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ISAAS OVALLES,
C.I. 3.821.468
HERMENEUTICA JURDICA
La hermenutica crtica se opone a considerar que la interpretacin es un factor de
la reproduccin, y que con ste se pueden eliminar todos los mal entendidos, la
hermenutica crtica se supone anudada con los efectos no intencionales de la
comunicacin que en ms de una ocasin determinan a los efectos intencionales de
la hermenutica vista en su sentido funcional es el espacio "idneo" donde se anula
el caos social y se reducen a su mnima expresin los "errores en la interpretacin"
como accidentes o disfunciones de la praxis social.
Los efectos no intencionales, el caos, no desparecen en la interpretacin al
solamente considerarlo accidental, esta accin significa forzar la interpretacin de la
realidad, eliminando a la corporalidad viviente y su linguisticidad que no se ajusta a
la funcionalidad del de la sociedad de la univocidad.
El problema de investigacin propuesto, se puede traducir al siguiente
cuestionamiento: Cules son los nuevos sentidos de la hermenutica crtica que
resalta la Lingisticidad de la corporalidad viviente y sus permanentes nuevos
sentidos de interpretar?
El anlisis histrico del desarrollo de la hermenutica -en este artculo- nos permite
dar cuenta sobre el sentido vital del proceso de interpretacin.
La hiptesis es que la interpretacin no es una esencia absoluta al margen de los
efectos no intencionales de las acciones intencionales. La interpretacin no es el
recurso comunicativo para reprimir o controlar el ejercicio interpretativo de lo no
intencional.
Al describir un anlisis histrico de la hermenutica, encontramos que sta
representa un proceso contradictorio donde las distintas formas de interpretacin y
el reconocimiento de sus fundamentos siempre abren un espacio de contenido
futuro.
Una interpretacin hermenutica tiene que dar cuenta que la interpretacin unvoca
puede homogenizar cierto mbitos particulares de la realidad pero no puede hacer
desaparecer sus efectos no intencionales, pues esta situacin limita la riqueza vital
de la interpretacin.
Estamos ciertos que la hermenutica es una forma de vida, aunque es este articulo
acentuaremos los modelos hermenuticos como herramienta metodolgica.
Esta manera de significarla busca recuperar la capacidad interpretativa, la
hermenutica crtica nos sirve para darle fundamento al hecho de que la praxis
social no puede ser acrtica de sus efectos intencionales y no intencionales.
Elaborar un artculo sobre la hermenutica -no solamente tiene una importancia
terica- tambin responde como una condicin de posibilidad para interpelar contra
la sociedad del discurso unvoco totalitaria. Se trata de construir una hermenutica
del lmite que nos sirva para interpelar a la violencia del consenso que es sorda a su
coercin y a sus argumentos de hegemona.
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ISAAS OVALLES,
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Una hermenutica articulada a la crtica tiene que producir espacio que no se limite
a un orden establecido, donde la interpretacin juegue un papel trascendental para
comprender los riesgos en los que nos encontramos como sociedad globalizada del
discurso unvoco.
Pensamos que las nuevas formas de interpretacin crtica es una de las condiciones
de necesariedad para generar espacios de dialogo con un discurso que se asume y
ejerce como totalitario.
Sera una ilusin de la "mala infinitud" el pensar que con la hermenutica crtica,
daremos respuesta a todos los problemas sociales en trminos universales; el
ejercer la interpretacin nos da mejores condiciones de posibilidad para el dialogo,
cuya condicin sea el ejercicio de la racionalidad vital y se ejerza para un anlisis
sobre la compleja situacin que hoy estamos atravesando como humanidad.
El sentido semntico de la palabra, representa una modalidad de acceso a la
realidad a la realidad de los signos y su textualidad, sin embargo aunque esta
modalidad de la compresin y nos da un horizonte de reflexin, sta tiene que
verse como una condicin necesaria pero no es suficiente, su nivel de insuficiencia
est determinado por la implicacin de las palabras con otros contextos de
produccin.
La afirmacin anterior, exige un esfuerzo de comprensin hacia nuevos mbitos de
reflexin sobre lo que significa la hermenutica. Esto implica la posibilidad de
interpretar, detectando nuevas direcciones y extrayendo conclusiones en horizontes
de compresin ms amplios.
Proponemos, ahora, un segundo momento de la reflexin que se ubica al interior de
algunas de las principales etapas histricas de la construccin hermenutica.
Recurrir al uso de las fuentes histricas y la restauracin del nexo vital al cual
pertenece la hermenutica, nos proporciona nuevos mbitos de compresin del
sentido del trabajo hermenutico.
Si el ejercicio interpretativo se vincula con el trabajo tico de la responsabilidad
solidaria por la vida de toda la humanidad, estaremos generando un sentido de
ruptura con la interpretacin de la univocidad totalitaria.
Con este trabajo proponemos establecer una consistente fundamentacin para el
trabajo de toda praxis de trasformacin social que se implique en la responsabilidad
solidaria por la vida de toda la humanidad. Esto significa, que la hermenutica llega
a su "verdadera esencia" si logramos transformar la posicin de univocidad de la
tarea interpretativa.
Teniendo presente esta consideracin, haremos un recorte histrico didctico que
implica determinar un punto de partida, mismo que ubicaremos en la filosofa
griega.
HERMENETICA JURDICA
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Hermenutica jurdica
Concepto de interpretacin.- Es descubrir el sentido de una expresin
Concepto de interpretacin de la ley.- Es descubrir el sentido u expresin que
forma los artculos en las leyes y los cdigos.
Sentido de la ley.- Esta no puede ser ms que la voluntad del legislador tomando
en cuenta que la ley es obra del poder legislativo y ste poder se vale de ella para
establecer el derecho, en consecuencia su sentido debe ser el su actor pretenda
darle.
Autores de la interpretacin.- La interpretacin de la ley no es labor exclusiva de
jueces, magistrados o ministros, debido a que cualquier persona que inquiera el
sentido de una disposicin legal puede realizarla.
Hermenutica.- Es el arte de interpretar textos para fijar y determinar su
verdadero sentido.
Hermenutica jurdica.- Es la rama de la ciencia del derecho que trata de la
interpretacin de las normas que lo constituyen.
INTERPRETACIN DE PRECEPTOS GENERALES Y NORMAS
Individualizadas.- La hermenutica no solo fuera de los preceptos legales, sino
que puede hallarse dirigida hacia el descubrimiento de normas individualizadas.
La hermenutica jurdica ensea varias clases de interpretacin que se clasifican
por su forma y por su intrprete. Por su forma se divide en literal, de contexto y de
conjunto. Por el interprete se clasifica en privada y oficial, subdividindose la
privada en popular y doctrinal; y la oficial en legislativa, administrativa, judicial y
jurisprudencial.
La hermenutica jurdica ensea varias clases de interpretacin que se clasifican
por su forma y por su intrprete
Por su forma se divide en literal, de contexto y de conjunto.
Por el intrprete se clasifica en privada (popular y doctrinal) y oficial (legislativa,
administrativa, judicial y jurisprudencial)
Interpretacin literal
Es la interpretacin que se hace conforme a la letra del texto o al sentido exacto o
propio y no lato o figurado de las palabras empleadas en l.
En esta forma de interpretacin es usado cuando las palabras tengan un solo
significado o acepciones pero tambin puede ser el que le corresponda como
tecnicismo.
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Interpretacin de contexto
Contexto son las palabras o texto que van junto con un dudoso significado y forman
una orden de composicin o redaccin de la norma jurdica. Esta forma de
interpretacin se usa cuando una palabra tiene varios significados o acepciones,
para precisar en cual de ellas se ha emplead. Al utilizar este tipo de
interpretaciones debemos tener en cuenta las leyes de la lgica y la semntica para
relacionar el pensamiento con la expresin escrita y poder conocer el significado
jurdico del texto legal.
Accin jurisdiccional o judicial
Es poner es movimiento el rgano jurisdiccional correspondiente
Interpretacin de conjunto
Consiste en determinar el significado de un artculo de la ley o parte de l, tomando
en cuenta toda la ley. Esta clase de interpretacin se puede emplear jurdicamente
con la literal y de contexto tomando en cuenta todo el texto de la ley.
Para ver el artculo o parte de l, no aisladamente sino concretamente encuadrando
al conjunto legal del que forma parte. Esta interpretacin es la ms apegada a los
principios de la lgica y la que nos puede dar un significado exacto de lo que se
interpreta puesto que lo que trata como parte de un todo unitario que es la ley a la
que pertenece y por lo mismo toma en cuenta las relaciones que tiene con otros
artculos o disposiciones de la propia ley.
Interpretacin privada
Esta es la particular y propia de cada persona, es la que se hace cuando la persona
no tiene una funcin de autoridad pblica y esta se divide en popular y doctrinal.
Interpretacin popular
Es la que hacen la persona comn y corriente cuando tienen que cumplir con una
ley. Esta clase de interpretacin es valiosa parea la reforma de las legislaciones,
teniendo en cuenta que el orgasmo legislativo se encuentra obligado en el momento
de la creacin de las normas jurdica a satisfacer las aspiraciones del pueblo para el
que legisla.
Interpretacin doctrinal
Es la realizada por los tcnicos en derecho a travs de sus tratados, ensayos o
comentarios que aunque no tienen fuerza de obligatoriedad si poseen una autoridad
moral.
Interpretacin oficial
Esta significa que es de oficio o sea que tiene autenticidad y humana de autoridad
derivada del poder publico, esta puede ser legislativa, administrativa y
jurisprudencial.
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prudentiun se convirti en una fuente del derecho; fue el mtodo que sirvi para
convertir el derecho consuetudinario (sino scripto) en una de las formas del derecho
escrito (ius scriptum) -vgr: como las XII tablas no podan satisfacer el incremento
de las necesidades jurdicas, se recurri a la interpretatioCon el paso del tiempo los interpretes iuris, en su afn de extender el derecho,
llegaron a establecer reglas y formular principio jurdicos, de ah que el intrprete
fuera conocido como: aquel que establece el derecho.Tambin existan LOS
GLOSADORES quienes se dedicaban al estudio del derecho Justiniano (aunque
tambin, en alguna medida, al derecho cannico y germnico) su funcin consista
en explicar el sentido del texto legal. Para ellos no hay ms derecho que el corpus
iuris cvils, quienes ven en este cuerpo legal no un derecho sino el derecho. El
derecho segn la concepcin de los glosadores se ha dictado una vez y para
siempre y se encuentra, justamente, en las sentencias del Corpus Iuris Civilis.
Otras eran LOS COMENTARISTAS. Se suele incluirlos tambin como antecedente
de la interpretacin legal. Estos, en mayor grado que los glosadores, tienden a
separarse del anlisis literal, y es que los comentaristas aspiraran a la construccin
de una teora general, sacada, las ms de las veces, de la interpretacin que
hicieron los glosadores; quiz es aqu en donde encontramos los orgenes del con
ceptualismo jurdico.
5.ESCUELAS
DE
INTERPRETACIN.
Entre
las
escuelas
dedicadas
a
la
interpretacin
destacan:
A. LA ESCUELA DE LA EXEGESIS. Se caracteriza esencialmente, este movimiento
iniciado en Francia, por un culto y fe ciega al texto de la ley, al extremo tal que se
ha llegado a escribir: Jams escuela alguna hizo una profesin de fe ms rgida,
ms completa, ms dogmtica, que la escuela de la exgesis.
Dentro de esta corriente, los cdigos (leyes escritas latu sensu) no dejan nada al
arbitrio de un interprete, ste no tiene ya por misin hacer el derecho: el derecho
ya est hecho; por tanto, la misin del jurisconsulto, no es otra ms que determinar
la voluntad del legislador. El sentido del texto de la ley se encuentra buscando la
voluntad infalible del legislador, para lo cual es necesario:
1.- La comparacin del texto que se va a interpretar, con las dems disposiciones
relativas
a
la
misma
materia
o
materia
anlogas;
2.- La investigacin de los motivos o del objeto de la ley e los trabajos
preparatorios
a
su
redaccin
o
en
el
derecho
anterior;
3.- La apreciacin de las consecuencias a que se conducir una aplicacin, todo
esto para verificar si el legislador hubiera querido los efectos de estas
interpretaciones.
B. LA ESCUELA HISTORICA. De acuerdo con esta escuela el derecho como
lenguaje se crea espontnea, constante e imperceptiblemente en un determinado
pueblo. A su juicio el derecho no es un producto abstracto de la razn humana, sino
ms bien es el resultado del espritu del pueblo. Sostiene Savigny: El derecho se
crea por las costumbres y las creencias populares, luego por la jurisprudencia, pero
no por el arbitrio de algn legislado.
Por todo ello la legislacin debe ser entendida como meras indicaciones. Debemos
interpretar la legislacin como meras disposiciones provisionales dirigidas a los
tribunales. La historia nos ensea que cuando el derecho se encuentra en progreso
vivo no se siente necesidad alguna de codificacin. La marcha hacia la codificacin
es siempre ocasionada por la incontrastable decadencia del derecho.
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En este sentido la legislacin debe ser entendida como indicaciones que reflejan las
tendencias del derecho consuetudinario.
C. LA JURISPRUDENCIA DOGMTICA. Sostiene que la jurisprudencia debe dejar
de ser un conjunto de glosas y recetas prcticas, para convertirla en ciencia. La
jurisprudencia se ocupa del derecho positivo para construir, a partir de l, un
sistema unitario y coherente a travs de un mtodo lgico jurdico. El sistema
jurdico (construido por la jurisprudencia) es un conjunto de normas, reglas y
principios jurdicos que permite regular cualquier caso de la vida social. De ah que
no existan lagunas. La incongruencia e incertidumbre de la ley son siempre
satisfechas mediante la creacin de normas derivadas de los principios generales
del sistema contenido en las sentencias judiciales. Dicho sistema va a proveer al
juez o al jurista de una regla abstracta para solucionar todos los casos que la
variedad de situaciones de la vida social le presente.
D. JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS. Esta escuela, al igual que la acabada de
referir, encuentran en el derecho positivo el problema de su interpretacin que es
parte de su metodologa.
La metodologa de esta escuela consiste en analizar perfectamente todos los
conceptos y subconceptos que de ellos se derivan para as tener una plena
inteligencia del derecho, lo que a la vez viene a garantizar la seguridad en su
aplicacin.
E. JURISPRUDENCIA DE INTERESES. Esta corriente constituye una reaccin
contra la jurisprudencia de conceptos. Estudia al derecho entendido en cuanto la
vida que puede estar influenciada por factores de tipo econmico, cientfico,
religioso, etctera, mismos que generan incesantes conflictos que sin duda alguna
fueron tomados en cuenta a la hora de crear la ley. Aqu se busca fundar en la
experiencia todas las decisiones que no sean deducidas directamente de la ley. La
jurisprudencia de intereses, introduce en el estudio del derecho la idea de finalidad.
F. LA ESCUELA CIENTFICA FRANCESA. Geny, quien es su ms ferviente
emprendedor, critica primeramente la identificacin de la ley escrita con el derecho,
aduciendo que el derecho, en s, reconoce ms tipos de fuentes formales tales
como la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, etctera
Segn Geny El lmite de la interpretacin de la ley es cuando se encuentra no slo
ante obscuridades e incertidumbres, sino ante lagunas. En este caso no es posible
encontrar la voluntad del legislador (subjetiva). Es aqu donde aparecen otros
procedimientos en la bsqueda de las reglas jurdicas: 1.- La interpretacin que
consiste en superar las incertidumbres y oscuridades de la ley. 2.- La libre
investigacin que consiste en la elaboracin de las reglas jurdicas con
independencia de la ley escrita , siendo este procedimiento lo nico innovador de
las escuela en cuestin en contraposicin con las que le anteceden.
G. EL SOCIOLOGSMO Y LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE. Esta escuela naci
con el objeto de atacar y sustituir la tcnica jurdica para la correcta aplicacin del
derecho. El Derecho libre no es ms que el derecho de los individuos y de la
comunidad. El derecho libre es un derecho positivo, detrs del cual se encuentra un
poder, una voluntad, un reconocimiento.
A este respecto seala Ehrlich que frente al derecho del Estado, frente a las leyes,
existe un derecho dinmico y concreto, un derecho vivo de la vida social.
La escuela del derecho libre seala que los procedimientos de interpretacin o
integracin son en gran medida ficticios. Se basan en la suposicin ingenua e
inconsciente de que exista un legislador que tenga exactamente los mismos deseos
del que emplea los mtodos de interpretacin (juez), por lo que la funcin del
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interprete se constrie en elegir las premisas legales para obtener una conclusin
deseada, que no necesariamente es la que quiso el legislador, y as, la deduccin
lgica no pasa de ser mera apariencia: no est al servicio de la verdad sino del
inters.
La situacin anterior, seala Ehrlich, motiva para dejar libre el terreno a la
observacin metdica y a la aplicacin prctica del derecho vivo. Las necesidades
de la vida jurdica exige que la ciencia del derecho tenga una funcin creadora.
6.- LA ANALOGA (semejanza): Toca tratar, aunque sea someramente, algo
relativo a la analoga como criterio de integracin normativa. Esta palabra previene
del griego que significa proporcin, semejanza, de conformidad con la razn.
Debemos entender por esta acepcin, la relacin de semejanza que se establece
entre los elementos de cosa diferentes, la cual permite extender a una los
predicados de la otra. Para que dos cosas puedan ser consideradas similares es
necesario que tengan una o ms propiedades en comn, en la inteligencia que si
tuvieran todas en comn seran idnticas, si no tuviere ninguna, seran diferentes y
por tanto no se podra aplicar ningn criterio analgico.
Ya sabemos que la analoga es una forma de auto integracin del ordenamiento
jurdico. Este mtodo de razonar se basa en el principio lgico de: Donde exista la
misma razn debe haber la misma consecuencia pero esa razn no debe ser
apenas coincidente, sino de tal naturaleza que haga indispensable la aplicacin de
la misma consecuencia. La expresin analoga jurdica indican la operacin
realizada por el juzgador para aplicar, a un caso no previsto por el orden jurdico,
las disposiciones normativas destinadas a regir casos similares. De esta forma
tenemos que la analoga jurdica aparece dentro del complejo proceso de la
aplicacin del derecho, se manifiesta particularmente, en la sentencia jurisdiccional
cuando se trata de aplicar una norma general a un caso concreto no previsto. La
aplicacin analgica es un medio a travs del cual el interprete puede superar la
eventual insuficiencia o deficiencia del orden jurdico. Sentado lo anterior, es
conveniente precisar que cuando hablamos de Interpretacin, estamos
reconociendo la existencia de norma, aunque el sentido de la misma sea obscura o
contradictoria, en cambio, cuando hablamos de analoga, no existe disposicin
alguna sino que ms bien se crea la misma a travs de procesos de integracin.
El razonamiento analgico es pues uno de los medios hermenuticos de que
dispone el juzgador para colmar las lagunas del derecho, es: el procedimiento que
provee a la falta de la ley mediante la unidad orgnica del derecho. La analoga
jurdica, es pues un procedimiento de integracin del derecho. Los juristas
consideran que un caso es anlogo y justifica la aplicacin extensiva de una
regulacin jurdica cuando la aplicacin extensiva al caso no previsto se basa en
una similitud relevante. La razn suficiente de una regulacin jurdica es lo que los
juristas denominan ratio legis (y no la ocassio legis), entendiendo por ella el
pretendido objeto o propsito que yace detrs del acto legislativo el cual se expresa
en la conocida formula aquello por lo que la ley establecida, sin lo cual no lo
hubiera sido. El problema central radica en que la similitud que se encuentra en
la base de la analoga es establecida por el propio interprete, por lo que debe
tenerse mucho cuidado a la hora de examinar la razn suficiente de similitud.
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