CAPITULO III

EL BIEN FAMILIAR
PROFESORA PAOLA CAROLINA OLTRA
SCHLER.
UACH-2015

FUNDAMENTO Y MBITO DE APLICACIN

La institucin fue incorporada por la Ley 19.335, que modific el

Cdigo Civil, en que se agregan los artculos 141 a 149. Estos bienes
no se adscriben a un rgimen patrimonial especfico del
matrimonio, dado que proceden cualquiera sea el rgimen
patrimonial del matrimonio.
La institucin se recoge del Cdigo Civil Espaol y el Cdigo de
Quebec. En el primero el artculo 1320 del CC espaol exige
consentimiento de ambos cnyuges o autorizacin judicial para
disponer de la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la
familia, aunque tales derechos pertenezcan solo a uno de los
cnyuges. El art. 449 del Cdigo de Quebec, dispone que la vivienda
familiar y su mobiliario no pueden ser enajenados sino con
consentimiento de ambos cnyuges, a falta de acuerdo con
autorizacin judicial.
Tambin hay reconocimiento de la institucin en el CC Portugus.

 El objetivo de la institucin es la proteccin

material de la familia matrimonial, ya que la

declaracin de bien familiar requiere existencia del
matrimonio.
El profesor Ramos Pazos, seala que la institucin
persigue asegurar a la familia un hogar fsico
estable donde sus integrantes puedan desarrollar la
vida con normalidad, aun despus de disuelto el
matrimonio.
En el caso que un bien sea declarado familiar
mientras estaba vigente el matrimonio, el slo
hecho de su extincin no produce la desafectacin
de pleno derecho, sino que deber solicitarse
judicialmente.

 En relacin al mbito de aplicacin del bien

familiar, procede cualquiera sea el rgimen del

matrimonio, las normas que la regulan son de orden
pblico.
Se puede considerar como una materia vinculada al
rgimen de bienes del matrimonio y por ende podra
constar en el acuerdo regulador (profesor Rodrigo
Barcia)
Profesor Ramos Pazos seala que esta institucin vino
a ser consecuencia de la incorporacin en el
ordenamiento positivo del rgimen de participacin en
los gananciales, dado que se habra planteado por la
doctrina que el rgimen operaba como separacin de
bienes no dando origen a un patrimonio familiar, y con
el objeto de paliar aquello, se introduce con
prescindencia del rgimen de bienes que exista entre
los cnyuges.

Bienes que pueden ser declarados familiares.

1.- El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges, que sirva de

residencia principal de la familia. (art.141CC).

Puede ser propio de uno, de ambos, social o reservado de la mujer, debe
tratarse de un inmueble por naturaleza. Si se trata de una vivienda
construida en sitio ajeno no procede la declaracin de bien familiar, en ese
caso no podra realizarse una anotacin al margen de la inscripcin
respectiva.
Adems debe servir de residencia principal a la familia, lo que implica
que deba ser uno solo y que no se aplique a las casas de veraneo, de
descanso o de recreo.
2.- Los muebles que la guarnecen, la doctrina entiende que se refiere a
los bienes del art. 574 CC, que forman el ajuar de una casa, esta referencia
al art. 574 es discutida por el profesor Hernn Correa, ya que seala que el
art. referido es una norma instrumental, pero no de derecho sustantivo y
que la legislacin extranjera y la aplicacin jurisprudencial, tiende a ser
extensiva. Se argumenta tambin que el artculo 141 CC a pesar de aplicarse
en el mbito patrimonial, tiene un sustento extrapatrimonial, como lo es la
proteccin de la familia matrimonial.

 La declaracin de un bien como familiar es una medida

cautelar, por lo que debe ser especfica, debe recaer sobre

una especie o cuerpo cierto, por lo que en el caso de los
bienes muebles ser necesario levantar un inventario que
especifique los muebles que guarnecen el hogar comn
(Firgerio, Court, Corral). En otro sentido, Ramos Pazos
estima que se trata de una universalidad de hecho, dado que
la ley no ha establecido la obligacin de inventariar,
entiende que es la solucin que ms favorece al cnyuge no
propietario y a la familia y guarda armona con el sistema
del CC, que regularmente admite la subrogacin real.
3.- Los derechos o acciones que los cnyuges tengan en
sociedades propietarias del inmueble que sea
residencia principal de la familia. En este caso basta la
declaracin de cualquiera de los cnyuges, en escritura
pblica, que debe ser anotada al margen de la inscripcin
social en caso que se trate de una sociedad de personas o en
el registro de accionistas tratndose de una sociedad
annima.

Objetos sobre los cuales puede recaer la

declaracin de BF
1.- sobre una cosa corporal inmueble, que constituye la

residencia principal de la familia, o los muebles que la

guarnecen.
2.-sobre cosa incorpora, como son los derechos o
acciones que tienen los cnyuges en sociedades que sean
propietarias de un inmueble que sirve de residencia
principal de la familia.
Procede cualquiera sea el rgimen patrimonial del
matrimonio.
No afecta directamente el dominio sino a las facultades
de disposicin y administracin del cnyuge propietario.
No impide la embargabilidad del bien, sino que otorga
beneficio especial de excusin.

Tramitacin de declaracin de bien familiar.

Presentacin de la demanda ante TF competente.
Declaracin provisoria de bien familiar y

subinscripcin conservatoria.
Citacin a audiencia.
Si no existe oposicin se puede resolver en la misma
audiencia, en caso contrario o si se estima que faltan
antecedentes para resolver, se cita a juicio.
Se aplican normas del procedimiento ordinario de la
ley 19,968.

Titularidad de la accin.
Profesor Ramos Pazos, slo el cnyuge no

propietario, (para evitar el fraude a los acreedores

del cnyuge propietario).
Otra parte de la doctrina entiende que puede ser
solicitada por el cnyuge no propietario, ambos
cnyuges e incluso slo el cnyuge propietario.
Si actuare fraudulentamente para obtener la
declaracin, deber indemnizar los perjuicios
causados, sin perjuicio de la sancin penal que
pudiere corresponder. Art. 141 CC.

Efectos de la declaracin de BF
1.- Otorga al cnyuge beneficiario, un beneficio de excusin

contra los acreedores del cnyuge propietario. Por lo tanto los

acreedores del cnyuge propietario, debern primero ejercer sus
derechos sobre otros bienes del deudor. El bien familiar puede ser
embargado. Art.148 CC.

2.- Se limita la facultad de disposicin del cnyuge propietario.

Art.142 CC. No se pueden gravar o enajenar voluntariamente, ni

prometer gravar o enajenar los bienes familiares, sino con
autorizacin del cnyuge no propietario. La misma limitacin rige
para la celebracin de contratos de arrendamiento, comodato o
cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de
goce sobre algn bien familiar. En relacin a las acciones o
derechos se requerir consentimiento de ambos cnyuges, para
realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad
respectiva, que tenga relacin con el bien familiar. Art.146 inc.2CC

Efectos de la declaracin de BF
La autorizacin en este caso debe ser especfica y solemne,

requiere de escritura pblica en la medida que el acto que se

autoriza exija esta solemnidad u otras.
En los casos del art.142 CC, la voluntad del cnyuge no
propietario de un bien familiar podr ser suplida por el
Juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde
en el inters de la familia.
La sancin a la trasgresin de la limitacin de disponer por
parte del cnyuge propietario es la nulidad relativa,
procediendo la accin rescisoria en favor del cnyuge no
propietario. Art. 143 CC. En el caso del 146 CC la sancin es la
misma, pero por aplicacin de las reglas generales. Los
terceros que contraten con el cnyuge propietario sin la
autorizacin, estarn de mala f. Art. 143 inc.2 CC.

Efectos de la declaracin de BF
3.-la declaracin del bien como familiar, puede

llevar aparejada como consecuencia, la

constitucin de derechos de usufructo, uso,
habitacin sobre ellos. At. 147 CC.

Desafectacin de BF
El art.145 CC, establece tres formas de desafectacin expresa, sin perjuicio

existe una cuarta:

1.-por acuerdo de los cnyuges (por escritura pblica, que debe
anotarse al margen de la inscripcin respectiva)
2.-por resolucin judicial, recada en juicio seguido por el cnyuge
propietario en contra del no propietario, fundado en que el bien no sirve de
residencia principal de la familia.
3.- por resolucin judicial cuando el matrimonio se ha declarado
nulo o ha terminado por muerte de uno de los cnyuges o por
divorcio. La simple extincin del matrimonio no produce de pleno
derecho la desafectacin, pues disuelto el matrimonio el bien puede seguir
siendo la residencia principal de la familia, caso en que no cabe la
desafectacin.
4.-por enajenacin voluntaria o forzada del bien familiar, en este
caso parte de la doctrina estima que el bien pierde ipso facto la calidad de
familiar, sin que sea necesaria una declaracin en ese sentido. (Corral,
Rosso, Barcia)

JURISPRUDENCIA
Sentencia CS de 15 de abril de 2009, Rol 1086-2009. el artculo 145 CC se

remite en los casos de matrimonio terminado por muerte, divorcio o

nulidad. El reenvo debe entenderse no solo al procedimiento, vale decir
que exista una peticin de desafectacin y una resolucin que la disponga,
sino tambin con la necesidad de justificar que no se cumplen los
fundamentos que autorizan la existencia. Estima que ser necesario un
pronunciamiento en orden a acreditar el cumplimiento de los
presupuestos de fondo referidos al destino del bien. Ello se ve reafirmado
por la circunstancia que el divorcio no opera de pleno derecho
desafectando el bien.
Se seala que esta institucin pretende asegurar a la familia un hogar
fsico estable, donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con
normalidad, ejerciendo los roles y funciones que les corresponden, a fin de
evitar el desarraigo de la que ha sido la residencia principal de la familia.
Constituye tambin una garanta o forma de proteccin para el cnyuge
ms dbil o para el que tenga el cuidado de los hijos, en casos de
separacin o divorcio.

JURISPRUDENCIA
La misma sentencia se refiere al objeto de los bienes

familiares, indicando que se centra en dar proteccin a

la familia en la disposicin de bienes materiales para su
propio desarrollo, amparar al cnyuge no propietario
de la vivienda familiar y resguardar el inters de los
hijos comunes y del cnyuge a que le corresponde el
cuidado de estos.
Indica que la institucin subsiste mas all de la
disolucin de la relacin conyugal, permaneciendo
vigente en relacin a los hijos, a quienes en este caso la
ley busca asegurar su proteccin mediante la
consagracin de esta institucin, con la extensin de sus
efectos mas all del matrimonio, si se dan los
presupuesto legales que la justifican.

JURISRUDENCIA
Sentencia ICA Santiago, de 17 de enero de 2008, Rol

4278-2004. resuelve que la institucin de los bienes

familiares no puede confundirse con el derecho real
de usufructo, dado que no siempre atienden a fines
comunes. Adems de ello se le reconoce derecho al
cnyuge no propietario para que durante el
matrimonio o incluso disuelto este, solicite al Juez la
constitucin de los derechos de usufructo, uso o
habitacin sobre los inmuebles, aun cuando hayan
sido declarados bien familiar, debiendo resolverse
en consideracin al inters de los hijos y a las
fuerzas patrimoniales de los cnyuges.

Constitucionalidad de la institucin de los BF

Durante la discusin de la ley 19.335, se plante en el senado, dudas acerca
de la constitucionalidad de algunos aspectos, como la declaracin que pudiera hacer el
cnyuge no propietario, lo que se solucion entregando la declaracin a la justicia. Se
sealaba que al limitar la facultad de disponer de un bien propio, se vulneraba el
derecho de propiedad (art.19 N24 CPE) y en contra del principio de no entrabar la
libre circulacin de los bienes, idea central de nuestro ordenamiento positivo desde la
dictacin del CC.
Se tuvo a la vista informe del profesor Carlos Pea, defendiendo la
constitucionalidad del proyecto, que sealaba que la institucin importa un desmedro
de la autonoma de la voluntad, pero para que fuera considerada inconstitucional
debera ser equivalente a una privacin del dominio o una limitacin por
justificaciones distintas a las autorizadas en el art. 19 N 24 inc. 2 CPE. Indico que
nuestro ordenamiento jurdico contiene diversas instituciones relativas a la propiedad,
que se fundan en el inters de la familia, cuya naturaleza es igual a la de los bienes
familiares, por ejemplo el derecho de alimentos que puede pagarse mediante derechos
reales limitativos del dominio, art.11 de la ley 14,908, el usufructo legal del marido y
del padre de familia, art. 810 en relacin con el 243 CC y 1753 CC.

Constitucionalidad de la institucin de los BF

Se estableci que desde el punto de vista del cnyuge

no propietario, su voluntad es puramente

declarativa, no constituye un acto de auto tutela sino
de la tutela de los intereses familiares.
Se critico tambin al proyecto la posible lesin al
derecho de prenda general de los acreedores,
concluyndose que esta no afectaba a los acreedores
anteriores, y respecto de los posteriores, la
posibilidad de excusin en una circunstancia que
deberan conocer mediante el sistema registral.