras que la ley civil usa los daos y perjuicios para impedir la conducta antisocial.
De esta forma aplicando la legislacin tanto en materia civil, administrativa o penal podemos tener en cuenta la especial connotacin de
cada institucin jurdica que vayamos a desarrollar.
a) Los delitos y los virus informticos
El virus informtico es un software rogue y como tal es un bien inmaterial. La legislacin penal requiere la tipificacin de un delito para
que ste exista; los delitos existentes en nuestro actual ordenamiento legal parten por lo general de los daos ocasionados contra
bienes materiales no contra bienes inmateriales. Uno de los tipos legales no contemplados en nuestro ordenamiento es el sabotaje
informtico, segn I; afirma Poullet "presenta la cuestin sobre la extensin de los conceptos penales. Para que exista acto de sabotaje,
la legislacin clsica de nuestros pases exige normalmente la destruccin fsica. Sin embargo, esto no ocurre cuando se produce la
eliminacin de los datos de un programa".
El sabotaje informtico puede referirse a los datos y a los programas (software) o bien al equipamiento en S (hardware). Algunas
legislaciones, y otras propuestas de ley en Francia, Suiza, Portugal, etc, se han elaborado para analizar el dao cometido aun cuando
slo abarque bienes intangibles (datos o programas). Otros pases nos dice Poullet, como, por ejemplo, Dinamarca, , han extendido sus
tipos legales, la seccin 193 del Cdigo Penal dans, establece que: "cualquiera que ilegtimamente provoque perturbaciones
importantes en la operacin de los medios de comunicacin. En sistemas de procesamiento de datos... ser culpable... Del mismo
modo, siguiendo con Poullet, los proyectos finlands y noruego, han consignado hiptesis similares.
En el Cdigo Penal peruano el artculo 205 establece que: "El que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble o inmueble, total o
parcialmente ajeno, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos... ". En este artculo podemos incluir, los daos
al hardware, por cuanto se trata de un bien material, mueble; en relacin a la destruccin de datos o de software, la situacin: no es tan
clara, hay autores que afirman que "no existe disposicin legal alguna que permita calificar, como delitos las acciones orientadas a la
destruccin de estos bienes intangibles... que en consecuencia, la destruccin que, por accin de un tercero, sufra el usuario de un

soporte lgico para ordenador, respecto a alguno de sus softwares, por cuanto stos son aplicables solamente para el caso de bienes
materiales En este orden de ideas, podemos afirmar que legislativamente en el Per no hay disposicin que se pueda aplicar para
calificar directamente como delitos los daos que esas acciones originen, siempre que esto ocurra, cuando se daen archivos o
software. En cambio, si se deteriora el hardware, la accin si resultara tpica. Los daos a bienes inmateriales son un supuesto nuevo
que merece atencin especial, por no estar tipificados claramente, en todo caso se requerir una aclaracin legislativa en normas
complementarias o ampliatorias.
La Federacin Internacional para el Procesamiento de la Informacin (IFIP), al concluir el XI Congreso Mundial de Informtica en 1990,
realizado en San Francisco, California, recomend que los gobiernos que adopten las medidas que conduzcan a que la distribucin de
virus informticos sea considerada como delito. En nuestro pas, sin embargo, la distribucin de cdigos de virus informticos no est
tipificada como el delito y en la actualidad pueden circular libremente, tipificacin requerir la adopcin de una poltica penal informtica
que prevenga a travs de medios coercitivos la propagacin de virus informticos.
b) La responsabilidad civil y los virus informticos
"El anlisis de la responsabilidad civil emergente el tratamiento automatizado de la informacin, en sus aristas, debe partir de la
consideracin del todo actual de la doctrina relativa al derecho de Aos. En lo que va del siglo se ha producido una Btable evolucin en
tomo de los alcances y lmites de responsabilidad civil. El tradicional dogma de que existe responsabilidad sin culpa entr en franco
deterioro, su aplicacin irrestricta dejaba fuera de afeccin intereses dignos de tutela; as surgieron criterios de responsabilidad objetiva
que tmidamente cesaron en este campo para luego acrecentarse en arma acelerada".
Hoy el centro de observacin pasa por el dao, y la culpabilidad ha pasado a segundo plano. Se parte de la idea, inspirada en el avance
del solidarismo social, de que todo dao es injusto y que l derecho debe buscar todos los caminos posibles para repararlo. En este
campo, el viejo principio de la inexistencia de responsabilidad sin culpa se transforma al decir de Bueres, en "no hay responsabilidad sin
presencia de un criterio legal de imputacin apropiado".
El dao informtico producido por los efectos de los virus informticos en el actual estado de evolucin del derecho de daos encuentra
en la responsabilidad objetiva una institucin jurdica adecuada para esta especial problemtica, dada la difcil probanza en relacin
directa a la responsabilidad subjetiva. El artculo 1969 del Cdigo Civil peruano, que establece que "aquel que por dolo o culpa causa un
dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor", contempla en nuestro
ordenamiento jurdico la responsabilidad subjetiva u originada por la conducta; pero en el caso de los virus artculo 2 de la Ley 13714,
el derecho de autor comprende atributos de orden intelectual, moral y patrimonial. Los atributos de orden intelectual y moral son
permanentes e inalienables. Los de orden patrimonial permiten la explotacin de la obra, o, produccin por el tiempo y en las formas
sealadas por la ley.
Dado que el software o soporte lgico del computador incluye en su concepto al programa de computacin, stos estn -protegidos por
el derecho de autor; al constituir los virus informticos: programas de computacin que causan efecto daino surge la interrogante sobre
si stos estarn dentro del mbito de, los derechos de autor. En relacin a esta interrogante debe considerarse lo que seala el inciso
del articulo 3 de la R.D. 001-89-DIGDA/BNP. Reglamento de inscripciones en el Registro Nacional de Derechos de Autor, que dispone
que no podrn ser objeto de derechos de autor "las obras, sus reproducciones y los actos jurdicos contrarios a las leyes que interesan
al orden pblico y a las buenas costumbres o que la ley sancione con nulidad" y lo establecido por el artculo V del Titulo Preliminar del
Cdigo Civil peruano que-prescribe: "es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres". En consecuencia, en va interpretativa consideramos que los virus informticos no estn protegidos por los derechos de
autor, porque en el concepto de orden pblico tambin est contenido el orden pblico econmico, como "idea lmite de la libertad de los
articulares en el seno de la comunidad jurdica, este Responde a la salvaguardia y proteccin del bien comn o del pblico en general,
afirmndose que la finalidad perseguida es la prohibicin de un resultado econmicamente daoso para la comunidad y de proteccin
de los consumidores" entre los que estn incluidos los consumidores del software. No obstante, creemos conveniente que esto se
establezca expresamente en una norma jurdica.
El empresario, por su valor competitivo desea mantener ocultos
Segn la legislacin peruana El Estado protege al titular de un secreto de produccin contra el aprovechamiento ilcito de su empleo,
divulgacin o comunicacin, siempre que el titular haya tomado las medidas necesarias para preservar su carcter secreto y que sea
efectivamente novedoso (Art. 83 D.L. 26017). Esta norma dispensa la proteccin al secreto de la produccin contra el empleo,

divulgacin, comunicando el aprovechamiento ilcito de ste. Esta proteccin que condiciona (exponiendo que ser necesario) que el
titular haya tomado las medidas necesarias para preservar su carcter secreto y que sea efectivamente novedoso. El titular deber
realizar actos que manifiestan su voluntad de mantener el secreto, los que podrn ser mediante clusulas contractuales o
comunicaciones confidenciales que indiquen la calidad secreta de la informacin o por actos de extrema seguridad que no permitan un
acceso fcil a la informacin o datos que podran ser guardados en sistemas informticos. En el supuesto que el secreto industrial sea
guardado en sistemas informticos, la seguridad de estos datos y el impedimento de su conocimiento o divulgacin puede ser hecho por
esquemas de proteccin que pueden alcanzar las caractersticas de virus informticos; en este caso planteamos desde el punto de vista
jurdico si puede ser permisible algn tipo de licitud en estos esquemas de proteccin que tienen las caractersticas de virus
informticos.
Debe tenerse en cuenta que, el artculo 88 del Decreto Ley 26017 establece que para impedir la aplicacin y/o divulgacin de un
secreto de produccin, el titular podr interponer accin contra toda persona que indebidamente obtenga el secreto y que los artculos
173 y 175 del Decreto Ley 26017 establecen que procede accin de violacin de derechos de propiedad industrial, cuando exista
peligro inminente de que los derechos del titular puedan ser conculcados.
Otro problema con respecto a los virus informticos y su relacin con los derechos de autor, es si ante una ausencia efectiva de
proteccin de sus programas de computacin los autores pueden incluir sub-rutina filas vricas en sus programas. como esquemas de
proteccin y proteger toda su creacin, incluidas estas sub-rutinas vricas por el derecho de autor. Considerarnos que como regla
general no deberan estar comprendidos, salvo excepciones que debieran estar claramente delimitadas en la legislacin.
d) Las clusulas contractuales limitativas de responsabilidad y los virus informticos
Pueden definirse las clusulas limitativas de la responsabilidad "como aquellas convenciones en virtud de las cuales el acreedor
renuncia al derecho de exigir toda reclamacin de daos y perjuicios que le hayan sido ocasionados por incumplimiento o defectuoso
,cumplimiento del contrato imputable a culpa del deudor o de aquellos de quienes ste se sirva en el cumplimiento de sus obligaciones".
En contratos informticos sobre software puede darse el caso que se pretenda limitar la responsabilidad de las partes frente a la
existencia de esquemas de proteccin que posteriormente tengan los efectos de virus informticos. Aunque podran admitirse niveles de
seguridad a los softwares que son transferidos para prevenir la copia pirata de ellos, consideramos que estos niveles de seguridad no
deben incluir esquemas de proteccin que puedan adquirir las caractersticas de los virus informticos, especialmente las de autorproduccin y menos tener un entorno legal de limitacin de la responsabilidad en una clusula contractual.
e) El secreto industrial y los virus informticos
Gmez Segade define el Secreto Industrial como "Todo conocimiento reservado sobre ideas, productos o procedimientos industriales
que en esta accin el titular podr pedir las medidas que sean necesarias para evitar que prosiga o que se produzca la violacin". Una
de estas medidas utilizando una interpretacin sistemtica podra ser el uso de esquemas de proteccin informticos. La accin se
interpone-ante el INDECOPI, organismo competente para autorizar. la utilizacin de medidas que eviten se produzca la violacin del
derecho del secreto de produccin.
f)La competencia desleal y los virus informticos
"Se considera acto de competencia desleal y, en consecuencia, ilcito y prohibido, toda conducta que resulte contraria a la buena fe a
comercial, al normal desenvolvimiento de actividades econmicas y, en general, a las normas de correccin que deben de regir en las
actividades econmicas".
En nuestra sociedad donde gran parte de la informacin empresarial est en sistemas informticos, actos como la elaboracin de
programas o virus informticos por parte de una empresa para disminuir o perjudicar de alguna u otra forma a la competencia
constituyen actos de competencia desleal, cuando la finalidad de esos programas es crear confusin engaar, inducir a error,
desacreditar la actividad, producidos prestaciones o establecimientos ajenos. De tenerse en cuenta que hay diversas clases de virus
informticos que pueden hacerse ingresar al sistema informtico del competidor con la finalidad de causarle los perjuicios sealados u
otros actos que por su naturaleza o finalidad puedan considerarse anlogos o asimilables a aquellos que enunciativamente hemos
sealado.
LA

SEGURIDAD

DE

LOS

DATOS

POSIBILIDAD DE LA DACIN DE LEGISLACIN ANTIVRICA.

DEL

SOFTWARE

LA

a) La seguridad de datos y del software

La seguridad en centros de cmputo tiene por objeto la proteccin de los intereses de una organizan con salvaguardando el equipo, sus
programas y datos, asegurando as la operacin confiable e interrumpida del sistema de cmputo.
Los especialistas en seguridad para computadoras identifican cuatro niveles o capas en la proteccin hardware y del software:
a)

Primer nivel: Electrnica y programacin.- refiere a la proteccin proporcionada por dispositivos del hardware y por las tcnicas
software con que hayan sido provistos el sistema operativo, los archivos de datos y los programas de aplicacin.

b)

Segundo nivel: Proteccin Fsica.- Corresponde por una parte a las medidas de seguridad contra incendio y fenmenos naturales
y, por otra, a los mecanismos que impiden el acceso al Centro de Cmputo y lo protegen contra atentados y robo.

c)

Tercer nivel: Polticas de organizacin.- Est constituido por los mtodos y procedimientos administrativos desarrollados por la
organizacin, en los cuales se ve involucrado el Centro de Cmputo.

d)

Cuarto nivel: Controles legales.- Consiste en la proteccin otorgada por las leyes internacionales, nacionales y locales y considera
tambin los convencionalismos aceptados por la sociedad de que se trate.

Es en este cuarto nivel donde estara comprendida la legislacin vrica para asegurar legalmente una proteccin y seguridad de los
datos, del software y del hardware; los virus informticos seran entonces una forma de atentar contra la seguridad informtica, que en
este nivel de proteccin tendra normas especficas dentro del ordenamiento jurdico.. En 'la prctica este cuarto nivel se
complementara con la proteccin dispensada por los otros tres niveles de proteccin, por lo cual deberan armonizarse coherentemente
las normas jurdicas que se emitan con estas formas de proteccin existentes.
b) La ley de seguridad, interna portuguesa y la proteccin de datos del software
La ley de seguridad interna portuguesa se aprob en junio de 1987, con el objetivo de contribuir al normal funcionamiento de las
instituciones democrticas y al respeto para la conformidad democrtica de la ley. A partir de esta ley se dictaron los Decretos Leyes
SEGNACI, SEGNAC2, SEGNAC3 y SEGNAC4, SEGNAC1, publicado en Diciembre de 1988 define las reglas bsicas y direcciones,
destinado a dar seguridad a los asuntos clasificados de mbito gubernamental contra sabotajes, espionajes, as como evitar errores
humanos que den lugar a fallas de seguridad. En este decreto se definen los niveles, de seguridad de documentos entre los que se
incluyen a los documentos informticos de carcter ultrasecreto, secreto, confidencial y reservado, regulndose los mtodos de acceso
para cada tipo de asunto, mencionndose expresamente a los equipos de deteccin de virus informticos y reglas para verificar el
adecuado funcionamiento de los equipos de cmputo.
El segundo Decreto Ley SEGNAC2, se public en Octubre de 1989 y aprob un conjunto de reglas relacionadas con la defensa de la
seguridad nacional, en salvaguarda y defensa de los asuntos clasificados asociados con la seguridad industrial, tecnolgica e
investigativa, especialmente para la investigacin y uso de la nueva tecnologa incluyendo la actividad paralela.
SEGNAC3 se public en diciembre de 1989 y tiene que ver con la seguridad militar.
SEGNAC4 se public en Febrero de 1990, sin perjuicios para las reglas establecidas en la ley de seguridad interna, al igual que
SEGANAC1 y SEGNAC2. El objetivo de estas reglas es asegurar que el procesamiento de datos y los programas puedan estar en
congruencia con la seguridad de los documentos originales, as como la responsabilidad del equipo de direccin mediante la proteccin
de datos y software, medios, hardware, comunicaciones, personal y todas las dems actividades contra las fallas de seguridad,
sabotajes, espionajes y la puesta en prctica de medidas que certifiquen la confiablidad de los equipos y los soportes lgicos, la
integridad; de la informacin as como la continuidad normal del trabajo.
En el primer captulo del Decreto Ley SEGNAC4 se definen las competencias y las reglas bsicas de aplicacin. El artculo 5 relaciona
los estudios de amenazas continuas y las medidas de seguridad, lo que est directamente relacionado con los virus informticos y otros
programas parsitos como los caballos de troya y los gusanos, en particular los soportes lgicos, las comunicaciones, el acceso lgico y
la reaccin electromagntica. Tambin se definen las reglas para el acceso por medios informticos a la informacin clasificada.
El captulo cuarto establece las reglas a seguir por los equipos informticos as como el control de circulacin de los equipos y soportes
lgicos, la proteccin contra las interferencias de las comunicaciones.

El captulo cinco est dedicado a la seguridad ya que la proteccin fsica no es suficiente para proteccin total de estos soportes; la
proteccin lgica incluye a los esquemas de proteccin que son programas de computacin que pueden tener efectos similares o
iguales a los virus informticos.
El captulo seis tiene que ver con la clasificacin, preparacin y seguridad de programas y datos clasificados.
Por ltimo el captulo siete est relacionado con la reproduccin, transferencia, destruccin y control de los' programas y datos
clasificados.
c) Legislacin antivrica en los Estados Unidos
Actualmente, en Estados Unidos existe una ley federal que trata especficamente el delito informtico: La Ley de Fraude y Abuso
Informticos. La Ley de Fraude y Abuso Informticos es un estatuto de acceso; es decir, la actividad proscrita es un acceso no
autorizado o acceso que sobrepasa lo autorizado a una computadora federal, o una computadora usada por el gobierno federal cuando
la conducta afecte al uso del gobierno, o una o ms computadoras en diferentes estados, o conducta que altere o destruya informacin
y cause prdida a una o ms partes excediendo mil dlares o interfiera en el tratamiento mdico de una o ms personas. Uno, de los
delitos definidos en esta ley est cubierto por un estatuto de resultado, que proscribe el acceso no autorizado a una computadora de
inters federal con resultado de alteracin, dao o destruccin de datos o interferencia de usuarios legtimos que causen una prdida de
ms de mil dlares o interfiera en el cuidado mdico de una o ms personas. El castigo para este delito, bajo la Ley de Imposicin de
Multa Delictiva de 1984, es una multa de hasta 250,000 dlares y la prisin de hasta cinco aos.
En el nivel de la legislacin estatal prcticamente todos los estados tienen estatutos que penan algunos actos que daan a las
computadoras. Estos estatutos oscilan en extensin desde una sola pgina de definiciones o delitos como en el cdigo criminal de
Idaho, hasta el detallado estatuto de Nueva York, que estipula ocho delitos relacionados con la informtica. Sin embargo, este vasto
cuerpo de ley penal que se da a nivel estatal, en su mayor parte contiene an disposiciones que requieren un constante
perfeccionamiento para sancionar en forma efectiva los daos ocasionados por los virus informticos. Hasta el ao 1991 han sido pocos
los casos de sanciones originadas por virus informticos, siendo los casos ms conocidos el de Ronold Bwleson, que fue condenado
bajo el antiguo estatuto de Texas y Robert T. Morris, que ha sido acusado bajo la Ley Federal del Fraude y abuso informticos. Muchos
legisladores de los Estados Unidos, tanto en el nivel estatal como federal, han llegado a la conclusin de que lo que se necesita son
ms leyes y ms duras.
Ante esta realidad un nmero creciente de estados han promulgado leyes antivricas especficas. Minnesota rectific su estatuto de
delito informtico existente un estatuto de "alteracin intencionada", efectivo desde el 1 de agosto de 1989, para proscribir actos
realizados con programas informticos destructivos.
Texas rectific su estatuto, en vigor desde el 1 de Setiembre de 1989, para prohibir la insercin de un virus, sin autorizacin dentro de
un programa, red o sistema informtico. Un elemento esencial requerido para la acusacin es un estado de nimo intencionado o
conocedor. La ley de Texas define un virus en forma amplia, como un "programa informtico no querido u otro juego de instrucciones
con efectos dainos".
Tres nuevas leyes de California, en vigor desde el 1 de Enero de 1990, penalizan la introduccin de un "contaminante informtico"
generalmente definido como instrucciones informticas diseadas para modificar, daar, destruir, grabar o transmitir informacin sin la
intencin ni el permiso del propietario en una computadora, sistema o red. Los castigos establecidos por los estatutos del estado de
California varan desde pequeas multas, hasta multas por encima de los 10,000 dlares y perodos de crcel que sobrepasan los cinco
aos. Tpicamente, los delitos son graduados segn la extensin del dao o la vctima y el beneficio financiero del propietario, si hay
alguno. "Las nuevas leyes de California son nicas en cuanto que proporcionan, adems de las sanciones delictivas tradicionales de
multas y de crcel, algunas formas ms creativas de castigo: prdida de computadoras, sistemas, redes, software o datos. posedos por
el demandado y usados durante la comisin de los delitos especificados y prohibicin de empleo si una persona acusada bajo la nueva
ley tuviera acceso a las computadoras". Las nuevas Leyes de California tambin requieren que las instituciones acadmicas,
acreditadas por el estado incluyan los delitos relacionados con la informtica como violaciones de sus sistemas de conducta.
Como perspectivas de cambios de legislacin en Estados Unidos, en el nivel estatal, Nueva York, siguiendo la iniciativa de California,
est considerando una legislacin que castigara a las personas que inserten virus a sabiendas, aunque su efecto sea benigno o no se
pretenda causar dao. En Washington DC., el Congreso est considerando en el nivel federal al menos dos proyectos de ley dirigidos a
los propagadores de programas destructivos. Uno de los proyectos rescribira la insercin dentro de un programa de Informacin u

rdenes que una persona sepa o tenga razn para creer que pueden causar prdida, gasto o riesgo para la salud o el bienestar y el otro
de los proyectos proscribira el sabotaje voluntario y a sabiendas de la operacin correcta de una computadora.
d) Posibilidades de inclusin de disposiciones antivricas en una legislacin sobre informtica y derecho
En el Per, las primeras normas jurdicas sobre la Inactividad informtica fueron las que crearon la Secretara Nacional de Informtica y
el Proyecto Nacional de informtica; luego fueron derogadas y sustituidas por las normas jurdicas que regulan legalmente INEI o
Instituto Nacional de Estadstica e Informtica; posteriormente se introdujeron normas, especficas en el ordenamiento jurdico que
podan aplicarse, como por ejemplo las que expresamente hemos sealado anteriormente al referimos al entorno legal de los virus
informticos, a nuestro entender en forma insuficiente y no sistemtica. En el Congreso de la Repblica se presentaron Proyectos de
Ley sobre Informtica que no reflejaban adecuadamente el avance sobre la materia, en el Derecho comparado, ni garantizaban en
forma suficiente todos los derechos, ni resolvan los principales problemas que plantea la Informtica al Derecho.
Es en este contexto que proponemos, a la luz de la Doctrina y el Derecho Comparado, la dacin de una ley por parte del Congreso de la
Repblica que contenga disposiciones legales principalmente sobre los siguientes temas:
Proteccin del tratamiento automatizado de datos, incluyndose tanto la proteccin del derecho a la intimidad de las personas naturales,
como el de la confidencabilidad de las personas jurdicas que puedan ser violados por medios informticos.
1.

Valor probatorio y efectos legales del Documento Informtico, que perfeccione las normas existentes sobre la materia.

2.

Proteccin Jurdica del Software, que incluya modificaciones al Derecho de Autor.

3.

Normas tributarias, aduaneras y promocionales a la industria del software.

4.

Normas antivricas y de seguridad de datos, as como la tipificacin de delitos informticos an no contemplados en nuestro
ordenamiento jurdico.

Es en las normas antiviricas y de seguridad de datos, que las disposiciones que se emitan deben especialmente guardar coherencia con
la legislacin de la materia que proponemos, a fin de que existan disposiciones que cubran el entorno legal de los virus informticos, as
como contener los principales avances existentes en el Derecho Comparado. Este tema debe ser objeto de un detallado anlisis; es con
esta finalidad que planteamos su problemtica jurdica. La tarea es grande y necesaria; el desarrollo de la informtica en nuestros
pases va a estar constantemente acrecentndose. Corresponde a los profesionales del Derecho prever los problemas y situaciones
jurdicas que se han de presentar; por ello este es un campo que requiere mayor investigacin y estudio.
LEGISLACIN APLICABLE A LA SEGURIDAD E INTEGRIDAD DE LOS DATOS INFORMTICOS
ASPECTOS GENERALES
"Hoy en da se observa que el incremento del trfico mercantil de la informacin ha provocado un fuerte desarrollo normativo regulador
del mismo con la finalidad de preservar la seguridad jurdica de los actos realizados en funcin de dicho trfico". La salvaguarda legal de
la integridad y seguridad de los datos informticos es de gran importancia, porque implica el establecimiento de derechos y obligaciones
en una norma jurdica imperativa que garantice que los datos informticos utilizados en la base de datos, correos electrnicos, redes
informticas u otras formas de comunicacin teleinformtica sean protegidos legalmente, precisndose su rgimen y caractersticas
dentro del ordenamiento jurdico.
A travs del empleo indebido o abusivo de los datos informticos en la computadora se pueden' afectar bienes objetos de tutela jurdica
como la salud o la vida de las personas. Para ejemplificar esta afirmacin podemos mencionar un caso ocurrido en Liverpool, Inglaterra,
en que "mediante una introduccin maliciosa en la red computarizada de informacin des un hospital se alteraron los datos de una
receta, y se le proporcion a un joven que estaba enfermo, una droga de alto poder, de efecto muy pernicioso; de no haber sido
advertido a tiempo, podra eventualmente haber causado un grave dao". Pero no solamente en estos mbitos puede causarse daos
con la alteracin de datos informticos, tambin pueden producirse consecuencias alarmantes en el mbito empresarial y econmico de
nuestra sociedad moderna; cabe mencionar, por ejemplo: que la red va computadora, que facilita a las instituciones la bsqueda de
informacin a travs, del correo electrnico o de base de datos empresariales interconectadas, tiene constante crecimiento,
aumentando consecuentemente las posibilidades de daos que se originaran con la alteracin, modificacin o sustitucin de datos en
forma no autorizada e ilegal. Asimismo, en la transferencia electrnica de fondos o en el intercambio electrnico de documentos pueden
causarse daos por la modificacin o , supresin de datos informticos, crendose situaciones que deben. ser contempladas por las
normas jurdicas.

La Constitucin peruana (93) establece en su artculo 2, inciso 6, que toda persona tiene derechos "a los servicios informticos,
computarizados o no pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar". Esta disposicin
tiene elementos comunes con las disposiciones constitucionales espaola y portuguesa, es un derecho de la persona que puede dar
origen a la legislacin de proteccin de datos personales, de la informacin computarizada y del Habeas Data, pero tambin puede dar
origen a legislacin complementaria en temas afines como es la seguridad e integridad de los datos informticos.
El objeto de este captulo es analizar la legislacin existente en nuestro pas sobre el tema de la seguridad e integridad de los datos
informticos, evaluando sus alcances legales en la actividad informtica y telemtica, as como proponiendo su perfeccionamiento de
acuerdo con la realidad, el ordenamiento jurdico vigente y el derecho comparado.
LEGISLACIN SOBRE SEGURIDAD E INTEGRIDAD DE DATOS INFORMTICOS DE MBITO ESTATAL
El . Decreto Legislativo 604 establece que el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica (INEI), "Es el organismo central y rector de
los Sistemas Nacionales de Informtica, responsable de normar y supervisar, y evaluar los mtodos, procedimientos y tcnicas
informticas utilizados por los rganos del sistema. Por otra parte, en concordancia con la norma mencionada y el Decreto Supremo
N 018 91-PCM es funcin del INEI "normar, conducir y supervisar el uso de la tecnologa y el desarrollo de la actividad informtica
oficial del pas, as como, cautelar la confidenciabilidad de la informacin producida por los rganos del sistema".
En uso de estas facultades el INEI ha establecido la Directiva N 01594-INEI sobre "Normas tcnicas para el almacenamiento y
respaldo de la informacin que se procesa en las entidades del Estado"; esta norma jurdica contiene disposiciones imperativas que
originan obligaciones a los usuarios con el objetivo de garantizar la seguridad e integridad de los datos informticos en el mbito estatal.
La Directiva 015-94-INEI dirigida a todos los organismos del Estado conformantes del Sistema Nacional de Informtica que cuenten con
equipos de cmputo, establcelos siguientes deberes u obligaciones legales:
a) Deber de identificacin documental bsica de toda informacin almacenada en medios magnticos u pticos
Para garantizar la seguridad e integridad de los datos informticos, toda informacin almacenada en medios magnticos u pticos debe:
1. Contar con un documento donde se registre:
La identificacin del archivo, especificndose si se trata de un archivo maestro, base de datos, archivo primario o archivo temporal.
-

La identificacin del sistema o aplicacin que lo usa.

La frecuencia del proceso.

La longitud de registro del archivo (nmero total de caracteres por registro).

Los campos contenidos, cada uno con su nombre nemotcnico, una explicacin

descriptiva,

longitud

tipo

de

campo

(alfanumrico, numrico, fecha, etc.).

-

Los rangos de validacin de ciertos campos.

Los valores predeterminados que pueden contener ciertos campos.

Estos preceptos que pueden parecer muy especficos tienen sustento tcnico y, al ser contemplados en una norma jurdica, tienen
carcter obligatorio para el Sector Pblico y en caso de incumplimiento ocasionarn la aplicacin de sanciones.
a) Los medios magnticos u pticos que contienen informacin deben tener etiquetas con el nombre de la aplicacin, nombre del
archivo y si est empaquetado o no. Para el caso de las cintas magnticas, las etiquetas tambin debern contener la longitud de
registro, el nmero de registro, la versin y fecha de proceso.
Las etiquetas, la identificacin de informacin, tratndose de entidades del Sector Pblico tienen gran importancia por la cantidad de
datos informticos que se manejan, la diversidad de usuarios de estos datos su importancia y muchas veces la confidenciabilidad que
debe resguardarse. Por otra parte, conforme el inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin (93)
"toda persona tiene derecho a solicitar-sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibida de cualquier entidad pblica, en
el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por rayones de seguridad nacional"; lo cual implica que la identificacin adecuada de la informacin
permitir que pueda proporcionarse con la celeridad necesaria.

b) La informacin consistenciada y/o validada (cuando corresponda) debe ser almacenada en versiones como:
-

Versin 1: Informacin original de entrada de datos, consistenciada.

Versin 2: Informacin consistenciada y validada.

Versin 3: Informacin definitiva.

La obligatoriedad de tener versiones archivadas en soporte material idneo est directamente dirigida a la seguridad e integridad de los
datos informticos. Se refiere especficamente a la informacin original, a la consistenciada y/o validada y a la definitiva. Con esto se
asegura la debida conservacin de los antecedentes, los procesos y los resultados que dan origen a la informacin definitiva.
La Directiva 015-94-INEI/SJI contiene definiciones sobre los principales trminos informticos que utiliza; por ejemplo, para efectos de
esta norma jurdica se entiende por consistencia la "accin que permite detectar anomalas en los datos de un registro que se procesa y
que generalmente se informa mediante impresin" y por validacin la "verificacin que ejecuta un programa para comprobar que la
informacin procesada cumpla ciertas condiciones". Igualmente, se entiende por validacin "la comprobacin que tiene por objeto
asegurarse que los datos queden comprendidos dentro de ciertos limites prescritos o cualquier operacin que se realice para comprobar
la validez o la exactitud de un operando o de un resultado". Con respecto al concepto de validacin se afirma que "el proceso de datos
requiere comprobacin de la mquina y la del personal de la oficina".
b) Deber de respaldo de seguridad, tanto con la utilizacin de copias de seguridad y adicionales como la verificacin antivrica
integra de original y copias
Dentro de este deber general, se establecen los siguientes deberes especficos:
a)

La informacin almacenada en medios magnticos u pticos debe tener al menos una copia de respaldo (en diskettes o en otros
medios) debido a que el costo de recuperacin de la informacin puede ser demasiado alto.

b)

La informacin almacenada debe ser verificada ntegramente, tanto en el original como en las copias (en caso de encontrarse
empaquetada desempaquetarla como verificacin). Asimismo, debe verificarse que la informacin no est contaminada con virus
informtico.

c)

Debe existir una copia de. los archivos importantes que estn concluidos, tanto en el rgano central como en uno de sus locales,
como respaldo preventivo.

d)

Los archivos que son textos, hojas de clculo, grficos, etc., mientras no se concluyan, sern guardados en una sola copia por
cada actualizacin para facilitar su almacenamiento. Una vez concluidos se debe guardar una copia adicional de respaldo, en
forma empaquetada o no, dependiendo del tamao del archivo.

e)

Cuando se requiera almacenar un archivo de respaldo, ste deber guardarse fsicamente en otra unidad magntica (diskette,
cinta o disco) diferente a la que contiene el archivo original.

c) Deber de almacenar y procesar la informacin en forma pero laca y de que los ambientes y Medios a magnticos donde se
archivan datos informticos cuenten con las condiciones adecuadas para su almacenamiento idneo
Entendindose por perodo, al tiempo (mensual, bimensual, trimestral, semestral o anual) que transcurre para que se ejecute el
procesamiento de la informacin.
Esta precisin de perodo implica la sistematizacin del almacenamiento y proceso de la informacin de acuerdo a criterios comunes.
Se especifica en la norma jurdica comentada que en caso de encuestas y censos se deber contar con las dos versiones de los
archivos bsicos:
a)

La informacin sin imputar;

b)

La informacin imputada;

c)

Los archivos de procesos conducentes a generar tabulados.

Se especifica asimismo que dos copias adicionales con la informacin imputada podrn ser guardadas en ambientes de otra institucin
del Estado, que garanticen la conservacin y seguridad de los archivos almacenados en medios magnticos u pticos. La misma norma
jurdica tambin establece obligaciones especificas para determinados funcionarios:

a)

Los directivos de las dependencias del gobierno central, por escrito designarn al personal responsable de realizar el
almacenamiento y respaldo de la informacin necesaria que procesa su direccin.

b)

Los funcionarios o directivos de las reas de cmputo de las entidades del Estado, son responsables de cumplir y hacer cumplir
las normas de la presente directiva; para lo cual emitirn de ser necesario, las especificaciones complementarias que permitan su
cumplimiento.

NECESIDAD DE LEGISLACIN SOBRE SEGURIDAD E INTEGRIDAD DE DATOS INFORMTICOS EN LA ACTIVIDAD

EMPRESARIAL PRIVADA.
La instalacin del sistema de correo electrnico genera beneficios a las empresas privadas, como por ejemplo "en el aspecto interno de
la empresa, lo podemos definir bsicamente como incremento de la eficiencia en las comunicaciones y toma de decisiones. Con el
correo electrnico se han resuelto casos que mediante comunicaciones verbales y escritas, aprobaciones y autorizaciones de por
medio, llevaban das resolver. Actualmente los mismos se resuelven en pocas horas en el aspecto externo, una de las ventajas, es que
ya no tienen el problema de congestionamiento de lneas telefnicas, pues es el sistema quien se encarga de insistir, y se ha
minimizado el nmero de cartas y reuniones. En fin, podemos definir los beneficios en aspectos cuantitativos y cualitativos. El
cuantificable sera menor cantidad de papeles, mayor rapidez para acceder a un archivo y menor cantidad de mensajeros, brindando
solucin al incremento de operaciones de las compaas y los no cuantificables: el gran aumento de la productividad, como producto de
utilizacin de medios no tradicionales".
Pero no solamente en las empresas se dan beneficios que tienden a generalizar el uso del correo electrnico, sino tambin en los
consumidores, en un futuro (quiz no muy lejano) los millones de usuarios que diariamente se conectan a la red mundial INTERNET
podrn hacer sus compras utilizando este medio. En Estados Unidos, Cyberscash Inc., una nueva compaa formada por ejecutivos de
INTERNET y de la industria de pagos en forma electrnica, planea introducir un sistema que permitir a los que navegan por INTERNET
comprar productos con una tarjeta de crdito o mediante transferencia bancaria. Este sistema en corto tiempo se generalizar. en la
mayora de pases del mundo generndose problemas jurdicos, entre los que podemos mencionar el de la seguridad e integridad de los
datos informticos que resguarden los derechos de las personas y empresas que usen el correo electrnico y los sistemas telemtcos.
En consecuencia, surge la necesidad de prever legalmente normas jurdicas adecuadas que resuelvan sta problemtica.
Cabe tambin, dar una visin panormica de la legislacin comparada de proteccin de datos personales. En la dcada del 70 aparecen
las Leyes de Proteccin de Datos Personales en Suecia (1973) Estados Unidos (1974), Repblica Federal Alemana (1977), Canad
(1977), Francia, Dinamarca, Noruega y Austria (1978), Luxemburgo (1979), y continan en la dcada del 80 principalmente con las
Leyes de Gran Bretaa (1984), Islandia (1984), Israel (1981), Italia (1981); recientemente en 1993 se ha ciado la Ley Orgnica de
Tratamiento Automtico de Datos espaola conocida como LORTAD. Estas normas jurdicas contienen en mayor o menor medida
disposiciones sobre seguridad e integridad de datos informticos.
El mbito de aplicacin de la Ley espaola de Tratamiento Automtico de Datos (LORTAD) est comprendido por "los datos de carcter
personal que figuren en los ficheros automatizados de los sectores pblico y privado y a toda modalidad de uso posterior...". Con
respecto a la seguridad de datos, la ley espaola en su artculo 9 establece que "el responsable del fichero deber adoptar las medidas
de ndole tcnica y organizativas que garanticen la seguridad de datos de carcter personal y eviten su alteracin, prdida, tratamiento o
acceso no autorizado, habida cuenta del estado de la tecnologa, la naturaleza de los datos almacenados y los riesgos a que estn
expuestos, ya provengan de la accin humana o del medio fsico o natural.
Asimismo en el mismo articulo 9, sobre la seguridad de datos, se aade que "no se registrarn datos, carcter personal en ficheros
automatizados que no renan las condiciones que se determinen por va reglamentaria con respecto a integridad y seguridad y las de
los centros de tratamiento, locales, equipos, sistemas y programas". Como puede observarse estas disposiciones son de aplicacin
tanto para empresas privadas como para aquellas del sector pblico; en el Per, creemos que debieran existir normas jurdicas sobre la
materia aplicables tambin a las empresas privadas, no solamente al sector pblico, concordndose ambas disposiciones, que tienen
un carcter promotor y de resguardo adecuado de los derechos de las personas y empresas de nuestra sociedad moderna cada vez
ms informatizada.
La Constitucin peruana (93) y en especial las normas jurdico informticas contenidas en ella (sobre resguardo de la intimidad personal
y familiar de los servicios informticos computarizados o no y el Habeos Data pueden dar origen a que se promulgue una ley de
proteccin de datos informticos que incluya tanto a las personas naturales como a las empresas. En la actualidad, las tecnologas de la

informacin en la gestin de negocios empresariales tienen cada vez ms trascendencia, con temas tales -como: Reingeniera de
-procesos de negocios y de sistemas de informacin; diseo, implementacin e interconexin de redes; aplicaciones de negocios en
INTERNET; usos de multimedia en la empresa; aplicacin de redes neuronales para negocios; outsoursing; rightsizing; correos
electrnicos y Electronic Data Interchange (EDI). Por esta razn, considerarnos que es necesario la dacin de una legislacin adecuada
sobre proteccin, seguridad e integridad de datos informticos, que tenga en cuenta en forma suficiente los avances tecnolgicos, los
derechos, las obligaciones .y las nuevas instituciones que se originan en las relaciones jurdico informticas emergentes de la aplicacin
de estas nuevas tecnologas.
LOS DELITOS INFORMTICOS
El delito informtico es definido como "la realizacin de una accin que" reuniendo las caractersticas que delimitan el concepto de
delito, sea llevada a cabo utilizando un elemento informtico o vulnerando los derechos del titular de un elemento informtico, ya sea de
hardware o de software".
En nuestro pas existen determinadas conductas novedosas que implicara una nueva criminalidad o comportamiento delictivo. Con la
expresin "criminalidad mediante computadoras" se alude a todos los actos antijurdicos segn la ley penal vigente (o socialmente
perjudiciales y por eso penalizables en el futuro), realizados con el empleo de un equipo automtico de procesamiento de datos".
La criminalidad informtica est en crecimiento en algunos pases los cielitos informticos estn siendo tipificados en sus legislaciones.
Por ello, otra definicin de delito informtico es la que se considera como tal:
toda accin tpica, antijurdica y culpable, para cuya consumacin se 'usa la tecnologa computacional o se afecta a la informacin
contenida en un sistema de tratamiento automatizado de la misma (delito informtico propiamente tal)".
Debemos tener en cuenta que concurren determinadas caractersticas, comunes a todas las conductas catalogadas como delitos
informticos, que nos permiten clasificarlas de acuerdo con la funcin y actividad que se realiza para cometerlos. Estos delitos poseen
unas especialidades que les hacen, en ocasiones ms difciles de detectar y en otras, an detectados, no son denunciados por mltiples
razones, y aun siendo denunciados son difciles de perseguir. Todos ellos centran su principal actividad en el acceso y/o la manipulacin
de datos que se encuentran en soportes informticos de programas de ordenador utilizados en su procesamiento".
Hay temas directamente relacionados con la problemtica de los delitos informticos, tales como la Proteccin Lgica y la Auditoria
Informtica. La tipificacin de las nuevas conductas delictivas debe darse teniendo en cuenta el contexto de su aplicacin, tanto dentro
de cada pas como en el contexto internacional. En los productores de software la proteccin lgica es una realidad, llegndose a crear
esquemas de proteccin. Es necesario, plantearse la interrogante sobre las caractersticas adecuadas de la criminalizacin de estas
conductas. Asimismo, debe encuadrarse la problemtica de la prueba de la comisin- de los delitos informticos, con su descubrimiento
y comprobacin mediante la Auditoria Informtica.
En el ordenamiento jurdico peruano, se tipifican los siguientes delitos que tienen aplicacin directa en el campo informtico, y que
consideramos estn dentro del concepto general de los delitos informticos:
a) Delito de violacin a la intimidad)
En nuestro Cdigo Penal est tipificado en el articulo 154 el Delito de violacin a la intimidad, y establece que: "el que viola la intimidad
de la vida personal y familiar yo. sea observando, escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de
instrumentos, procesos tcnicos u otros medios ser reprimido con pena privativa de la libertad no mayor de dos aos. La pena ser no
menor de uno ni mayor de tres y de treinta a ciento veinte das multa cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera antes
prevista".
S utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de dos aos y de sesenta a ciento ochenta
das multa".
El artculo 157 del Cdigo Penal precisa que "el que indebidamente, organiza, proporciona o emplea cualquier archivo que tenga datos
referentes a las convicciones polticas o religiosas y otros aspectos de la vida ntima de una o ms personas ser reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de un ao ni mayor de cuatro aos". Las bases de datos computarizadas consideramos que estn
dentro del precepto de "cualquier archivo que tenga datos", en consecuencia est tipificado el delito de violacin de la intimidad
utilizando la informtica y la telemtica a travs del archivo, sistematizacin y transmisin de archivos que contengan datos privados
que sean divulgados sin consentimiento.

b) Delito de hurto calificado por transferencia electrnica de fondos

El artculo 1850 del Cdigo Penal establece que aquella persona que para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de un bien
mueble, total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra, ser reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de uno ni mayor de tres aos".
El articulo 1860 del Cdigo Penal, segundo prrafo numeral 3 modificado por Ley 26319 dispone adems "la pena ser no menor de
cuatro ni mayor de ocho si el hurto es cometido mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la
telemtica en general, o la violacin del empleo de claves secretas".
El delito de hurto calificado por transferencia electrnica de fondos tiene directa implicancia en la actividad informtica. En la doctrina y
legislacin comparada, esta figura delictiva est generalmente tipificada como fraude informtico; en la legislacin peruana la aplicacin
de la figura del hurto al caso de las manipulaciones informticas debe ser materia de revisin y de mayores estudios e Investigacin.
Esto porque el hurto exige que el apoderamiento sea producto de una sustraccin, y entendemos que, en las manipulaciones
informticas por transferencia electrnica de fondos, no se da la sustraccin del bien mueble corporal del lugar donde se encuentra,
toda vez que no hace falta el desplazamiento fsico o material para configurar el supuesto sealado, sino que el apoderamiento se logra
con la alteracin de datos, de la informacin o del software.
Al respecto, cabe mencionar la interrogante que se plantea Ives Poullet al afirmar: "...la figura del hurto supone. la sustraccin ele un
bien corporal perteneciente a otro. Sin embargo, se puede considerar sustraccin de una cosa corporal cuando existe simple
modificacin de informacin?". Debe tenerse en cuenta que tanto los datos, la informacin, y el software son bienes inmateriales y por
tanto debe considerarse la naturaleza jurdica en su tipificacin.
No obstante los comentarios efectuados en los prrafos anteriores, la tipificacin en el Per de los cielitos mediante transferencia
electrnica de fondos de la telemtica en general o la violacin del empleo de claves secretas, es un avance y permite reprimir estas
conductas delictivas incluidas dentro de los delitos informticos.
c) Delitos contra los derechos de autor
Tal como hemos referido en captulos anteriores, el software y la base de datos estn protegidos por los derechos de autor, en
consecuencia la tipificacin de delitos contra stos incluye tambin a los bienes informticos. As, el artculo 216 del Cdigo Penal
peruano establece que "el que copia, reproduce, exhibe, emite, ejecuta o difunde al pblico, en todo o en parte, por impresin,
videograma, grabacin, fonograma, fijacin u otro medio, una obra o produccin literaria, artstica, cientfica o tcnica, sin la autorizacin
escrita del autor o productor o titular de los derechos, en su caso, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos".
El articulo 217 del Cdigo Penal seala dentro de los agravante s de la pena la copia ilegal de obra protegida (incluido el software Y la
base de datos) con fines de comercializacin o cuando se omite el nombre del autor, al establecer que "la pena ser privativa de libertad
no menor de dos ni mayor de cuatro aos, cuando:
La copia, reproduccin, exhibicin, emisin, difusin o utilizacin de la obra o produccin intelectual se hace con fines de
comercializacin.
La copia, reproduccin, exhibicin, emisin, difusin de la obra o produccin intelectual se hace suprimiendo o alterando el nombre o
seudnimo del autor o productor o titular de los derechos, en su caso, nombre, denominacin, sello o distintivo de autenticidad de la
obra o produccin intelectual".
d) Delito de clasificacin de documentos informticos
Al referimos al valor probatorio del documento informtico, precisamos que el Decreto Legislativo 681 incluye en los conceptos de
microforma y microduplicado tanto al microfilm como al documento informtico. El articulo 19 de esa norma jurdica establece asimismo
que "la falsificacin y la adulteracin de mi ero formas, microduplicados y microcopias, sea durante el proceso de grabacin o en
cualquier otro momento, se reprime como cielito contra la fe pblica, conforme a las normas pertinentes del Cdigo Penal".
El articulo 427 del Cdigo Penal dispone que "el que hace en todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero que pueda
dar origen a derecho u obligacin o servir para probar un hecho, con el Propsito de utilizar el documento, ser reprimido, si de su uso
puede resultar algn perjuicio, con pena privativa de libertad...". Es decir, se penaliza y sanciona la falsificacin de documentos
informticos, concordndose con los dems artculos del Cdigo Penal u otros dispositivos y aplicndose los agravante s y

disposiciones especficas para aplicarse penas que fluctan entre dos, cuatro, seis o ms aos, conforme se adecuen a los normas
sobre la materia vigentes en nuestro ordenamiento jurdico.
e) Delito de fraude en la administracin de personas jurdicas en la modalidad de uso de bienes informticos
Puesto que en el patrimonio de la persona estn incluidos tanto bienes materiales [hardware] como inmaterial es (software, informacin,
base de datos, etc.) esta figura delictiva puede aplicarse al campo informtico segn interpretacin del artculo 198, inciso 8 del Cdigo
Penal, establece que: "ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos el que, en su condicin
de fundador, miembro del directorio o del consejo de administracin o del consejo de vigilancia, gerente, administrador o liquidador de
una persona jurdica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes:
Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona (inciso 8). Esta figura delictiva podra aplicarse, en este orden de ideas,
tanto al uso indebido del software, la informacin, los datos informticos, el hardware u otros bienes que se incluyan en el patrimonio de
la persona jurdica. No obstante, es recomendable precisar este criterio a travs de la jurisprudencia y de normas jurdicas especificas, a
fin de dar la certeza necesaria. para su aplicacin y el debido respeto al principio de legalidad.
f} Delito de ciamos aplicable al hardware
El artculo 205 del Cdigo Penal dispone que: "el que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble o inmueble, total o parcialmente ajeno,
ser reprimido...". La pena privativa de libertad puede llegar a seis aos si se usa violencia. Entendemos que el supuesto de este
articulo est referido a bienes materiales, por lo que es aplicable directamente a los daos ocasionados al hardware, pero no es
aplicable a los bienes inmaterial es, siendo necesario en la legislacin peruana la tipificacin del delito de sabotaje informtico u otras
figuras delictivas que se apliquen a los daos ocasionados sobre el software, los datos, la informacin u otros bienes inmaterial es o los
causados por los virus informticos.