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En primer lugar el fuero de maternidad es la protección especial de rango constitucional, para sujetos de especial protección, y es por ende que se deben proteger mediante la acción de tutela.
Titolo originale
¿QUÉ ES FUERO DE MATERNIDAD Y HASTA CUANDO SE EXTIENDE SU PROTECCIÓN?
En primer lugar el fuero de maternidad es la protección especial de rango constitucional, para sujetos de especial protección, y es por ende que se deben proteger mediante la acción de tutela.
En primer lugar el fuero de maternidad es la protección especial de rango constitucional, para sujetos de especial protección, y es por ende que se deben proteger mediante la acción de tutela.
PRESENTADO POR: HUGO ANDRES ROSERO ALVARO ANDRES ARTURO
PRESENTADO PARA: Docente, DANIEL CAICEDO
SAN JUAN DE PASTO
2016
QU ES FUERO DE MATERNIDAD Y HASTA CUANDO SE EXTIENDE SU
PROTECCIN? En primer lugar el fuero de maternidad es la proteccin especial de rango constitucional, para sujetos de especial proteccin, y es por ende que se deben proteger mediante la accin de tutela. Consiste en la proteccin de la mujer en estado de embarazo y lactancia, es decir 3 meses ms los 9 de embarazo, donde no se la puede despedir, debido a una presuncin legal, que dice que si dentro de este trmino la mujer es despedida, fue por el hecho de estar embarazada, lo que constituira en discriminacin por el embarazo, hecho contrario a los principios de igualdad fomentados por la constitucin poltica de Colombia. Este fuero que cobija a la mujer dentro del periodo de embarazo y periodo de lactancia posee muchas fuentes en nuestra constitucin. El primer fundamento trado en la constitucin es la proteccin especial de la mujer ya sea embarazada o lactante ante la posible discriminacin en su labor, es decir el fuero de maternidad. Lo que busca esta proteccin en este caso es que no se discrimine lo que traera como consecuencia el despido, la terminacin o la no renovacin del contrato por una causa que no sea ms que la del hecho de estar embarazada. Otro ejemplo de ellas el artculo 43 superior donde est la obligacin especfica por parte del estado sealando que durante el embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada. De aqu se desprenden dos sub obligaciones es decir, proteccin estatal de la mujer embarazada y lactante, pero adems un deber econmico a cargo del Estado, es decir el otorgar un subsidio en el caso del desempleo. Por lo anteriormente expuesto se debe decir que el estado est en el deber no solo de proteger de manera objetiva a la mujer embarazada, es decir no solo debe proteger a la mujer trabajadora que est embarazada sino que adems debe protegerla de manera general, es decir a la mujer embarazada por el simple hecho de estarlo independientemente si es trabajadora o desempleada.
CMO APLICA EL FUERO DE MATERNIDAD EN CONTRATOS DE TRMINO
INDEFINIDO Y TERMINO FIJO? En el contrato a trmino indefinido, por regla general no se puede despedir a la trabajadora y dentro del periodo de lactancia y por ende no se debe dejar de realizar los aportes a seguridad social, la excepcin a la regla dice que se puede desvincular a la trabajadora pero con autorizacin expresa del ministerio del trabajo, con una respectiva indemnizacin, dicho esto se puede despedir a la trabajadora sin la autorizacin del ministerio del trabajo una vez se haya acabado el periodo de estabilidad reforzada o fuero de maternidad por una justa causa y con el preaviso en los trminos pertinentes. En el contrato a trmino fijo segn la sentencia SL-3535 (38239) de la Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, el contrato debe extenderse hasta finalizar la licencia de maternidad, es decir incluir todo el embarazo y el periodo de lactancia, lo que quiere decir que cuando una trabajadora embarazada est vinculada por medio de un contrato a trmino fijo, la vigencia del periodo pactado dentro del contrato se debe extender automticamente durante la gestacin y hasta la finalizacin de la licencia de maternidad. Todo esto sin importar que el contrato pactado anteriormente tenga su culminacin en el periodo en el que la mujer tenga proteccin especial por parte del fuero de maternidad; PERO, se debe tener en cuenta que mediante esta sentencia la corte suprema de justicia aclara que dicha modalidad de proteccin, es momentnea y especial y por eso no se debe entender la impericia o el desconocimiento de la mxima caracterizacin de los contratos a trmino fijo, es decir el carcter o esencia de temporalidad de dichos contratos debido a que el fuero solo permanecer vigente por el tiempo sealado. CMO APLICA EL FUERO DE MATERNIDAD EN CONTRATOS DE OBRA O LABOR? Aplica igual que en el caso del contrato a trmino fijo, es decir se debe extender el contrato hasta que el fuero de maternidad se acabe, luego de eso el contrato finalizara sin otra condicin especial.
CMO APLICA EL FUERO DE MATERNIDAD EN CONTRATOS DE
PRESTACIN DE SERVICIOS? El fuero de maternidad solo protege a la categora jurdica denominada Relacin laboral, esta categora en la legislacin Colombiana excluye a los contratos de
prestacin de servicios por lo tanto de ellos no se derivan las obligaciones
relativas al fuero de maternidad. En este caso el juez deber analizar las circunstancias fcticas que rodean cada caso en especfico, para determinar si bajo dicha figura contractual no se est ocultando la existencia de una autntica relacin laboral. Bajo esta idea se deber verificar si existen los elementos fundamentales de un contrato de trabajo lo cuales son: Salario o remuneracin, subordinacin y la prestacin personal del servicio. Por lo tanto, si el juez concluye la concurrencia de estos tres elementos en una vinculacin mediante contrato de prestacin de servicios de una trabajadora gestante o lactante, podr concluirse que se est en presencia de un verdadero contrato de trabajo aludiendo al principio de la realidad sobre las formas, a la irrenunciabilidad de mnimos vitales y a la estabilidad de empleo Con todo, en el supuesto en que la trabajadora gestante o lactante haya estado vinculada mediante un contrato de prestacin de servicios y logre demostrarse la existencia de un contrato realidad, la Sala ha dispuesto que se debern aplicar las reglas propuestas para los contratos a trmino fijo, en razn a que dentro las caracterstica del contrato de prestacin de servicios, segn lo ha entendido esta Corporacin, se encuentran que se trata de un contrato temporal, cuya duracin es por un tiempo limitado, que es adems el indispensable para ejecutar el objeto contractual convenido. PUEDE EL EMPLEADOR DESVINCULAR A UNA MUJER EN ESTADO DE EMBARAZO ALUDIENDO UNA JUSTA CAUSA? Conforme al artculo 240 del cdigo sustantivo del trabajo el empleador puede despedir a una mujer en estado de embarazo aludiendo una justa causa solicitando previamente una autorizacin ante el inspector de trabajo o ante el alcalde municipal en los lugares donde no exista aquel funcionario. Esta autoridad solo podr otorgar el permiso si verifica la existencia de alguna justa causa que tiene el empleador para dar por terminado el contrato de trabajo. Existen las mismas previsiones para trabajadoras oficiales y empleadas pblicas al servicio del Estado conforme al artculo 21 del decreto 3135 de 1968 el cual dice lo siguiente: Podr efectuarse el retiro por justa causa comprobada y mediante autorizacin del inspector del trabajo si se trata de trabajadora o por resolucin motivada del jefe del respectivo organismo si es empleada.
EL EMPLEADOR PUEDE NOTIFICAR EL PREAVISO A LA TRABAJADORA
DURANTE LA LICENCIA DE MATERNIDAD? En el numeral 2 del artculo 241 del cdigo sustantivo de trabajo dice: No producir efecto alguno el despido que el empleador comunique a la trabajadora en tales perodos, o en tal forma que, al hacer uso del preaviso, ste expire durante los descansos o licencias mencionados. La corte constitucional en sentencia T-426 de 1998 se refiere a este tema diciendo que la fecha de terminacin de una contrato a trmino fijo no siempre constituye una justa causa para dar por terminado el contrato, ya que si la trabajadora ha cumplido con todas sus obligaciones y aun subsistan las causas por las que se gener el contrato se le deber garantizar su renovacin, ms aun cuando est presente un estado de embarazo puesto que la constitucin obliga al estado y a la sociedad a brindar una proteccin especial a esta persona. La corte suprema de justicia en sentencia del 8 de febrero de 2011 nos dice que el embarazo de una trabajadora no afecta la terminacin de un contrato a trmino fijo, est no es una razn suficiente para la renovacin de este contrato, por lo tanto permite que el empleador realice el preaviso a la trabajadora con 30 das de antelacin a la fecha de terminacin del contrato de trabajo.