TTULO:

NUEVOCDIGOCIVILYCOMERCIAL.IMPACTOSFISCALES

AUTOR/ES:

Martn,JulinA.

PUBLICACIN:

DoctrinaTributariaERREPAR(DTE)

TOMO/BOLETN:

XXXVII

PGINA:

MES:

Abril

AO:

2016

OTROSDATOS:

JULINA.MARTN

NUEVOCDIGOCIVILYCOMERCIAL.IMPACTOSFISCALES(*)
En el trabajo, el autor aborda el impacto del nuevo Cdigo Civil y Comercial para los contadores,
analizandolossiguientestpicosentreotros:derechosdefamilia,sucesiones,obligacionesenmoneda
extranjera, contratos y la situacin frente al impuesto de sellos, la empresa/empresario, sociedades,
contabilidad, el derecho real de superficie, los conjuntos inmobiliarios, la prescripcin de los tributos
locales,laresponsabilidaddelosadministradores,loscontratosafuturo,etc.

IINTRODUCCIN
La nueva ley 26994 (BO: 8/10/2014) reemplaza a un cuerpo legal que rige desde hace ms de 140 aos. Se deroga el
Cdigo Civil (CC) (L. 340) y el Cdigo de Comercio (L. 15 y 2637), por lo cual todo el articulado de ambos Cdigos se
reemplazapor2671artculosaggiornados alostiemposmodernos.
La Cmara de Diputados convirti en ley el proyecto de unificacin y actualizacin de los Cdigos Civil y Comercial. La
normarigedesdeel1deagostode2015(sibiensuvigenciaoriginalseencontrabaprevistaparael1/1/2016,atravsde
laL.27077BO:19/12/2014,semodificesta,anticipndolaal1/8/2015).Elloserealizaenbasealasfacultadesqueel
artculo75,inciso11),delaConstitucinNacional(CN)leconfierealCongreso.
Por otro lado, sin perjuicio de que las reformas introducidas conciernen esencialmente al mbito del derecho privado, su
significativainjerenciaenlainterpretacinyaplicacindelasleyestributariasobligararevisarestasltimas,aunpeseala
reconocidaautonomadelderechotributario.
Elderechotributariosefueconformandocomounaramajurdicaconprincipios,conceptoseinstitutospropiosy,sibien
existen discrepancias en la doctrina y la jurisprudencia sobre el alcance de esa autonoma, es aceptado que cuenta con
suficiencia normativa, que le permite redefinir conceptos jurdicos de las otras ramas del derecho. Sin embargo, esta
autonomaestructuralnosignificaquesusnormasyprincipiosestnaisladosdelsistemajurdicoenelqueestinserto.
En consecuencia, la reforma integral de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin determinar la necesaria revisin del
plexo normativo del sistema tributario global para adecuarlo, en lo que fuere necesario, a la nueva estructura de normas
civilesycomercialesqueregularnlasrelacionesdetodoslosmiembrosdelacomunidadjurdicadenuestropas,afinde
garantizareldeseadoobjetivodeseguridadycertezaenesosinstitutos.

IIDERECHOSDEFAMILIA
Aspectosgenerales
Enmateriadederechodefamilia,seobservannuevasfigurasmatrimoniales(comunidaddebienes,separacindebienes,
convivencia) respecto de las cuales la normativa fiscal existente, impuesto a las ganancias y sobre los bienes personales,
requiereunaadecuacinalasnuevasformasmatrimoniales.
En el rgimen de separacin de bienes, cada uno declara sus bienes y sus rentas. En el rgimen de convivencia, no se
consideralafiguradematrimonioalosfinesfiscales.Tampocolosconvivientespodrnsertratadoscomocargasdefamilia,

pornoexistirvnculoalguno.
En tal sentido, pareciera que la interpretacin de la AFIP en la Circular 8/2011 cubrira temporariamente el bache legal,
puessetratadeunanormainterpretativaynodeunaley.Dichacirculardispone:
a)Impuestoalasganancias:correspondeatribuiracadacnyugelasgananciasprovenientesde:
1.Actividadespersonales(profesin,oficio,empleo,comercio,industria).
2.Bienespropios.
3.Bienesganancialesadquiridosconelproductodelejerciciodesuprofesin,oficio,empleo,comerciooindustria.
4.Bienesganancialesadquiridosconbeneficiosprovenientesdecualquieradelossupuestosindicadosenlospuntos2y3
precedentes,enlaproporcinenquecadacnyugehubierecontribuidoadichaadquisicin.
b)Impuestosobrelosbienespersonales:correspondeatribuiracadacnyuge:
1.Latotalidaddelosbienespropios.
2.Losbienesganancialesadquiridosconelproductodelejerciciodesuprofesin,oficio,empleo,comerciooindustria.
3. Los bienes gananciales adquiridos con beneficios provenientes de los bienes indicados en los puntos anteriores, en la
proporcinenquehubierecontribuidoasuadquisicin.
La persona por nacer es sujeto de impuestos asimismo, el padre deja de ser un responsable sustituto para tener la
administracindelosbienes.ElmenordeedaddeberinscribirseenlaAFIPeingresarlosimpuestosquecorrespondan.
Por el lado de las personas por nacer, no resulta clara la deduccin como carga de familia, si bien, en base a una
interpretacinextensivadelasnormasenvigortantodelCdigocomodelasleyesfiscales,scorresponderaladeduccin.
Resulta necesario aclarar la deduccin como carga de familia de los hijos hasta los 25 aos, teniendo en cuenta que los
padres,enbasealCdigo,debenlaprestacinalimentariadeloshijoshastadichaedad,cuandoellmitedeedadprevisto
enlaleydelimpuestoalasgananciasparacomputarladeduccinesde24aos.
Aspectosparticulares
Analizaremosseguidamentelosdiferentesregmenesmatrimoniales:
IComunidaddebienes
SecaracterizaporlasimilitudconeldelCdigoCivilyComercial(CCyCo.),porloque,pareciera,nohabrdificultadespara
aplicarlasnormasdelimpuesto.
Loscnyuges,desdelacelebracindelmatrimonio,quedarnsometidosalrgimendecomunidaddegananciasenelcaso
de falta de opcin hecha en la convencin matrimonial. En este caso, no vara el tratamiento en los impuestos a las
gananciasysobrelosbienespersonales.
Una novedad es la previsin de un rgimen de recompensas, que se deben los cnyuges al disolverse la sociedad
conyugal, cuando se hubiese realizado algn gasto o mejorado un bien propio con dinero ganancial, ingresos que estn
fueradelobjetodelimpuesto.
IISeparacindebienes
Cada cnyuge conserva la libre administracin y disposicin de sus bienes personales en caso de no poder probarse la
propiedaddeunbien,sereputaqueperteneceaamboscnyugesencondominio.
Encasodedisolucindelmatrimonio,sinohubieraacuerdoentreloscnyuges,seempleanlasreglasdelaparticinde
herencias.
La aplicacin del impuesto a las ganancias, en el caso de estos matrimonios, se caracteriza porque no existen bienes
ganancialessinopropioselloporqueseconsideraquenoexistematrimonioalosfinesfiscales.
El rgimen de separacin de bienes establece que cada cnyuge conserva la libre administracin y disposicin de sus
bienespersonales,conexcepcindelaviviendafamiliar.
IIICambiodergimen
El artculo 449 del CCyCo. dispone que ... Despus de la celebracin del matrimonio el rgimen patrimonial puede
modificarse por convencin de los cnyuges. Esta convencin puede ser otorgada despus de un ao de aplicacin del
rgimenpatrimonialconvencionalolegal,medianteescriturapblica.Paraqueelcambiodergimensurtaefectosrespecto
deterceros,debeanotarsemarginalmenteenelactadematrimonio.
Elcambiodelrgimendecomunidaddebienesaldeseparacinimplicaladisolucindelacomunidad.
Porsuparte,elcambiodelrgimendeseparacinaldecomunidadnotendrrelevanciaimpositiva,respectodelosbienes
existentes al momento del cambio, ya que cada cnyuge los aportar, sean de propiedad exclusiva o en condominio con el
otrocnyuge,encarcterdebienespropiosy,apartirdeall,podrhaberonobienesgananciales.
IVRgimendeconvivencia
El artculo 509 del CCyCo. lo dispone para las uniones basadas en ciertas relaciones afectivas de dos personas que
convivenycompartenunproyectodevidaencomn,seandelmismoodiferentesexo.Laleytambincreaunregistrode

uniones convivenciales donde esas uniones, as como los pactos de convivencia que suscriban sus integrantes, deben
inscribirse.Ellotieneporobjetoregularlacontribucindelascargasalhogaryladivisindebienesencasoderuptura.
Al cese de la convivencia, los bienes se reparten segn lo establecido en el pacto de convivencia o, en su defecto, se
mantienenenelpatrimonioalqueingresaron,sinperjuiciodelaaplicacindelasnormasdelenriquecimientosincausa.
Estasunionesnotienenuntratamientoespecficoenelimpuestoalasgananciasysobrelosbienespersonales,yaqueno
constituyenmatrimonio.
Enelcasodeingresaralpatrimoniodeunconvivienteunbienobtenidocongananciasodinerodelotro,setratardeuna
adquisicinattulogratuitoquerecibeelmismotratamientoquelasdonacionesdentrodeunmatrimonio.
Alfindelaconvivencia,seproducirladistribucindebienespactada,loquepuedeproducircambiospatrimonialesque
seconsiderannoafectadosporelimpuesto.Serngananciasoprdidasfueradelobjetodelimpuesto.
Encasodenopoderseprobarfehacientementelapropiedaddeunbien,seconsideraqueestencondominio.
VContratoprenupcial
Elcontratoprenupcialpermitealosintegrantesdelmatrimoniodemanerapreviaalregulardiversosaspectosrelativos
asuseconomas,lagestindelosbienesylasobligacionesdurantelavidaconyugal,ascomootrassituacionesrelativasa
unposibledivorcioomuertedeunodelosmiembrosdelapareja.
Valeaclararque,afaltadeopcin,loscnyugesquedarnsometidosdesdeelcasamientoalrgimenganancial.
Antesdelacelebracindelenlace,laspartespodrnacordar:
Ladesignacindelosbienesquecadaunollevaalmatrimonio.
Laenunciacindelasdeudas.
Lasdonacionesquesehaganentreellos.
Laopcinquehaganporalgunodelosregmenesmatrimoniales.
Los convenios debern ser confeccionados por escritura pblica antes de la celebracin del enlace y solo producirn
efectosapartirdeesemomentoyentantolauninnoseaanulada.
VIComentariosfinales
Finalmente,mencionamosqueloscnyugespuedenintegrarentressociedadesdecualquiertipo(SA,SRL,etc.),incluso
sociedadessimples.
Esta nueva concepcin de la creacin de estructuras familiares y sus relaciones personales, as como la administracin y
disposicin de los bienes de los contrayentes y la percepcin de sus frutos, pone en crisis la actual redaccin de la
normativafiscal.
Atalfin,consideramosque,sibiensernecesariaunareformaimpositiva,existenaspectostalescomolosquedevienende
la nueva ley de matrimonio que impactan significativamente en los rubros que hacen a la correcta liquidacin de los
impuestosalasgananciasysobrelosbienespersonales,porloqueserequiereunaadecuacinlegislativaenconcordancia.
Enresumen,lostemasqueseplanteanyquerequierenunaadecuadaregulacinfiscal,son:
tratamientodelosdiferentesregmenesmatrimoniales
extensin de la obligacin de alimentos, evaluando si los hijos del cnyuge podran ser declarados tambin como
familiaresacargo
anlisisdelasdeduccionesporcargasdefamiliaqueresultanaplicables
que segn el artculo 19 del CCyCo., que establece que la vida se inicia con la concepcin en el seno materno y, por
ende,laspersonaspornacersonpersonashumanastitularesdederechosyobligaciones,correspondeevaluarsiapartir
dedichomomentoprocedeladeduccincomocargadefamilia
teniendo en cuenta que los padres deben la prestacin alimentaria de los hijos hasta los 25 aos, evaluar la situacin
actualdeltopede24aos,parasuconsideracincomocargasdefamilia.

IIISUCESIONES.LEGTIMAHEREDITARIA
Seamplalafacultaddetestar,reduciendolaporcinlegtimayseincorporaelfideicomisotestamentario.
Sedisminuyelaporcinlegtimadelosdescendientesalosdosterciosyladelosascendientesaunmedio,manteniendola
delcnyugeenestaltimaproporcin,sosteniendoqueellorespondeaunadoctrinamayoritariaqueconsideraexcesivaslas
porciones establecidas por Vlez Sarsfield y ms justo ampliar las posibilidades de libre y definitiva disposicin del futuro
causante.
Actualmentelasporcioneslegtimasdelosherederosforzososseconformadelasiguientemanera:alosdescendientesles
corresponde las cuatro quintas partes a los ascendientes, las dos terceras partes y al cnyuge le corresponde un medio
(arts.3592a3595,CC).
ElCdigomodificalasporciones delalegtima:encuantoalosdescendientes,semodificadelascuartasquintaspartesa

dosterceraspartesrespectodelosascendientes,dedosterceraspartesaunmedioelcnyugemantienesulegtimade
unmedio(art.2445).
Vemosqueseaumentalaporcindisponibledelaherencia:encasodetenerdescendientes,sepuededisponerdehasta
unterciodelvalordelosbienes(enlugardeunquinto)sihayascendientes,sepuededisponerdelamitad(enlugarde
untercio).Elcnyugemantienesuporcinlegtima:lamitad.Encasodeunherederocondiscapacidad,elcausantepuede
disponerqueestereciba,ademsdelaporcindisponible,unterciomsdelrestodelaherencia.
Comopuedeobservarse,semantienelaestructuradelderechosucesoriovigente,reconociendolasucesintestamentaria,
otorgando una mayor autonoma de la libertad del testador para disponer de sus bienes, en desmedro de la familia como
institucinnaturalydelaproteccindestinadaasusmiembros.
Esta libertad invocada y pretendida por la reforma responde a diferentes argumentos: ya sea beneficiar a terceras
personasconlasquesemantuvieronvnculosextraconyugales,enrazonesasistencialesdeparientesquenosonherederos
forzosos,oparadestinarlosbienesconfinesaltruistas.
Sisetratadebeneficiaradescendientesoascendientescondiscapacidad,consideramosprocedentelamejorareguladaen
el artculo 2448, que dispone: El causante puede disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un
fideicomiso, adems de la porcin disponible, de un tercio (1/3) de las porciones legtimas para aplicarlas como mejora
estrictaadescendientesoascendientescondiscapacidad.
Laconstitucindeunfideicomisotestamentariodeberespetarlalegtimadelosherederosforzosos.

IVOBLIGACIONESENMONEDAEXTRANJERA
Marcogeneral
Respectodelasobligacionesenmonedaextranjera,sehanproducidocambiosconrelacinalalegislacinprevia.
ElCC,enlaredaccinoriginaldelartculo617,establecaquesiporelactoporelquesehaconstituidolaobligacinse
hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar
cantidades de cosas . En este sentido, el codificador entendi que la moneda extranjera no es dinero, sino simplemente
cosas(art.2311,CC).
Posteriormente,dichoartculofuemodificadoporlaley23928 deconvertibilidad,disponiendoquesiporelactoporelque
se ha constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin
debeconsiderarsecomodedarsumasdedinero.
El artculo 619 del CC dispona que si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o
calidaddemoneda,cumplelaobligacindandolaespeciedesignada,eldadesuvencimiento.Enotraspalabras,lanorma
dispona que si un deudor se oblig en una moneda, sea esta de curso legal o no, para liberarse de la obligacin deber
devolverlamismaespeciedemonedaenlaqueseoblig.
ElnuevoCdigopresentaotroescenario:
Obligacionesdedardinero.Art.765...siporelactoporelque se ha constituido la obligacin, se estipul dar moneda
quenoseadecursolegal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades de cosas y el deudor
puedeliberarsedandoelequivalenteenmonedadecursolegal.
Obligacindeldeudor.Art.766Eldeudordebeentregarlacantidadcorrespondientedelaespeciedesignada.
La principal diferencia que notamos entre un rgimen y otro son las consecuencias que traen aparejados los eventuales
incumplimientosobligacionales.Enelcasodeentenderqueestamosfrenteaobligacionesdedarcantidadesdecosas,ante
un eventual incumplimiento podr haber un reclamo de daos y perjuicios. En cambio, si se considera que son sumas de
dinero,loseventualesincumplimientossoncompensadosconelpagodeinteresescompensatorios.
Tengamos presente que el proyecto original se haba modificado agregando de conformidad con la cotizacin oficial, lo
queluegosesuprimi.
LaCmaraNacionaldeApelacionesenloCivil(SalaF),enautosFauc/Abecian,del25/8/2015,considerqueelartculo
765 del CCyCo. no resulta ser de orden pblico y, por no resultar una norma imperativa, no habra inconvenientes en que
las partes, en uso de la autonoma de la voluntad (arts. 958 y 962, CCyCo.), pacten que el deudor debe entregar la
cantidad correspondiente en la especie designada. Justamente eso es lo que ha sido previsto en el artculo 766 de ese
mismoordenamiento.As,yportratarsedenormativasupletoria,seresolvidejarsinefectoelreclamodepesificacin.
Cabe complementar lo expuesto con la supletoriedad que revisten las disposiciones del CCyCo.: Las normas legales
relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de las partes, a menos que de su modo de expresin, de su
contenido,odesucontexto,resultesucarcterindisponible(art.962,CCyCo.).
Porotrolado,seobservanexcepcionesalartculo765delCdigo,porejemplo,enloscontratosbancarios,elartculo1390
dispone:
Depsitoendinero:haydepsitodedinerocuandoeldepositantetransfierelapropiedadalbancodepositario,quientiene
laobligacinderestituirloenlamonedadelamismaespecie,asimplerequerimientodeldepositante,oalvencimientodel
trminoodelpreavisoconvencionalmenteprevisto.
Porlotanto,enestetipodecontratos(ycuandounaleyespecialpudieraestablecerotraexcepcin),seexceptuardelo

dispuestoporelartculo765.
Tambin constituirn excepciones los casos en los cuales el acreedor renunciara vlidamente a la pesificacin, por
ejemploenelartculo944:Todapersonapuederenunciaralosderechosconferidosporlaleycuandolarenuncianoest
prohibidaysoloafectaainteresesprivados....Enfuncindeestoltimo,observamosquelapesificacinquedasujetaa
lavoluntaddelacreedorynodellegislador.
Marcotributario
Eltratamientotributarioaplicablealasdiferenciasdecambioeselsiguiente:
IImpuestoalasganancias
a)Sujetopersonafsicaqueliquidaporlateoradelafuente
Seencuentranalmargendelmbitodeltributo.
b)Sujetosqueliquidanporlateoradelbalance
Lasgananciasestngravadas.
IIImpuestoalvaloragregado
La opinin del Fisco Nacional sostiene que las diferencias de cambio generadas por importes facturados en moneda
extranjera y cancelados en moneda nacional estn gravadas por el impuesto al valor agregado. Distinto es el caso de
importes facturados y cancelados en moneda extranjera, considerando no gravada la diferencia de cambio, segn el
dictamen(DAT)24/1991.
Ello se complementa con el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) del 3/9/1991, recado en la causa
ArtcasasSA,respectodelainclusindelasactualizacionesdelprecioenelvocablosimilarescontenidoenlanorma.
No obstante el marco fiscal, tenemos que tener presente que desde la rbita legal las actualizaciones estn prohibidas
legalmentedesdelaley23928deconvertibilidad.
Definida su gravabilidad, el otro tema a resolver es si la diferencia de cambio gravada es solo sobre el precio neto o si el
IVAdbitofiscalfacturadoconformalabasedeclculodelamisma.Larespuestaesquenocorrespondeincluirenlabase
deimposicinladiferenciadecambioatribuiblealIVAimpagoporeldeudor.
Ello as, respetando el fallo de la CSJN del 28/9/2010, en la causa Angulo, que establece la gravabilidad de las
operacionesfinancierasquesonaccesoriasdeoperacionesprincipalessujetasalgravamen,enbasealcriteriodeunicidady
dejandodeladolodispuestoporelartculo10delreglamentodelIVA.
Finalmente,eltemaquemotivaunanlisisconmayorprofundidadesqueactualmentelamonedaextranjeranoesdinero
sinounacosa,porlocualdebieraelFiscoexpedirseratificandoonolasconclusionesanteriormentevertidas.
IIIImpuestosobrelosingresosbrutos
Eltratamientodelasdiferenciasdecambionosonproductodeunaactividadnitienenelcarcterdehabitualespretender
gravarlasimplicairencontradelprincipiodereservadeley.
Tampocoprocedelagravabilidaddelasmismas,atentoaquenoconstituyenunacontraprestacinporactividadalguna.
Ladoctrinaanalizadadestacalaposicindividida,dondeporotroladoconsideraquelasdiferenciasdecambioparticipan
delconceptodefinanciacinyajustespordesvalorizacinmonetariay,porende,gravadas.
ValedestacarlaopinindelaARBA:
LaexDireccinProvincialdeRentashoyARBAserefirialtemaatravsdelinforme97/2003,considerandoque: Las
actividades o rubros complementarios de una actividad principal incluida financiacin y ajustes por desvalorizacin
monetariaestarnsujetosalaalcuotaque,paraaquella,contemplelaleyimpositiva.ElcriteriodelFiscofueconsiderar
que toda suma de dinero percibida por el contribuyente, que tenga origen en el ejercicio de la actividad, est gravada.
Adicionalmente, se manifest que, segn la norma tributaria, para la composicin de la base imponible no pueden
efectuarse otras detracciones que las expresamente enunciadas y las actualizaciones monetarias no se hallan
comprendidasentalenunciacin.
Enotraspalabras,lasdiferenciasresultantesporaplicacindelvalordecambiodelamonedaextranjeraenmonedalocal
entrelafechadefacturacinyladecobro,cualquierasealamodalidadconvenida,participandelconceptodefinanciaciny
ajustespordesvalorizacinmonetariasujetosaltributo.
El Tribunal Fiscal bonaerense se expres en el caso Aerolneas Argentinas SA, TFABA, Sala III, del 20/3/2013,
concluyendopormayoralaimprocedenciadelreclamosobrelasdiferenciasdecambio.Laopininfuedividida,atentoaque
laminoraopinrespectodesugravabilidadenbaseaquenopuedenefectuarseotrasdetraccionesquelasexpresamente
previstasporlaley.
Interpretamosquenoresultaclaralagravabilidaddelasactualizacionesydiferenciasdecambio,puesnorespondenauna
actividad habitual. La operacin principal tributa cuando se devenga el respectivo hecho imponible, y en virtud de que el
pagodelpreciosobreelcualsetributoportunamenteelgravamenserealizaconposterioridad,noresultalgicoimponer
con el gravamen la re expresin de dicho precio, ya sea por un ajuste de valor por ndice de precios o por variacin de
cotizacindelamonedaextranjera,queahoraseconsideracosaenlugardedinero.
El hecho de que se enumere a las actualizaciones como actividad complementaria es incorrecto, pues no responden a un

desarrollo de una actividad. Por otro lado, tales conceptos pueden interpretarse que ni siquiera estn en el objeto del
impuesto.
En cuanto a que no figuran expresamente como una detraccin de la base imponible, sera factible realizar una
interpretacin restringida de la forma de determinar dicha base, pues tal enumeracin hace referencia a conceptos que no
integranlabaseimponiblealmomentodeldevengamientodelhechoimponible.
Finalmente,pretenderquetodoconceptoquesecobraintegralabaseimponible,escambiarelcriteriodeimputacindel
ingresodeldevengadoalpercibido.
Distinta es la situacin si se cobran intereses, pues en este caso los mismos, al tener como finalidad el resarcimiento
financieroporelusodeuncapital,debenincluirsedentrodelobjetodelimpuesto,siendotambinuntemaopinableenqu
medidadichoresarcimientocubrelareexpresinporinflacinycuntoesrendimientogenuino,algoimposibledemensurar
alosfinesdedeterminarlabaseimponible.
Finalmente,seplanteafrenteaesteimpuestolamismainquietudqueenelIVA,considerandoquelamonedaextranjerano
esdinerosinocosaporende,sernecesariaunadefinicindelcriterioaseguirporlosFiscosenestamateria.

VVIGENCIA
Elartculo7dispone:
Art.7Eficaciatemporal.Apartirdesuentradaenvigencia,lasleyesseaplicanalasconsecuenciasdelasrelacionesy
situacionesjurdicasexistentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La retroactividad
establecidaporlaleynopuedeafectarderechosamparadosporgarantasconstitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las normas ms
favorablesalconsumidorenlasrelacionesdeconsumo.
Elefectoinmediatodelanuevalegislacinvemosqueaplicacuandomodifica,acrecientaodisminuyelosefectosencurso
delasrelacionesosituacionesjurdicasexistentes.Elloestconsagradoenelprimerprrafodelartculo7.
El legislador consagr en el segundo prrafo que las leyes no tienen efecto retroactivo, salvo que en forma expresa
dispongalocontrario,noimportandosiesdeordenpblicoono.Elprincipiodeirretroactividadsignificaquelasleyesrigen
paraelfuturo.Lanuevalegislacinnopuedevolversobresituacionesorelacionesjurdicasyaterminadasnisobreefectos
yaproducidosdesituacionesorelacionesanexistentes.
Retomando el eje de este punto, debemos decir que las leyes son retroactivas cuando: 1) vuelven sobre la constitucin,
extincin o efecto de una relacin jurdica anteriormente constituida o extinguida, o 2) cuando se atribuyen efectos que
antes no tenan ciertos hechos o actos jurdicos, y esos efectos se aplican a un perodo de tiempo anterior a la entrada en
vigenciadelanuevaley,porejemplo:unaleyquegraveconunimpuestonuevoaunaactividadquenolatenaysedecida
aplicar a un perodo anterior a su publicacin. Ello podra darse, por ejemplo, con una nueva disposicin en el impuesto a
lasganancias,quesiendounimpuestodeejercicio,lanuevaregulacinfiscalaplicaparatodoelaofiscal,ynodesdeque
rigelaley.
Aqu es importante el concepto de consumo jurdico desarrollado por la jurisprudencia, en donde los hechos pasados
queagotaronlavirtualidadquelesespropia,nopuedenseralcanzadosporlanuevaleysinincurrirenretroactividad,por
loquedebenregirseporlaleyanterior (SCBAinre,Barrientos,Antonioyotrosc/LaPlataCerealSALLBA1994pg.
285).
Vale destacar que en nuestro derecho privado el principio de irretroactividad es de origen legal, no constitucional. Las
nicas leyes en las cuales la irretroactividad tiene raigambre constitucional son las leyes penales, por lo que el poder
legislativonopuededictarunaleyquepermitapenaraunhabitantedelaNacinporunhechoanteriorasusancin.
Finalmente,enlorelativoalavigenciadelasleyes,apartirdelnuevoCCyCo.,estasobliganydesobliganpasadoslosochos
dasdesupublicacinenelBoletnOficial.Ladiferenciaesqueanteriormentedesobligabanapartirdelapublicacindela
leyenelBoletnOficial.

VIFECHACIERTA
Respectodela fechacierta,elnuevoCCyCo.introduceunamodificacinsustancialensudefinicin,alabandonarlarigidez
previstaenelartculo1035delanteriorCC,yadmitirquesupruebapodrreconocerse porcualquiermedio,sujetoala
apreciacinrigurosadeljuez(art.317,CCyCo.).
Segn el artculo 1035 del CC, un documento privado, cualquiera que sea su naturaleza, tena fecha cierta o autntica,
desde cuando haba sido registrado o presentado ante un notario, juez o autoridad administrativa, siempre que llevara la
constanciayfechadetalregistroopresentacin.
Lanuevadisposicinpermitirotorgarvalorprobatorioacualquierdocumentosujetoaaprobacindeljuez .
Vale destacar que ello tiene incidencia en materia de justificar pasivos, incrementos patrimoniales, etc., hechos que en el
pasadomotivaroncuestionamientosdelFiscoenbaseaunaestrictaaplicacindeladisposicinlegal.

Mencionamosjurisprudenciajudicial,AutolatinaArgentinaSA,delaCSJN(15/3/2011),enelcualla Corte ratifica la

especial importancia de la prueba a los fines de la justificacin de pasivos contrados desde el exterior, haciendo
prevalecerlanecesidaddeundocumentodelcualsurjaunafechaciertaparapoderdemostrarlaexistenciadelpasivo y
noconsideraralmismocomounincrementopatrimonialnojustificado,gravadoporganancias .
En este caso, el Fisco rechaz la operacin de crdito contrado desde el exterior, formalizado mediante un contrato de
mutuo,considerandoquesolopuedenoponerseatercerosaquellosrubricadosmedianteinstrumentopblicooprivadocon
fechadeterminada.

VIICONTRATOS.SITUACINFRENTEALIMPUESTODESELLOS
En primer lugar, el nuevo CCyCo. incorpora dentro de su texto los tipos de contratos que hasta ahora estaban regulados
porleyespropias,comoporejemplo:contratosdeconcesin,leasing ,fideicomiso,tiempocompartido,franquicia,etc.
En segundo lugar, desaparece la distincin entre contratos reales y consensuales, y todos los contratos pasan a ser
consensuales,artculos966a970.
En lnea con la supresin de la categora de contratos reales, se convierte al mutuo y al comodato en contratos
consensuales.
Porende,alosfinesdelimpuestodesellos,elinstrumentosujetoalgravamenseperfeccionaenelmomentodelacuerdo
devoluntades,esdecir,conlafirmaolgrafa,signoofirmadigital,artculo288delCCyCo.,noimportandolatradicindel
bien.Porlocualpodemosencontrarnoscondocumentosqueseanttulosjurdicosperonoinstrumentossujetosalimpuesto
desellos.
Lafirmadigitalestreguladaenlaley25506ysediferenciadelafirmaelectrnicaestaltima,nosujetaaimposicin,en
quesepresumesuautora.
De tal manera, considerando que la ley 25506 no violara la ley de coparticipacin, el instrumento sujeto al gravamen
estardadoenbasealodispuestoporelartculo9delaleydecoparticipacin,extendiendoelalcancedeinstrumentoalos
documentos que, segn el artculo 288 del CCyCo., tengan firmas olgrafas o signos. Tratndose de documentos
electrnicos,elconceptodeinstrumentoseextiendeaaquellosquecuentenconfirmadigital,peronoseincluyelafirma
electrnica.
Enlaformacindelconsentimientosehareceptadola teoradelarecepcin (art.971,CCyCo.).Detalmanera,sedejade
ladoelcriteriodelaemisinporende,alosfinesdelgravamenencuestin,deexistiruninstrumentosujetoaltributo,el
momento del nacimiento del hecho imponible en los contratos por correspondencia no ser cuando se emita la orden de
compraoseenveelpresupuestofirmadoporelcomprador,sinocuandoesteserecibaporeloferente.
Este cambio de criterio motivar adecuar los textos del gravamen de las 24 jurisdicciones al nuevo criterio del CCyCo.,
tanto en la definicin del hecho imponible, incorporando la expresin signos, y los documentos electrnicos con firma
digital, como asimismo estableciendo que el nacimiento del gravamen ocurre cuando el oferente recibe la orden de compra
firmadaporlacontraparte.
Aquellas jurisdicciones que mencionan firma electrnica no proceden la gravabilidad del documento. La diferencia entre
estaltimaylafirmadigital,msalldelvalorprobatorioyquiendebeprobarlafirma,estenquelafirmaelectrnicaes
aquella a la que le faltan elementos para convertirse en firma digital, por ejemplo, porque se emiti con posterioridad al
plazodevalidezotorgadoporelcertificanteoporqueelcertificantedelafirmanoessujetoadmitidoporlaley25506,etc.

VIII COMERCIANTES. PERSONAS. ACTOS DE COMERCIO. CONSENTIMIENTO.

REGISTROSCONTABLES
LasdefinicionesdecomercianteydeactodecomerciofueroneliminadasporelnuevoCdigo
En tal sentido, resultar indispensable la revisin del concepto de empresa unipersonal (que no posee personera
jurdica),actualmentelegisladaenlaleytributaria,enespecialporlaeliminacindelconceptodecomerciante.
Por su lado, se excluyen expresamente a los profesionales liberales y a las actividades agropecuarias cuando se trata de
personas humanas que, aunque desarrollen actividad econmica organizada, no llegan a organizarse como empresa. A
efectosdedeterminarcundounaactividaddeunprofesionalpuedeserreputadacomoempresa,resultatilacudiralas
normasdelderechotributario.
Alrespecto,valedestacarnormasdeantiguadataque,entiendo,serndeaplicacinhastatantolaAFIPdisponganuevas
disposiciones.
A)Dictamen7/1980 delaDireccindeAsuntosTcnicosyJurdicosdelaAFIP:sedefinealtrminoempresaparael
impuestoalasgananciascomolaorganizacinindustrial,comercial,financiera,deservicios,profesional,agropecuariaode
cualquier otra ndole que, generada para el ejercicio habitual de una actividad econmica basada en la produccin,
extraccin o cambio de bienes o en la prestacin de servicios, utiliza como elemento fundamental para el cumplimiento de
dichofinlainversindecapitaly/oelaportedemanodeobra,asumiendoenlaobtencindelbeneficioelriesgopropio
delaactividadquedesarrolla.
B) Concepto de empresa. Circular 1080 impuesto sobre los capitales: ... empresario es la persona fsica o si,

titulardeuncapitalque,anombrepropioybajosuresponsabilidadjurdicayeconmica,asumeconintencindelucrola
prestacin habitual de servicios tcnicos, cientficos o profesionales, y organiza, dirige y solventa con ese fin, el trabajo
remunerado y especializado de otras personas. Constituyen el capital, a estos efectos, todo tipo de recursos
econmicos significados por bienes afectados, total o parcialmente, a la consecucin de los objetivos de que se
trata.Eltrabajodeterceros,atalesfines,estrepresentadoporelempleoremuneradodeotraspersonas,conosinttulo
habilitante y con prescindencia de la cantidad de ellas, en tareas cuya naturaleza se identifique con el objeto de las
prestaciones que la empresa realice o que constituyen una etapa o una parte del proceso de las mismas. No resulta as
determinantedelaexistenciadeunaempresaunipersonal,atalesfines,lautilizacindeltrabajodepersonasquerealicen
tareas auxiliares o de apoyo (recepcionista, mecangrafa, etc.), en tanto dichas tareas no importen la realizacin
propiamentedichadelaprestacinmismadelservicioprofesional,tcnicoocientfico o una fase especfica en el desarrollo
del mismo. No estn, pues, comprendidos en el concepto de empresario o empresa unipersonal, aquellos profesionales
tcnicosocientficoscuyaactividadseadecarcterexclusivamentepersonal,aunconelconcursodeprestacionesalasque
hacereferenciaelprrafoanterior .
Vemosquenoesrelevanteparaconsiderarlaexistenciadeunaempresalaimportanciaovalordelequipamientosiloms
valiosoyprincipalparalaactividadeselintelectopersonaldelprofesionalacargo.
Como vemos, las pautas consideradas han sido la utilizacin de servicios prestados por otros profesionales, capital
invertidoylaexistenciaderiesgoempresario.
Complementanladefinicindeempresalassiguientesdisposiciones,entreotras:Instruccin(DATJ)236,del15/12/1978
dictamen (DAT) 49/2003, del 18/7/2003 dictamen (DAT) 55/2008 Pfano, Juan Jos TFN Sala B 29/9/1986
Aloisio, Settimio TFN Sala B 14/11/2002 Mascardi, Gustavo TFN Sala A 2/5/2000 Reig Vzquez Ger y
Asociadosc/MCBACSJN14/5/1991Ramos,JaimeCNCASalaI6/6/2006,confirmandofallodelTFN.
El CCyCo. considera a las personas en forma unificada y las clasifica como personas humanas o como
personasjurdicassindiferenciarentresujetoscomercialesyciviles
Sonpersonasjurdicaslasquenosonpersonasdeexistenciavisible(art.32delCC).
El nuevo Cdigo, en su artculo 141, expresa que: Persona jurdica son todos los entes a los cuales el ordenamiento
jurdicolesconfiereaptitudparaadquirirderechosycontraerobligacionesparaelcumplimientodesuobjeto.
Se establece la inoponibilidad de la personalidad jurdica ante la actuacin de esta, encubriendo la consecucin de fines
ajenos a ella, y constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros, la cual se imputa directamente a los socios, asociados, miembros o controlantes directos o indirectos que la
hicieronposible,quienesrespondensolidariaeilimitadamenteporlosperjuicioscausados.
Enloquehacealaspersonasjurdicasprivadas,seclasificanen:
a)lassociedades
b)lasasociacionesciviles
c)lassimplesasociaciones
d)lasfundaciones
e)lasmutuales
f)lascooperativas
g)elconsorciodepropiedadhorizontal
h)lascomunidadesindgenas
i)todaotracontempladaendisposicionesdeesteCdigooenotrasleyesycuyocarcterdetalseestablezcaoresultede
sufinalidadynormasdefuncionamiento.
Vemos que no se incluyen a los fideicomisos, cuando estos renen todas las condiciones para ser consideradas personas
jurdicas,aligualquelosconsorciosdepropiedadhorizontal,puespuedenadquirirderechosycontraerobligaciones.
Finalmente, la eliminacin de las expresiones acto de comercio y comerciante, como tambin la nueva definicin de
compraventa, no dan lugar a interpretar que cambia el hecho imponible a los fines del IVA e impuesto sobre los ingresos
brutos,puesserequiereelnimodelucroenelIVAy,asimismo,elejerciciodeunaactividadhabitualenelimpuestosobre
losingresosbrutos.
OtramodificacinesquesegnelCCyCo.(art.142)laexistenciadelassociedadescomenzararegirapartirdelmomento
de su constitucin, y no cuando se aprueban y se inscriben los estatutos. De esta forma, la exigencia de confeccionar los
balances y todos los efectos tributarios comenzar a regir desde el momento de la constitucin de la sociedad,
independientemente de cundo se produzca la inscripcin y aprobacin de los estatutos en los diferentes organismos de
contralor,comoocurrahastalaactualidad.
Contabilidadyregistroscontables
A) Sedispone,apartirdelartculo320enadelante,laobligacindellevarlibrosdecontabilidadporpartede:
1. Las personas jurdicas privadas: quedan obligadas a llevar libros contables todas las personas de carcter privado,
incluso aquellas que no tengan fines de lucro. Dentro de esta obligacin se encuentran las fundaciones, asociaciones
civiles,iglesiasyconsorciosdepropietarios,etc.

2.Losentescontablesdeterminadossinpersonalidadjurdicaexpresamenteobligadosporley.Teniendoencuentaalos
contratosasociativos,incluimosalasagrupacionesdecolaboracin,unionestransitoriasyconsorciosdecooperacin.
3. Las personas humanas que desarrollan ciertas actividades econmicas o sean titulares de una empresa o
establecimiento.Seexcluyendeloexpuestoalaspersonashumanasquedesarrollenprofesionesliberales,yactividades
econmicas,noejecutadasenformadeempresa.
4.Losagentesauxiliaresdelcomercioregidospornormasespeciales,comoeselcasodemartillerosycorredores.
Tener contabilidad y registros contables, permitir confeccionar balances y tener un cierre de ejercicio diferente al 31 de
diciembre. Ello es un tema para analizar respecto de las personas humanas que quieran cambiar su cierre de ejercicio de
diciembreaotromes.
B) El CCyCo., en su artculo 320, obliga a llevar libros contables a todas las personas fsicas o jurdicas que desarrollen
algunaactividadeconmicaorganizada.
Quedan excluidas las personas humanas, en la medida en que desarrollen actividades econmicas organizadas que no se
organicencomoempresa,porejemploprofesionales(abogados,contadores,etc.)oactividadesagropecuariasquenoestn
organizadasenformadeempresa(pequeafamiliaagricultora).
TomandocomopautaslaCircular1080yeldictamen7/1980,interpretamosqueseexceptanlosserviciosprofesionales,
tcnicosocientficosendondeelcomponenteintelectualprevalecesobreelaportedecapitaly/odelamanodeobraauxiliar
odeapoyo.Entalsentido,sehaconsideradorelevante,parajuzgaronolaexistenciadeunaempresacomercialalosfines
tributarios, determinar si el trabajo de los otros profesionales empleados con ttulo habilitante tiene aptitud o no para
suplantaroindependizarsedeltrabajodelprofesionaltitular,existiendoempresaenelprimercaso,ynoenelsegundo.
C) Nospreguntamosqupasacuandolaactividaddelenteesirrelevante.
Puedensereximidosdellevarcontabilidadlasactividadesque,porelvolumendesusnegocios,resulteinconveniente,pero
ladecisinalrespectoquedaenmanosdeunaimprecisajurisdiccinlocal.
Porende,surgelanecesidaddeclarificarencadaFiscolocalelalcancedelaexpresin volumendelgirodenegocios,
alosfinesdedeterminar,superadodichomonto,laobligatoriedaddellevarlibroscontables.
D) La contabilidad voluntaria: El artculo 320, en la segunda parte de su primer prrafo, admite expresamente la
contabilidad voluntaria, disponiendo que Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripcin y la
habilitacindesusregistrosolarbricadeloslibros,comoseestableceenestamismaSeccin.
Enrealidad,resultatilparaloscasosdudososdesujetosquenotenganclarosiestnonocomprendidosenlaobligacin
contableylaasumanexpresamenteparaevitarcontingencias.
Anteriormente, el Cdigo de Comercio limitaba la obligacin de llevar libros solamente a los sujetos definidos como
comerciantes.
E) Finalmente, respecto del lugar de domicilio de los libros y registros, estos deben permanecer en el domicilio del titular,
talcomolodisponeelartculo325,loqueademspermiteinterpretarque,cuandosoninformticos,nopuedenserllevados
enlanube.
F)Formadellevarloslibros
ElCCyCo.nointroducecambios,perodebernestarexpresadosenidiomaymonedanacional.
Se ampla a todos los sujetos obligados y no solo a las antes llamadas sociedades comerciales la posibilidad de llevar
contabilidadpormedioselectrnicosyotrosdistintos,aunqueconpreviaautorizacin.
Semodificaelplazodeprescripcindetenenciayconservacindeloslibros,queesde10aos,peroantessecomputaba
desdeelcesedeactividades,mientrasqueahoraesdesdelaltimaregistracin.

IXSOCIEDADES
Introduccin
Enmateriadesociedades,cambialadenominacinporleygeneral19550desociedades,t.o.1984.
Porlotanto,solosemantienevigenteelrgimendesociedadescomercialesdelaley19550(quepasaadenominarseley
generaldesociedades,enadelanteLGS),conlasreformasintroducidasporlaley26994.
Se define el concepto de sociedades como la forma organizada en la que una o ms personas se obligan a realizar
aportesparaaplicarlosalaproduccinointercambiodebienesyservicios,participandodelasgananciasysoportandolas
prdidas.
Porende,lassociedadesnoserncomerciales,perodebenserempresarias.
Valendospuntosadestacar:
elcomerciantefuereemplazadoporelempresario.
elactodecomerciofuedesplazadoporlaactividadeconmicaorganizada.
La resolucin general (IGJ) 7/2015, en el artculo 203, dispone que: En los restantes tipos sociales plurilaterales no

mencionados por el artculo 94 bis de la ley 19550 en que opere la reduccin a uno del nmero de socios, en caso de no
recomponerse la pluralidad de socios dentro del plazo establecido por el mismo artculo, que es de 3 meses, deber
resolverse:
a)sutransformacinvoluntariacomosociedadannimaunipersonalo
b)sudisolucin....
Los cnyuges, segn el artculo 27 de la ley 19550, pueden integrar sociedades de cualquier tipo, incluso informales.
Asimismo,sepermitelasociedadentrecnyuges.
CambiosqueocurrieronapartirdelanuevaLGS
Encuantoaqucambiaenmateriasocietaria,valenlossiguientescomentarios:
a)lassociedadespuedenagruparseendosgrandescategoras:Enprimerlugar,unacategoradesociedadesregulares,
que son las inscriptas en el Registro Pblico de Comercio y que estn tipificadas por la ley: colectiva, comandita simple,
capital e industria, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad annima y sociedad en comandita por acciones. Esta
categoraincluyetantoalanuevasociedadannimaunipersonalcomolaasociacinbajoformadesociedad.
En esta categora, tambin deben incluirse las sociedades constituidas en el extranjero de los artculos 118 y 123 de la
ley.
b)LasegundacategoraincluyealassociedadesdelaSeccinIVdelCaptuloI,dondeantesseubicabanalassociedades
noconstituidasregularmente.
Enestacategoradesociedades,llamadassociedadesinformales,seencuentranlassiguientes:
a)lassociedadesatpicas,lasqueomitanrequisitosesencialestipificantes
b)lassociedadesdehechoolassociedadestpicasperonoinscriptasy
c)lassociedadescivilesconstituidasoportunamente,alhaberdesaparecidosuregulacinenelCC.
Estassociedades,apesardesuinformalidad,tambinsonpersonasjurdicasprivadasy,porende,tienenlaobligacinde
llevarlibros.
Responsabilidadensociedadesinformales
Lossociosdesociedadessimplesoinformalesrespondenfrentealosterceroscomoobligadossimplementemancomunados
yporpartesiguales,salvoquelasolidaridadconlasociedadoentreellos,ounadistintaproporcin,resulten:
1.deunaestipulacinexpresarespectodeunarelacinounconjuntoderelaciones
2.deunaestipulacindelcontratosocialenlostrminosdelartculo22
3. de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos
sustancialesoformales.
Sociedadescivilesdeprofesionales
A)Situacinapartirdel1/8/2015
Apartirdel1/8/2015nosepuedenconstituirsociedadesciviles.
Las nuevas sociedades de profesionales pueden asumir cualquier tipo empresarial previsto por la ley, o la forma de un
contratoasociativosinpersonalidadjurdica.
Asuvez,lassociedadescivilesdeprofesionalespreexistentesal1deagosto,siestnorganizadascomoempresa,pasana
sersociedadesdelaSeccinIVdelaLGS(sociedadesinformalesosimples).Noesnecesariasuliquidacin.
Perositalessociedadesnosonempresarias,deberanquedarreducidasauncontratoasociativo(art.1442)y,dentrode
ellos,alaregulacindelasagrupacionesdecolaboracin(art.1453).
Hay contrato de agrupacin de colaboracin cuando las partes establecen una organizacin comn con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de
tales actividades. Como se ve, en el Cdigo se ha suprimido la exigencia de que las partes sean sociedades o empresarios
individuales,comoasquelaactividadseaempresarial,loquepermitesuutilizacinporlosprofesionales.
Noobstante,perderanelbeneficiodelapersonalidadjurdicadiferenciadaqueantesdetentaban.
B)Laimposibilidaddeconstituirsociedadescivilesporlosprofesionales
Comosedijo,sehaproducidoladerogacindelassociedadesciviles,existiendounsolorgimennormativocontenidoen
una LGS que requiere siempre un objeto empresario en tanto el artculo 1 sigue diciendo ... para la produccin e
intercambiodebienesoservicios....
De ello se sigue que la discusin de la admisin de sociedades entre profesionales a condicin de que sean civiles ha
quedado sin efecto, debiendo entenderse que las sociedades de profesionales pueden asumir cualquier tipo empresarial
previstoporlaley,olaformadeuncontratoasociativocuyaactividadsernicamentecivil,sinpersonalidadjurdica.
Enelcasodequeunasociedadcivilconstituidaantesdel1/8/2015setransformeenunasociedadcomercialconformea
algunodelostiposespecficosdelaLGS,ellogeneraruncambiosignificativofrentealimpuestoalasganancias.Talesas
que,porejemplo,sisetransformaraenunaSA,ellolasconvertirensujetodelimpuesto,debiendotributarelgravamenen

cabeza de la sociedad, ms la aplicacin del impuesto sobres los dividendos del 10%, dependiendo el beneficiario y la
posibleaplicacindelimpuestodeigualacin(art.69.1).
C)Marcotributario.Aspectoscontrovertidos
Impuestoalasganancias
Lassociedadesdeprofesionalesquenoseestablezcanconformeaalgunodelostipossocietariosprevistosseconsideran
sociedadessimplesoinformales,yseencuadranenelartculo49,incisob),delaley,uncentrodeimputacindelarenta,
pero los resultados son tomados por cada socio en sus declaraciones juradas individuales. El criterio de imputacin ser
devengado o percibido, segn desarrollen o no una explotacin comercial complementaria de la tpicamente profesional,
aplicandoelfalloParachadelaCSJN,del2/9/2014.
Impuestosobrelosbienespersonales.Responsablesustituto
Encuantoalaconsideracindesociedadesdeprofesionalessujetasonoalpagodelimpuestodel0,5%,comoresponsable
sustituto, vale destacar el dictamen (DAT) 67/2005 del 25/1/2006, que dispone que, a los efectos de determinar si la
actividadejercidaporlosprofesionalesesonocomplementariadeunaactividadoexplotacincomercial,sedebernevaluar
las particulares circunstancias presentes en cada caso. En tal sentido, se consideraron como pautas relevantes a tener en
cuenta para arribar a una decisin las siguientes: a) utilizacin de servicios prestados por otros profesionales b)
significatividaddelcapitalinvertidoenlaexplotacinyc)existenciaderiesgoempresario.
Concluyeelpronunciamientoquesialgodeestoseverificara,dichasociedaddehechoestaradesarrollandounaactividad
decarctercomercialy,porlotanto,severaobligadaaactuarcomoresponsablesustitutodelgravamen.
Porotrolado,encuantoalassociedadesciviles,antesdel1/8/2015,noeran responsablessustitutos,sinoquelossocios
seatribuanlaparticipacindelosbienesenlasociedad,incluyndoladentrodelconjuntodesusbienesalcanzadosporel
impuesto.
Partiendo de tales antecedentes, a partir del 1/8/2015, la aplicacin de la responsabilidad sustituta proceder o no en
funcindelaaplicacindealgunodelosregmenessocietariosincluidosenlaLGS(19550).
Situacindecontratosasociativos
SeincluyenenelCdigo,comocontratosasociativos,siemprequenoconstituyansociedad,lossiguientes:
*Art.1448Negocioenparticipacin.
*Art.1453Agrupacinencolaboracin.
*Art.1463Unintransitoria.
*Art.1470Consorciodecooperacin.
Estasformasasociativasentreempresasnotienenconfiguracinsocietarianiriesgodequiebra.
Asimismo,sepermitelaformacindeholdings ,alpermitirquelasSAseansociasdeSRLydecontratosasociativos.
Contratoscivilesycomerciales
Desapareceladiferenciaentrecontratoscivilesycontratoscomerciales.
Enmateriadesociedades,noexistemslasociedadcivilnitampocolasociedadcomercial,hayuntratamientonico,yno
existemselobjetocomercialparadiferenciarentresalassociedadesdehecho.
Tampocosubsisteunregistropblicodecomercio,sinosolamenteunregistropblicoasecas.
Sociedadesdehecho
A)Marcogeneral
RespectodelassociedadesdehechooirregularespreexistentesalavigenciadelCdigo,yquefueronconstituidas
sin instrumento alguno o porque se omiti algn requisito esencial o la publicacin o la inscripcin, no deben disolverse
puedenregularizarseenalgunadelasfigurassocietariasprevistasenelnuevoCCyCo.(SRL,SA,etc.)odemaneraresidual
encuadrarnenlassociedadessimplesoinformales.
Las sociedades de hecho tenan antes responsabilidad solidaria e ilimitada. En el caso de que continen como sociedades
simples o informales, la responsabilidad ser mancomunada, es decir, cada socio responde por su parte y no por los
restantes.
El nuevo Cdigo permite a la sociedad de hecho adquirir bienes registrables, o sea, cosas inmuebles o muebles cuya
adquisicin se inscribe en registros. El bien se inscribe siempre a nombre de la sociedad. Esta puede disponer venderlo o
gravarlolibremente.
B)Tratamientofiscal.Aspectoscontrovertidos
Lassociedadesdehecho,quealnotransformarseenalgunafigurasocietariaprevistaenelCCyCo.seconsiderarnahora
sociedades simples o informales, continan incluidas en el artculo 49, inciso b), de la ley del impuesto a las ganancias,
distribuyendoelresultadoimpositivoentresussocios.Susrentasserndelaterceracategora.
Enelimpuestosobrelosbienespersonales,responsablesustituto0,5%,valedestacarelsiguientedictamen:
Impuesto sobre los bienes personales. Responsable sustituto. Artculo 25.1, ley sociedades de hecho.

Actividad agropecuaria: Para el caso de sociedades de hecho con actividad agropecuaria que resultara ajena a las de
ndolecomercialoindustrial,nodeberaplicarseelrgimenbajoanlisis.Sinembargo,enelcasoenquelasactividades
que realiza la sociedad resulten ser de produccin de leche, cra, invernada y engorde de ganado bovino y cultivo de
cereales, e involucren la realizacin de procedimientos de elaboracin complejos, corresponder la aplicacin del citado
rgimen.... Unasociedadruralescomercialcuandosuactividadimportaunprocedimientodeelaboracindeproductos
complejo,queimporteuna'empresadefbrica'conformealartculo8,inciso5,delCdigodeComerciocasocontrario,la
actividadsercivil....Dictamen(DAT)2/2004,dictamen(DAT)72/2003ydictamen(DAT)63/2002.
Adicionalmente, vale destacar que hasta el 31/7/2015 las sociedades de hecho de objeto comercial (regidas en la L.
19550)debaningresarelimpuestosobrelosbienespersonalesresponsablesustituto,0,5%.Porotrolado,elmismotipode
sociedad,enelcasodequesuactividadfueracivil(vgr.:agrcolaganadera),nodebatributaresteimpuestodel0,5%,sino
que eran los socios los encargados de tributar el impuesto sobre los bienes personales con relacin al porcentaje que
tuvieransobreelpatrimoniodelasociedad,locualimplicabaquedebantributarconformealaescaladel0,51,25%.
Apartirdel1/8/2015,lassociedadesdehechodondedesapareceelobjetocivilocomercial,peroconactividadnetamente
agropecuaria, quedan comprendidas dentro de la LGS, en el nuevo CCyCo., bajo la figura de sociedades informales. Esto
implicaquetributarelimpuestosobrelosbienespersonalesresponsablesustituto,0,5%.
Sociedadesannimasunipersonales(SAU)
Se autoriza la constitucin de sociedades annimas unipersonales que estarn sujetas a fiscalizacin estatal
permanentedelaautoridaddecontrol,segnsudomicilio.
El nuevo Cdigo permite las sociedades de un solo socio, lo que brinda mayor independencia al empresario y facilita la
asignacin del patrimonio para iniciar un emprendimiento, pues se responde con el patrimonio de la sociedad y no con su
patrimoniopersonal.
Puedenparticiparcomoaccionistaspersonashumanasyjurdicas.
El encuadre fiscal de las SAU se realiza frente al impuesto a las ganancias en el artculo 69, aplicndose la alcuota del
35%,ydeprocederelimpuestosobrelosdividendosdel10%yeldelartculo69.1.
Asimismo,seaplicaelimpuestosobrelosbienespersonalesresponsablesustituto,0,5%,segnlosbeneficiarios.
Deproceder,seaplicarelIVAeimpuestosobrelosingresosbrutosporlaactividadquedesarrolle.
Estehechovieneablanquearunasituacinexistenteenlarealidadeconmica.
Ello tuvo que ver con la situacin de las compaas extranjeras que constituan sociedades subsidiarias fantasmas, que
erancontroladasvirtualmenteenun100%,aunqueconunsociominoritario,paradarcumplimientosimblicoalaley.
Las SAU se reservaron para el tipo de sociedad annima nada ms, que no era el proyecto originario de la comisin.
Quedarnsujetasalafiscalizacindelaautoridaddecontrol,segnsudomicilio(porejemplo,enlaCABAeslaIGJ).

XCONTRATODECOMPRAVENTADECOSAFUTURA
El artculo 1131 dispone: Cosa futura. Si se vende cosa futura, se entiende sujeta a la condicin suspensiva de que la
cosallegueaexistir.
Elvendedordeberealizarlastareasyesfuerzosqueresultendelcontrato,odelascircunstancias,paraqueestalleguea
existirenlascondicionesytiempoconvenidos.
Elcompradorpuedeasumir,porclusulaexpresa,elriesgodequelacosanollegueaexistirsinculpadelvendedor.

XICOMPRAVENTASSUJETASACONDICINSUSPENSIVA
El artculo 1160 dispone que la compraventa est sujeta a la condicin suspensiva de la aceptacin de la cosa por el
compradorsi:
a)elcompradorsereservalafacultaddeprobarlacosa
b)lacompraventaseconvieneoes,deacuerdoconlosusos,asatisfaccindelcomprador.
El plazo para aceptar es de diez (10) das, excepto que otro se haya pactado o emane de los usos. La cosa se considera
aceptada y el contrato se juzga concluido cuando el comprador paga el precio sin reserva o deja transcurrir el plazo sin
pronunciarse.
Esteartculotieneimportanterelevanciafrentealimpuestoalasganancias,dadoqueelcriteriodeldevengamientodeun
resultado,cuandoestemosencontratossujetosaestanuevafiguralegal,motivararemitirnosaquesecumplalacondicin
suspensiva, para que se considere el devengamiento de la renta. Ello estara en lnea con la ltima jurisprudencia de la
CSJN,Asociart,del6/5/2014ysiguientes.

XIILUGARDECUMPLIMIENTODELOSCONTRATOS

Elartculo1109disponelosiguiente:Enloscontratoscelebradosfueradelosestablecimientoscomerciales,adistancia,y
conutilizacindemedioselectrnicososimilares,seconsideralugardecumplimientoaquelenelqueelconsumidorrecibi
o debi recibir la prestacin. Ese lugar fija la jurisdiccin aplicable a los conflictos derivados del contrato. La clusula de
prrrogadejurisdiccinsetienepornoescrita.
De tal manera, a los fines del impuesto de sellos o sobre los ingresos brutos, en operaciones entre ausentes, el Cdigo
establececomohechonuevoqueelcumplimientoseproduceenlajurisdiccindondelacontraparterecibeodeberecibirel
bien o la prestacin, dejando de lado de esta manera a toda la doctrina y jurisprudencia existente respecto de cul
jurisdiccin tena derecho al cobro del gravamen, ya sea el domicilio del vendedor, del comprador o el de la utilizacin
econmicadelbienoservicio.

XIIIDERECHOREALDESUPERFICIE
Introduccin
Anteriormenteseconsideraban derechosreales:1.Eldominioyelcondominio2.Elusufructo3.Elusoylahabitacin
4.Lasservidumbresactivas5.Elderechodehipoteca6.Laprenda7.Laanticresis8.Lasuperficieforestal(incorporado
porelart.13,L.25509).
El nuevo Cdigo propone cambios incorporando a los conjuntos inmobiliarios, la superficie, la propiedad horizontal, el
tiempocompartidoyelcementerioprivado.
Sederogaelderechorealdesuperficieforestalysecreaunnuevoderechoreal,queesel derechorealdesuperficie para
todotipodeactividad,nosolamenteparaloforestal.
Seincorporanlosartculos2114a2126,dondeseregulaelderechorealdesuperficie,legislandoestosdesdeelconcepto,
modalidades,adquisicin,facultadesdelsuperficiario,efectosdelaextincineindemnizacinalsuperficiario.
Haydossujetos:el superficiante,titulardelbien,yel superficiario,quedisponedeaquelenlaformayplazosqueregula
elCCyCo.
Vemos entonces que el derecho de superficie consiste en la facultad atribuida al superficiario de construir o plantar en
suelo ajeno y hacer suyo lo construido o plantado (con independencia de la propiedad del suelo, que le pertenece al
superficiante),odeadquirirunaedificacinoplantacinyaexistenteenformaseparadadelapropiedaddelsuelo.Setrata
deunderechorealtemporario,enajenableytrasmisibleporcausademuerte.
Elsuperficiariosertitulardeunderechorealtemporariosobreinmuebleajeno,conlafacultaddeuso,goceydisposicin
material y jurdica del derecho de plantar, forestar o construir sobre lo plantado, forestado o construido en el terreno el
vueloosubsuelo.
Se observan dos caractersticas de este derecho real: por un lado, su carcter temporal (mximo 70 aos en el caso de
construcciones y 50 aos en el caso de forestaciones y plantaciones no existen plazos mnimos) y, por el otro, el
desmembramiento que se produce entre el nudo propietario del inmueble, que es el superficiante, y quien detenta el
derechodesuperficie,queeselsuperficiario,coexistiendoambos.
Aspectoslegalesmsrelevantes
a)Hablardelasuperficieimpone,enprimerlugar,establecerunaseparacinentreel dominiodirectoyel dominio til que,
en conjunto, hacen al dominio pleno o perfecto. El dominio directo es el que le corresponde al propietario, en tanto que el
dominio til corresponde a quien utiliza el inmueble, en este caso el superficiario entonces, ambos derechos pueden
coexistirtotaloparcialmentesuperpuestos.
b)Seobservaelcarctertridimensionaldeldominio.
Vemos que el derecho sobre un inmueble ofrece tres posibilidades: la superficie rasante, la tierra o el inmueble que est
sobreellaelsubsueloyloquesellamavuelo,tambindenominadoespacioareo.
c)Elderechodesuperficieconstituye,entonces,unaexcepcinosuspensintemporaldelprincipiodeaccesin,porelcual
todas las construcciones, siembras o plantaciones existentes en un inmueble pertenecen a su dueo, excepto lo dispuesto
respectodelosderechosdepropiedadhorizontalysuperficie.Sepresumequelasconstrucciones,siembrasoplantaciones
lashizoeldueodelinmueble,sinosepruebalocontrario.
d) El superficiario est facultado para constituir derechos reales de garanta limitados al plazo de duracin del derecho de
superficieafectarloconstruidoalrgimendepropiedadhorizontal,conseparacindelterrenopertenecientealpropietario,
excepto pacto en contrario y transmitir y gravar las viviendas o unidades funcionales dentro del plazo en que est
constituidoelderechodesuperficie.
e)Unavezculminadoelplazoporelqueseextingueelderecho,eltitulardelderechorealsobreelsuelodebeindemnizaral
superficiario,exceptoquesepactelocontrario.
Aspectosfiscalescontrovertidos
Elmarcofiscalhayqueanalizarloentrespticas:
laconstitucindelderechodesuperficie
larealizacindeobrasoactividadesporelsuperficiariosobreelinmueblerecibido

laextincindelderechodesuperficie,habiendoonoindemnizacinpagadadelsuperficiantealsuperficiario.
En el anlisis de este tema, he considerado las opiniones vertidas en los trabajos de los doctores Martn R. Caranta (Un
ensayosobreeltratamientotributariodelderechorealdesuperficieenelnuevoCdigoCivilyComercialERREPARDTE
N 426 setiembre/2015 T. XXXVI) y Gustavo A. Gmez (La actividad de la construccin y el nuevo Cdigo Civil y
ComercialERREPARDTEN428noviembre/2015T.XXXVI).
Impuestoalasganancias
1.Constitucindelderechodesuperficie
a)Personafsicanohabitualista
Noresultavlidoasimilarlasuperficiealalocacin,conelfindejustificarlasujecinalgravamen.
Tampoco encuadra en cualquier especie de contraprestacin que se reciba por la constitucin a favor de terceros de
derechosrealesdeusufructo,uso,habitacinoanticresis.
Sibienesteincisoserefiereaderechosreales,nocontemplaraexpresamentealderechodesuperficie.
No obstante lo manifestado, existen opiniones contrapuestas para quienes ... la renta obtenida por el enajenante de la
superficie constituye (de concretarse en cabeza de persona fsica) renta de la primera categora por provenir de la
constitucinafavordeuntercero(elsuperficiario)deunderechoreal....
El tratamiento tributario cambia totalmente en funcin de si se asimila el derecho de superficie al usufructo, figura
legisladafiscalmente,ono.
Tampocoesrentadesegundacategora,puesaquellosserefierenalatransferenciadefinitivadealgunosdelosderechos
allmencionadosennuestrocaso,lasuperficiesetransfieretemporalmenteynodemaneradefinitiva.
Sielsujetonoeshabitualistaenlasoperacionesdecompraventa,cambioodisposicindeinmuebles,elinmueblesobreel
cualseconstituyaelderechorealdesuperficienoserunafuenteentrminosimpositivosylagananciaobtenidanoestar
gravada.
Cabe analizar cmo debe evaluarse el requisito de la permanencia de la fuente: permanencia a secas? o acotada a un
marcotemporal?
Respecto de la constitucin del derecho de superficie, una vez operada la transmisin, no podr producirse una nueva
constitucin dentro del marco temporal definido por las partes. Por lo expuesto, se entiende que la ganancia no rene los
requisitosparaconsiderarsesujetaalgravamen.
Porlaenajenacindelderechodesuperficie,valenlosmismoscomentarios.
b)Sociedadcomercial
En este caso, la conclusin asoma sin dificultades: por imperio de la teora del balance, cualquier resultado obtenido
estargravado.Porconsiguiente,lagananciaproducidaporlaconstituciny/oenajenacindelderechodesuperficiey/ode
lapropiedadsuperficiariaestarsujetaaimpuesto.
2.Extincindelderechodesuperficie
Elartculo2126delCCyCo.estableceque,producidalaextincindelderechodesuperficie,eltitulardelderechorealsobre
elsuelodebeindemnizaralsuperficiario,exceptopactoencontrario.
Tratndosedeunaindemnizacinynodeunaretribucin,valenlossiguientescomentarios.
a)Personafsicanohabitualista
Superficiario:
En cuanto a la indemnizacin por la extincin de la superficie, observamos que primero se extingue esta y luego se
produceelderechoalresarcimiento.
Lo mismo sucede en materia laboral, donde se concluy por la CSJN, el 15/7/2014, en causa Negri, que la retribucin
por desvinculacin laboral no est gravada, pues el resarcimiento opera luego de extinguida la relacin laboral,
considerandoquelaindemnizacinestfueradelobjetodeltributo.
Noobstante,nodejodedestacarlodudosodeltemaylanecesidaddeunanecesariaregulacinfiscalalrespecto.
Superficiante:
Eltitulardelinmueble,encasodeindemnizaralsuperficiario,estarrealizandounavariacinpatrimonialpermutativa,por
loquenotendrunenriquecimientoattulogratuito.
Si no se hubiera convenido indemnizacin alguna, y el superficiante recibiera una construccin luego de extinguido el
derecho real, no se estar ante una situacin contemplada por la ley de impuesto a la ganancia como ganancia gravada,
puesnoseruncasodelartculo41,incisoc),referidoamejorasintroducidasporlosinquilinos.
Noobstante,estasituacinmereceunaadecuadaregulacinporelFiscoparaevitarasumirriesgosfiscales.
b)Sociedadcomercial
Correspondelaaplicacindelateoradelbalance,porloquelaindemnizacinquesepercibacomosuperficiariosegravar

enelejerciciodelatransferencia.
Aqu tambin observamos que el titular del inmueble, que haba actuado como superficiante, en caso de indemnizar al
superficiario, estar realizando una variacin patrimonial permutativa, por lo que no tendr un enriquecimiento a ttulo
gratuito.
En caso de no haberse convenido indemnizacin alguna, s se estar ante un enriquecimiento a ttulo gratuito, el cual se
encuentraalcanzadoporelgravamen.
3.Amortizacionesadeducirporelsuperficiario
Durantelavigenciadelderechodesuperficie,seplantealaposibilidaddeimputaralbalancefiscalelcostodeloadquirido,
antelocualobservamosdosaristasdeanlisis:i)laamortizacindelderechorealdesuperficieyii)laamortizacindelbien
construidooadquiridosobreelcualunsujetoposeeeldominiosuperficiario.
a)Amortizacindelderechorealdesuperficieporelsuperficiario
Considerandoelartculo88,incisoh),delaley128delreglamento,referidoesteltimoaquelaamortizacinprevistapor
elincisof)delartculo81delaleysoloprocederrespectodeintangiblesadquiridoscuyatitularidadcomporteunderecho
queseextingueporeltranscursodeltiempo,correspondeinterpretarqueesposiblelaamortizacindelderechorealenla
vidadelcontrato.
Vale destacar un antecedente en favor de amortizar intangibles que se extinguen en el tiempo, en el dictamen (DAT)
24/2008.
b)Amortizacindelinmueble
Siunsujetoqueadquiereunderechodesuperficiesobreuninmueble,posteriormenteconstruyesobreesteunedificio,o
si directamente adquiere la propiedad superficiaria de una construccin preexistente, estaremos ante el caso de dominio
superficiariosobreuninmueble.
Consideramos que el inmueble en cuestin podr ser objeto de amortizacin en la vida fiscal de dicho inmueble, la cual
deberjustificarseantelaAFIP,encasodeplazosinferioresa50aos.
Impuestoalvaloragregado
1.Constitucindelderechodesuperficie
Laconstituciny/oenajenacindelderechodesuperficienoencuadraenelartculo1delaley,puesnosetratadeventa
deunacosamueblenideunservicio.
La superficie no es ni una locacin ni una prestacin de servicios estos son derechos personales. La superficie es un
derechoreal,nopersonal,ynoimplicalatransferenciadeunderechodepropiedadintelectual,industrialocomercialpor
ello,entendemosquesuconstituciny/oenajenacinnoresultaalcanzadaporelIVA.
Porotrolado,laoperatorianodebeserasimiladaauncontratodelocacinodearrendamiento.
2.Transferenciadelapropiedadsuperficiariadelsuperficiantealsuperficiario
a)Obrarealizadapreviamenteconpropsitodelucro
Podra darse el caso de un sujeto superficiante que haya construido un edificio actuando como empresa constructora y
luegoenajenelapropiedadsuperficiariaafavordeunterceroadquirente(superficiario).Antedichasituacin,entendemos
queelenajenanteestararealizandoelhechoimponibledelartculo3,incisob),obrasobreinmueblepropio,porloquesu
transferenciaestaralcanzadaporelimpuesto.
b)Obrarealizadacomobiendeusoydesafectacindentrodelos10aos
Encasodequeelsujetosuperficiantehayarealizadolaconstruccin,porsmismootravsdeunaempresaconstructora,
habindola afectado a su operatoria gravada como bien de uso, si procediese a su transferencia o desafectacin dentro de
losdiez(10)aos,deberrestituirloscrditosfiscalescomputados.
3.Construccinapartirdelderechodesuperficieadquirido.Aplicaelartculo3,incisosa)ob),delaleydelIVA
Deacuerdoanuestroentendimiento,nocabeequipararlasituacinsubexminealadeuninquilinoquerealizaunaobra
sobreelinmuebledellocador.
Elartculo1945dispone:Todas las construcciones, siembras o plantaciones existentes en un inmueble pertenecen a su
dueo,exceptolodispuestorespectodelosderechosdepropiedadhorizontalysuperficie.
Tengamos en cuenta que en esta figura el derecho de propiedad es totalmente diferente al concepto al cual estamos
acostumbradosaanalizar.
As, por todo lo expuesto, y considerando que el dueo del inmueble es el superficiario, aunque sea por un lapso
determinado, entendemos que no se tratara de una situacin encuadrable en el inciso a) del artculo 3, por cuanto la
construccinqueserealicesobrelasuperficieadquiridadarlugarauninmueblequeserdepropiedaddelsuperficiario,
artculo3,incisob).Noobstante,destacamoslaexistenciadeposicionescontrarias.
Los crditos fiscales que resulten de las facturas de los constructores y otros proveedores seran computables contra los
dbitosfiscalesqueresultendelaexplotacincomercialoindustrialdelcontribuyentesuperficiario.
Porotrolado,sielsuperficiariovendieraunidadesconstruidassobredichoinmueble,seperfeccionaraelhechoimponible

previsto en el artculo 3, inciso b), operacin gravada y contra la cual se aplicarn los crditos fiscales vinculados con su
construccin.
Quedaparaotroanlisis,yconmayorprofundidad,lasituacinlegaldelosadquirentesdedichasunidades,puesreciben
la obra, pero respecto del terreno conocern que deber devolverse al superficiante al finalizar el plazo del derecho de
superficie, situacin que puede motivar a acuerdos econmicos entre los adquirentes de las unidades y el superficiante,
parapoderdisponerdel100%delinmueble.
4.Extincindelderechodesuperficie
Paraelsuperficiante:
Laextincindelderechodesuperficienoproducirefectosenelimpuestoalvaloragregado.Setratarasimplementedela
extincindeldesmembramientodeldominio,recuperndoseeldominioplenosobreelinmueble.
En caso de que dicho sujeto reciba una obra sobre el inmueble, esta se asimilar a una dacin en pago de la cesin del
derecho,ytendraelmismotratamientoqueelcobroinicialyloscnonesmensuales.Porende,noestaraalcanzadaporel
IVA.
No obstante, surge un razonable margen de duda en cuanto al tratamiento fiscal a otorgar al valor de la edificacin que
recibeelsuperficiante,quecomoantesmencion,fueenajenadaalosadquirentesdelasunidades.
Paraelsuperficiario:
Encasodequeelsuperficiariohayarealizadounaconstruccinque,productodelaextincin,pasaraluegoamanosdel
superficiante,cabetenerpresentequenosetrataradeunaenajenacin,sinodeunaextincin.
Tampoco se abonar un precio, sino una indemnizacin. Por consiguiente, aun cuando la obra haya sido realizada con
propsito de lucro, entendemos que no resultara hecho imponible alguno en este caso si bien, como antes planteamos,
existeunmargenrazonablededudadedichocriterioquedebieraseraclaradoporelFisco.
Si el superficiario no ha realizado la obra como empresa constructora, lo invertido en el inmueble afectado como bien de
usoyhabindosecomputadoloscrditosfiscales,estaremosfrenteaunadesafectacinconlaposteriortransferencia.Al
respecto, resulta de aplicacin el artculo 11 de la ley del IVA, el que dispone restituir los crditos fiscales computados,
siemprequetaleshechosocurrandentrodelosdiezaosdefinalizadalaobra.
Impuestosobrelosingresosbrutos
La constitucin y/o enajenacin del derecho de superficie no se encuentra dentro del objeto del gravamen as como la
venta de un bien de uso no forma parte de la actividad habitual de un sujeto, la constitucin de un derecho real de
superficietampoco,amenosquesetratedeunhabitualistaenoperacionesinmobiliarias.
Destacamosquedichaposicinnoesuniforme.
Encasodequeelsuperficiarioenajeneeledificioconstruido,estarvendiendouninmuebleounbiendeuso,porloque
deberestarseantelolegisladosobreelparticularencadaCdigoFiscal.
Cuando se produzca la extincin del derecho de superficie y/o de la propiedad superficiaria, ya hemos visto que no se
realizarunaventaacambiodeunprecio,sinoqueelsuperficiariopodrarecibirelpagodeunaindemnizacin,lacualest
fueradelobjetodelgravamen.
Impuestodesellos
Elderechodesuperficiedeberinstrumentarseporescriturapblica,siendounhechoeconmicoonerosoygravado.
Paradeterminarsubaseimponible,debieraestimarseelvalordelossiguientesconceptos:
valordelpagoanticipado
loscnones
el valor de la construccin al vencimiento del derecho de superficie que recibir el propietario y que es parte del
contrato.

XIVLOSCONJUNTOSINMOBILIARIOS
Actualmente,seencuentranreguladosendiferentesdisposicionesprovincialesydecarcterlocal.
En el nuevo Cdigo se introducen normas vinculadas a la evolucin del derecho dominial. De este modo, bajo la
denominacindeconjuntosinmobiliarios,seregulanlassituacionesconocidascomo clubesdecampo,barrioscerrados
o privados, parques industriales, empresariales o nuticos, o cualquier otro emprendimiento urbanstico,
independientemente del destino de vivienda permanente o temporaria, laboral, comercial o empresarial que tenga,
comprendidosasimismoaquellosquecontemplanusosmixtos(art.2073).
Interesadestacarquelapartefinaldelartculoestableceelrequisitodelasujecinalasnormasadministrativaslocales.
El artculo 2075 establece que ... Todos los conjuntos inmobiliarios deben someterse a la normativa del derecho real de
propiedadhorizontal....
Asimismo, contina el artculo, los conjuntos inmobiliarios preexistentes que se hubieran establecido como derechos

personales o donde coexistan derechos reales y derechos personales, se deben adecuar a las previsiones normativas que
regulanestederechoreal.
En el caso de un club de campo constituido bajo la forma de sociedad annima se configurara esta situacin de
coexistencia de derechos reales (propiedad sobre los lotes), con derechos personales (calidad de socio), respecto de cada
propietario,locualmotivarealizarlaadecuacinalasprevisionesnormativasdelderechode'propiedadhorizontal'.
Vale destacar que, respecto de los desarrollos inmobiliarios estructurados bajo la figura de fideicomisos, en los cuales no
seapliclanormativadepropiedadhorizontal,consideramosquedebierarealizarselaadecuacinadichanormativa.

XV PRESCRIPCIONES EN LOS TRIBUTOS LOCALES (PROVINCIALES Y

MUNICIPALES)
Actualmente existe una consolidada jurisprudencia que se viene sosteniendo a partir de lo resuelto por la CSJN el
30/9/2003enlacausaFilcrosac/MunicipalidaddeAvellaneda(reafirmadaporlacausaCasaCasmmaSRL,del8/9/2009,
tambin de la CSJN), que ha sido receptada pacficamente por los tribunales superiores provinciales, por la cual se
estableciquelaprescripcinnoesuninstitutopropiodelderechopblicolocal,sinouninstitutogeneraldelderecho,ello
conbasamentoenelartculo75,inciso12),delaCN,porlacualtalesfacultadesnopuedenserreasumidasporlospoderes
locales, y corresponde al Congreso Nacional su regulacin. A partir de esta doctrina, se sostiene que, en materia de
prescripcindetributoslocales,rigelodispuestoenlasnormasdelCC,reconociendolainvalidezdelasnormaslocalesque
establezcanplazossuperiores.
ElnuevoCdigointroduceuncambiosustancialaldisponerenelartculo2532quelaslegislacioneslocalespodrnregular
laprescripcinencuantoalplazodelostributos.
Asuvez,elartculo2560estipula:PlazogenricoElplazodelaprescripcinesde5aosexceptoqueestprevistouno
diferenteenlalegislacinlocal.
Elartculo2562disponequeprescribealosdosaoselreclamodetodoloquesedevengaporaosoplazosperidicos
mscortos,exceptoquesetratedelreintegrodeuncapitalencuotas.
Esta ltima prescripcin sera aplicable nicamente para el caso de que la prescripcin que fijen los Fiscos locales sea
consideradainconstitucional.
Encuantoalcomienzodelcmputodelplazodelaprescripcin,esteoperadesdequeeltributoesexigible.
Evidentemente, con este reenvo que el Cdigo efecta hacia la legislacin local, se obtendr como resultado un
apartamiento de la comentada doctrina jurisprudencial, con lo cual se presume que se reabrir un nuevo escenario de
inseguridadjurdicaydelitigiosidadconlosFiscoslocales,productodelafacultadqueselesconfiereparafijarlosplazos
deprescripcin.
Tengamos en cuenta que a la fecha existen dos posturas respecto de las preeminencias de las normas del CCyCo. por
sobrelasnormaslocales,basadasenlaautonomadelderechotributarioy,porotrolado,sesitalasituacininversa.
Destacamos que algunas provincias (Misiones) y municipios establecen la prescripcin de 10 aos, en oposicin a lo que
fijaelCCyCo.
Conrelacinalodispuestoenelartculo2532,seentiendequeresulta inconstitucionalelreenvoalaslegislacioneslocales
pararegularelplazo,entantolaCNenelartculo75,inciso12),disponequelecorrespondealCongresodictarlosCdigos
defondo.Esdecir,ladelegacinsurgedelaConstitucinhaciaelgobiernofederal,ynodelasprovincias .
Asimismo,lafacultadqueahoraostentanlasprovinciasdeestablecerunplazodiferentealprevistoenelCCyCo.vulnerala
seguridad jurdica de los contribuyentes si estas entienden que pueden fijar un plazo mayor a los cinco aos, que es el
plazo genrico previsto en el Cdigo de fondo. Se creara, de esta manera, una anarqua de prescripciones de las
veinticuatroprovinciasylasmsde2.200municipalidades.
No obstante lo analizado, existe jurisprudencia que interpreta que las legislaciones locales pueden regular todos los
aspectosdelaprescripcinynosolamenteelplazo,considerandolatesisdelaautonoma.
Yendoalajurisprudencia,respectodelaautonomadelosmunicipios,destacamoslosiguiente:
En la causa GCBA c/Ticketek Argentina SA s/ejecucin fiscal ingresos brutos Convenio Multilateral del 9/4/2015, la
CmaraContenciosoAdministrativa,pormayora,resolvi:SibienelnuevoCdigonoseencuentraanvigente,lociertoes
queformapartedelderechoargentino,yaquehasidosancionadoypromulgadodeconformidadconlasreglasdeadmisin
de dicho sistema jurdico. Por ende, no puede ser ignorada la inequvoca voluntad del Congreso Nacional emitida a travs
delasvasconstitucionalespertinentesdenolegislarenmateriadeprescripcindetributoslocalesydequeesafacultad
sea ejercida por las respectivas legislaturas ... Este nuevo elemento justifica apartarse de lo resuelto por la CSJN para
concluirqueconelagregadofinaldelartculo2532delCCsezanjaladiscusinafavordelaposicinquesostenaque no
haybiceaquelosordenamientoslocalesfijenlosplazosdeprescripcinenmateriatributaria.
El Tribunal Superior de la Ciudad de Buenos Aires, en la causa Fornaguera Sempe, Sara Stella y otros c/GCBA s/otras
demandasc/laAut.Administrativas/recursodeinconstitucionalidadconcedido,sentenciadel23/10/2015,afirmaquelas
legislaciones locales tienen plena autonoma para regular la prescripcin apartndose de la jurisprudencia de la Corte
Suprema, retomando la doctrina que este Tribunal sent aos atrs en 'Sociedad Italiana de Beneficencia TSJ CABA,
17/11/2003'.

Enconcreto,seafirmquelosgobiernoslocalespodrnejercersupoderoriginarioenmateriatributariaabarcandotodos
losaspectosconstitutivosdelasobligacionestributarias,regulandolosplazosyformasdeextincin.
Porotrolado,encuantoalavigenciadelasnormas,elartculo2537establecequeLosplazosdeprescripcinencursoal
momento de entrada en vigencia de una nueva ley se rigen por la ley anterior. Salvo que por dicha ley se requiera mayor
tiempoqueelquefijanlasnuevas.Esdecir,entredosplazos,seaplicaelmenorplazodeprescripcin.
Complementariamente,elartculo7delCdigodispone:Eficaciatemporal:apartirdelaentradaenvigencia,lasleyesse
aplicanalasconsecuenciasdelasrelacionesysituacinjurdicasexistentes.
Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La retroactividad
establecidaporleynopuedeafectarderechosamparadosporgarantasconstitucionales.
En definitiva, al ser la prescripcin un instituto general del derecho, y no un instituto procesal, la reforma del CCyCo. se
aplica para perodos fiscales iniciados con posterioridad al 1/8/2015, y para los anteriores en materia de tributacin local
deberaplicarseelCC,deacuerdoaladoctrinajurisprudencialdelaCSJNfijadaenFilcrosa.

XVICARGASPROBATORIADINMICAS
ElCdigohaincorporadolateoradelas cargasprobatoriasdinmicas ,lasquedeterminanqueelonusprobandihabrde
recaer sobre la parte que est en mejores condiciones para producir la prueba respectiva, sin importar si es actor o
demandado.
TengamosencuentaqueelnuevoCdigoreceptalascargasprobatoriasdinmicasenmateriadederechodefamiliayde
responsabilidadcivil,nicamente.
El anlisis de las cargas probatorias en el mbito tributario lo encontramos en las normas que rodean la ley de
procedimiento tributario, al disponer que el contribuyente debe probar los hechos que invoca, mxime cuando media una
determinacindeoficio.
El doctor Jorge Peyrano, en su obra Lineamientos de las cargas tributarias dinmicas (Ed. Rubinzal Culzoni Editores
2008), analiza a quin le corresponde probar los hechos que alega, y concluye que debe hacerlo quien est en mejores
condicionesdehacerlo.
Surgen antecedentes, caso Oleaginosa Moreno (CNFed. Cont. Adm., 5/9/2013), donde en materia de precios de
transferenciasedispusoqueambaspartescuentanconlainformacinadecuadapararesolverlalitis .
LadoctrinaylajurisprudenciaadmitenqueelFiscodebeaportarbasadoensudeberdecolaboracinlainformacinque
poseeenvirtuddesusuperioridadparaobtenerlainformacindeclaradaosuministradaporterceros.Nosiemprelacarga
delapruebarecaeenelcontribuyente.
En materia de impuestos municipales, en la causa Quilpe (CSJN, 9/10/2012), qued claro que es el Fisco quien debe
probar que prest el servicio para poder aplicar la tasa de seguridad e higiene de lo contrario, para el contribuyente se
transformaraenunapruebanegativa.
El artculo 1735 del CCyCo. autoriza al juez a distribuir la carga de la prueba de la culpa o de haber actuado con la
diligenciadebida,ponderandoculdelaspartessehallaenmejorsituacinparaaportarla.
Entendemosque,comoprincipiogeneral,lacargadelapruebacorrespondeaquienalegaloshechos.Silascircunstancias
especialesdelcasolojustifican,eljuezpuededistribuirlacargadelapruebaponderandoculdelaspartesestenmejor
situacinparaaportarla.
Se trata de la figura denominada carga probatoria dinmica, por parte de los procesalistas, por considerar que
corresponde volver a etapas superadas de casuismo jurisprudencial, y hasta por desconocer el principio de legalidad que
emana del artculo 377 del CPCC, segn el cual la prueba del presupuesto de hecho de la norma aplicable est a cargo de
quienlainvoca.
El Cdigo deja librada la aplicacin de la figura a la mera discrecionalidad judicial. La norma prev que s i el juez lo
considera pertinente durante el proceso, comunicar a las partes que aplicar este criterio, de modo de permitir a los
litigantesofreceryproducirloselementosdeconviccinquehaganasudefensa.
En resumen, en base a los antecedentes del Cdigo y la jurisprudencia analizada, y yendo a la materia tributaria,
entendemosquerespectodelacargadelaprueba,elpesodeestanonecesariamenterecaeenelcontribuyente,sinoqueel
juezdeberevaluarculdelaspartesestenmejorescondicionesdeproducirla.

XVIIRESPONSABILIDADSOLIDARIADELOSADMINISTRADORES
El artculo 160 del CCyCo. establece que los administradores de las personas jurdicas privadas responden en forma
ilimitada y solidaria frente a tales personas jurdicas, sus miembros y terceros por los daos causados por su culpa en el
ejerciciooconocasindesusfunciones.Ladisposicinrefuerzalaatribucinsubjetivaderesponsabilidadquelosartculos
59y274delaLGSprevparalosadministradores,delosquesededucequetalesadministradoresrespondensolocuando
seacreditesudolooculpa.
Consecuentemente,paraqueseconfigurelaresponsabilidaddelosadministradores,nobastaqueestosocupenuncargo

o, incluso, que participen activamente en los hechos generadores de responsabilidad, sino que tambin debe existir una
conductaomisiva,negligenteodolosa.Talcriteriohasidorecogidoyaceptadopacficamenteporlajurisprudenciaaplicable
enloscasosenlosquesediscuteelalcancedeleyesimpositivasnacionales.
Por el contrario, en jurisdicciones provinciales en las que los Fiscos an responsabilizan a los administradores en forma
objetiva,elartculo160delCdigoconstituyeunavallamsatalproceder.Enestesentido,podraentendersequeaquellas
jurisdicciones que establecen un rgimen objetivo de responsabilidad o en las que los Fiscos aplican objetivamente la
misma, estaran infringiendo dos normas de derecho comn, el Cdigo y la ley de sociedades comerciales y, en
consecuencia,elartculo31delaCN.
Se observa que las autoridades fiscales locales atribuyen la existencia de responsabilidad solidaria en diversos supuestos
fundados en el carcter objetivo de los cargos desempeados, mientras que el nuevo Cdigo recepta la amplia
jurisprudenciaimperanteenestamateria,quedisponequelaresponsabilidadsolidariasolopuedeseratribuidaconbaseen
elobrarculposodelossujetosinvolucradosenelcumplimientodelaobligacinfiscal.
En virtud de ello, los Fiscos locales debern adecuar sus cdigos tributarios y sus procedimientos ante las empresas,
considerandolasnuevasdisposicionesdelCCyCo.

XVIIIRESPONSABILIDADDELESTADO
El derecho argentino carece de un rgimen legal y sistemtico que regule la responsabilidad de los poderes pblicos. No
existeenelordenamientojurdicoargentinonifederalnilocalunaregulacinorgnicasobreestetema.
Como ha expresado nuestra Corte Suprema, el fundamento del principio de que nadie debe daar a otro encuentra
sustentoenlasexpresasprevisionesdelaCartaMagna.
Tal sustento fundamental de la responsabilidad del Estado ha sido, de todos modos, complementado con la aplicacin de
ciertasnormascontenidasenelCC(enparticular,elart.1112),alascualesharecurridolaCSJNafaltadeordenamientos
de derecho pblico que regulen la cuestin para justificar la procedencia de acciones indemnizatorias de los daos
derivadosdelaactuacinestatal.
Dichoartculo1112dispone:Loshechosylasomisionesdelosfuncionariospblicosenelejerciciodesusfunciones,por
no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las
disposicionesdeestettulo.
A partir del precedente Vadell (Fallos: 306:2030), de 1984, el artculo 1112 pas a ser el fundamento exclusivo de la
responsabilidadestatal,enbasealaideaobjetivadelafaltadeservicioporaccinoporomisin,cuandoelEstadocumple
defectuosaoirregularmentelasfuncionesquelesonpropias.Cabe,sinembargo,destacarquedichanormaesaplicadapor
elMximoTribunalenformasubsidiariaaestacuestindelderechoadministrativo.
ApartirdelasancindelnuevoCdigo,losartculos1763a1766definenlasresponsabilidadesdelEstado,funcionariosy
empleados.
ElproyectooriginalelaboradoporlaComisindesignadaatalefectoestablecalaresponsabilidaddelEstadoporlosdaos
causadosporelejercicioirregulardesusfunciones,sinnecesidaddeidentificarasuautor,instituyendolaresponsabilidad
del funcionario y del empleado pblico, por los daos causados a los particulares como consecuencia de las acciones que
implicanelejercicioirregulardesucargo.
Eseproyectofuemodificado,disponindoseenlosartculosantesmencionadoslanoaplicacindeestasdisposicionesala
responsabilidaddelEstado,susfuncionariosyempleados,loscualesserigenporelderechoadministrativonacionalolocal,
segncorresponda,normativaqueesmscomplacientequeladelCCyCo.,conestosdelitos.
No obstante que el CCyCo. no se aplica para establecer la responsabilidad del Estado, funcionarios y empleados, la ley
26944,del8/8/2014,deresponsabilidadestatal,sseaplicapararegulartalessituaciones.
La ley 26944 entraa una disminucin en la responsabilidad del Estado y la disminuye en la reparacin del dao,
contrariandopreceptossentadosporlaCSJN.
El artculo 1 dispone que esta ley rige la responsabilidad del Estado por los daos que su actividad o inactividad les
produzcaalosbienesoderechosdelaspersonas.LaresponsabilidaddelEstadoesobjetivaydirecta.
Elartculo11deestaleyinvitaalasProvinciasyalaCiudaddeBuenosAiresaadherirasusdisposiciones,sinperjuicio
delaposibilidadqueestastienendedictarordenamientosdiferentes.
Seexigequeeldaonoseahipottico,inciertoniconjeturalasimismo,debesermensurableendinero,ascomotambin
laimputabilidaddelaactividaddaosaaunrganoestataly,porltimo,larelacindecausalidad.
Se requiere tambin probar lo que la ley denomina como falta de servicio, es decir, que el servicio a su cargo no fue
prestadoofueprestadoenformadeficiente.
DemostradoslospresupuestospararesponsabilizaralEstadoporsuobrar,laleyestablecequeestedeberesarcireldao
emergente,entendidocomolasprdidasobjetivassufridasenelpatrimoniodelafectado,yellucrocesante.
Elartculo9delaley26944disponequeLaactividadoinactividaddelosfuncionariosyagentespblicosenelejercicio
desusfuncionespornocumplirsinodeunamanerairregular,incurriendoenculpaodolo,lasobligacioneslegalesqueles
estnimpuestas,loshaceresponsablesdelosdaosquecausen.

As, el funcionario pblico tiene dos clases de responsabilidades: una de naturaleza contractual, respecto de los daos y
perjuicios que con su accionar puede ocasionar al Estado, que se rige por la ley 24156 de administracin financiera, en
cuyoartculo130dispone:
Art. 130 Toda persona fsica que se desempee en las jurisdicciones o entidades sujetas a la competencia de la
AuditoraGeneraldelaNacinresponderdelosdaoseconmicosqueporsudolo,culpaonegligenciaenelejerciciode
sus funciones sufran los entes mencionados siempre que no se encontrare comprendida en regmenes especiales de
responsabilidadpatrimonial.
La otra, de naturaleza extracontractual, respecto de los daos que en el ejercicio irregular de sus funciones pueden
ocasionaralosadministrados,seaporaccinuomisin,siemprequehayaincurridoendolo,esdecirqueambos,Estadoy
funcionario, pueden ser demandados en forma concurrente, aunque en la prctica el damnificado prefiere en general
demandaralprimerodebidoasumayoryconocidasolvencia.
En definitiva, la responsabilidad del Estado no excluye la responsabilidad (patrimonial y personal) del funcionario por el
daoocasionadoporunactoilcito,niladisciplinarianilaprofesionalnilapenal,regidacadaunadeellasporsuspropias
legislaciones.
Finalmente, yendo al tema que interesa en materia tributaria, no existen a la fecha precedentes judiciales de
responsabilidad estatal por el ejercicio de atribuciones vinculadas a los tributos en general. Ello se basa en que, por
ejemplo, nadie tiene un derecho adquirido al mantenimiento de leyes o reglamentaciones ni a la inalterabilidad de los
gravmenescreadosporellas.
Se destacan como ejemplos de situaciones que generan un perjuicio al contribuyente, y que debieran dar lugar a un
resarcimientodepartedelEstado:unbloqueodeCUIT,sancionesdeclausuramalaplicadas,unembargoimprocedenteen
lacuentabancariaounainhibicingeneraldebienesqueimpidenconcretarunaoperacincomercial,etc.
Finalmente,encasosdondeelOrganismoFiscalpromuevedenunciaenlostrminosdelaleypenaltributaria,vemosque
podemosestarfrenteasituacionesqueacarreenalsujetopasivodaosreparablesenbasealconceptoderesponsabilidad
delEstado,quevenimosanalizando.

XIX CONTRATOS A FUTURO SOBRE INSTRUMENTOS FINANCIEROS DERIVADOS.

CONTRATOSDEVENTADEINMUEBLECONCELEBRACINDEBOLETOS
Con relacin a los contratos preliminares , entendiendo como tales aquellos que obligan a celebrar otro contrato a futuro,
valemencionarlossiguientesartculos.
Art. 994 Disposiciones generales. Los contratos preliminares deben contener el acuerdo sobre los elementos
esencialesparticularesqueidentifiquenelcontratofuturodefinitivo.
El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Seccin es de un ao, o el menor que convengan las partes,
quienespuedenrenovarloasuvencimiento.
Art.995Promesadecelebraruncontrato.Laspartespuedenpactarlaobligacindecelebraruncontratofuturo.El
futuro contrato no puede ser de aquellos para los cuales se exige una forma bajo sancin de nulidad. Es aplicable el
rgimendelasobligacionesdehacer.
Art. 996 Contrato de opcin. El contrato que contiene una opcin de concluir un contrato definitivo, otorga al
beneficiario el derecho irrevocable de aceptarlo. Puede ser gratuito u oneroso, y debe observar la forma exigida para el
contratodefinitivo.Noestransmisibleauntercero,exceptoqueasseloestipule.
Vemosincluidosaqualos contratosdeopciones , y las promesas de celebrar un contrato, que en base a lo dispuesto no
puedentenerunplazomayoraunao,sibienlaspartespuedenestipularplazosmenoresyrenovarloalvencimiento.Tal
situacinatentacontralaautonomadelavoluntadquerigeenelCCyCo.
Para el caso de instrumentos derivados canalizados bajo la forma de opciones, la normativa del Cdigo atenta contra el
desarrollo de tales operatorias, pues es normal que entre el momento de celebracin del contrato y el ejercicio o no de la
opcintranscurraunplazomayoraunaohacerloporunlapsodetiempomenorminimizaelbeneficio.
Nosplanteamosculseraelmarcofiscalaplicableauncontratodeopcindeventaocompraporlapsomayoraunao.
Elloas,puessisepierdelanaturalezalegaldelcontratoderivado,motivaredefinirsutratamientotributario.
Por otro lado, nos encontramos con los boletos de compraventa, que son una promesa de venta preliminar al contrato
propiamentedicho,queselograenlaescritura.
Elboletodecompraventainmobiliariaesuncontratopreliminar,vlidocomotal,enelcuallaspartesseobliganacelebrar
elcontratodefinitivodecomprayventa.
As,seraaplicablealcasoelplazodeunaodevigenciadelasobligacionesasumidasenelmismo.
Alvencimientodedichotrmino,silaspartesnorenuevansusderechos,estoscaducan.Elboletopierdeexigibilidad.
Seplanteanaquaspectosrelacionadosconlassumasdadasenpagoporelcomprador,locualvislumbraunescenariode
conflictos.
Porende,vemosquelajurisprudenciairresolviendolainterpretacinadecuadadelostresartculosantesmencionados.

Comoconclusin,tantoparaloscontratosdeopcionescomoparalosboletos,consideroqueparaqueestossiganoperando
comohastaahora,singenerarconflictosjudiciales,lajusticiadebierainterpretarqueamboscontratosnoencuadranenlas
disposicionesanalizadas,pornosercontratospreliminares.

XXVENTADETTULOSVALORESFRENTEALNUEVOCDIGO
Sobre el particular, me remito al artculo publicado en octubre de 2015 en ERREPAR sobre La evolucin normativa en el
tratamientodelaventadettulosvalores.
El artculo 1123 del Cdigo define que hay compraventa si una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una
cosaylaotraapagarunprecioendinero.
Por su parte, el artculo 1124 define que las normas de este Captulo se aplican supletoriamente a los contratos por los
cualesunaparteseobligaa:
a) transferir a la otra parte derechos reales de condominio, propiedad horizontal, superficie, usufructo o uso, o a
constituir los derechos reales de condominio, superficie, usufructo, uso, habitacin, conjuntos inmobiliarios o
servidumbre,ydichaparte,apagarunprecioendinero
b)Transferirlatitularidaddettulosvaloresporunprecioendinero.
VemosentoncesquelaventadettulosvaloresseconsiderasegnelCdigocomolaventadeunacosaynolaventadeun
bienqueeselencuadrequefiscalmenteseleotorga.
Ello colisiona con otras normas, por ejemplo cuando analizamos las disposiciones del fideicomiso comprendidas en el
CCyCo.
Elartculo1666delCCyCo.,relativoaladefinicindefideicomisos,serefierealatransmisindelapropiedaddebienes,
peronoalatransmisindeldominiodeunacosa.
Esdecir,unmismohechoeconmicotienediferentesalcancessegnelartculodelCCyCo.queanalice.
Por ejemplo, si transfiero de manera onerosa ttulos valores a un fideicomiso financiero (en una securitizacin), la
operacin (que se trata fiscalmente como una venta) la analizo bajo la lupa del artculo 1666 y estamos frente a la
transmisindebienes.
Porelcontrariosienotrocontextounsujetolevendettulosvaloresaotro,laoperacinbajolalupadelartculo1123del
Cdigoseconsideralatransmisindeunacosa.
Complementandonuestroanlisiscondisposicionesdelaleydelimpuestoalasganancias,seobservaqueelartculo52de
dicha ley dispone, en su ltimo prrafo: A los efectos de esta ley las acciones, ttulos y dems ttulos valores, no sern
consideradosbienesdecambio....Esdecirnolosconsideracomocosa.
Por otro lado, aquellos valores negociables mencionados en el artculo 2, segundo prrafo, de la ley 26831 (pagars,
facturas,etc.),msalldelodispuestoporlosartculos1123y1124delCdigo,desdeelpuntodevistatributariodebieran
considerarsecomocesionesdederechoy,enfuncindedichanaturaleza,realizarelencuadretributariodelaoperacin.
Comoresumendeloexpuesto,ennuestraopinin:
a) La enajenacin de ttulos valores debe considerarse la venta de bienes y no de cosas, y en funcin de ello otorgar el
correspondientetratamientotributario.
Enelimpuestoalasganancias,eltratamientoseexplicaenelartculoalquemerefer,deoctubrede2015.
EnelIVA,laventadettulosvaloresestexenta.
En el impuesto sobre los ingresos brutos, segn la jurisdiccin, corresponde la exencin por la venta de determinados
ttulosvalores.Dondenoseprevexencin,latributacindeberealizarseenbasealanaturalezadettulovalorynode
ventadecosas.
b)Paraelcasodeenajenacindevaloresnegociablesmencionadosenelartculo2,segundoprrafo,delaley26831,la
venta o cesin de tales valores se considera fiscalmente como la cesin de un derecho, y la materia imponible es la
prestacinfinancieraqueseoriginacomoconsecuenciadelacesin.
Enelimpuestoalasganancias,porejemplo,sielpagarcedidoesde$1.000ysedescuentaa$900,seconsideraque
elcesionarioestfinanciandoalcedente,yconmotivodecomprarelpagartieneunagananciafinancierade$100porel
contrario,elcedentetieneunaprdidade$100.Noresultalgicointerpretarquesevendeunacosapor$1.000.
En el IVA, la prestacin financiera con motivo de la cesin tambin se encuentra gravada, salvo ciertas exenciones segn
las partes intervinientes. Asimismo, existe un tratamiento particular de determinacin del valor imponible diferente del
establecidoparaelimpuestoalasganancias.
Finalmente, en el impuesto sobre los ingresos brutos, tambin estaremos frente a la cesin de un derecho con idntica
prestacin financiera a la establecida para el impuesto a las ganancias. Tampoco aqu resulta lgico tributar como la venta
deunacosasobrelos$1.000.

XXI MANTENIMIENTO DE LA VIGENCIA DE TODAS LAS LEYES QUE NO ESTABAN

INCORPORADASALCDIGODECOMERCIODEROGADO
Conforme lo establece el artculo 5 de la ley 26994, las leyes de contenido mercantil que actualmente integran,
complementan o se encuentran incorporadas al Cdigo de Comercio (excepto las expresamente derogadas por el art. 3)
mantienensuvigenciacomoleyesquecomplementanalnuevoCCyCo.
En consecuencia, mantienen su vigencia, entre otras, las siguientes leyes y normas mercantiles: leyes 928 y 9463
(Warrants), 9644 (prenda agraria), 11867 (transferencia de fondos de comercio), 17418 (seguros), 20091 (entidades de
seguros), 20094 (navegacin, habindosele incorporado algunos artculos del Libro Tercero del Cdigo de Comercio
derogado), decretoley 5965/1963 (letra de cambio y pagar) 20266 y 25028 (martilleros y corredores, parcialmente),
20337 (cooperativas), 20705 (sociedades del Estado), 21526 (entidades financieras), 21768 (Registros Pblicos), 22315
(IGJ), 22316 (Registro Pblico de Comercio de la Capital Federal), 22362 (marcas), 23576 (obligaciones negociables),
24240 y modificaciones (consumidor), 24441 (financiamiento, parcialmente), 24481 (patentes), 24452 (cheques), 24522
(concursosyquiebras),24587(nominatividad),24766(confidencialidad),25065(tarjetasdecrdito),25156(defensade
la competencia) y 26831 (mercado de capitales) decreto 897/1995 (prenda con registro) y decreto 142277/1943
(sociedadesdecapitalizacinyahorro).

Nota:
(*) EL PRESENTE TRABAJO CORRESPONDE A LA PRESENTACIN REALIZADA POR EL AUTOR COMO RELATOR DE LAS XLV
JORNADASTRIBUTARIASDELCGCECABA2015

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