Lovelace:

Mujer india maliseet de 32 aos que reside en Canada.. Pierde sus

derechos y condicin de india en virtud del indian act al casarse con un no indio. Afirma que
el hombre indio que se casa con una no india, no pierde su condicin de indio (discriminacin
por sexo).
La Corte Suprema de Canada haba admitido en otros fallos el articulo del Indian act a
pesar de que iba en contra del Canadian bill of rights por discriminacin.
El Estado Parte reconocio que muchas de las disposiciones de la Indian act. requieren
profunda reconsideracin y reforma. El Gobierno menciono asimismo una declaracion pblica
anterior en el sentido de que tenia la intencion de presentar un proyecto de lev de reforma al
parlamento canadiense. No obstante, destaco la necesidad de la Indian Act como
instrumento para proteger a la minoria india.
Tradicionalmente, para determinar los derechos legales se tena en cuenta el
parentesco por linea paterna. Ademas, en las sociedades campesinas del siglo xix se
consideraba que la amenaza para las tierras reservadas proceda de los hombres no indios
ms que de las mujeres no indias, por lo que desde 1869 se promulgaron disposiciones
legales en las que se estableca que una mujer india que se casara con un hombre no indio
perdera su condicin de india. Estas razones seguan siendo vlidas. La ley slo podia
cambiarse en consulta con los propios indios, pero stos estaban divididos con respecto a la
cuestin de la igualdad de derechos. Los cambios legislativos no deban poner en peligro a la
comunidad india. Por lo tanto, aunque el Gobierno estaba decidido, en principio, a enmendar
el apartado b del prrafo l del artculo 12 de la Indian Act, no caba esperar medidas
legislativas rpidas e inmediatas.
Lovelace rebate el argumento de que ias relaciones jurdicas dentro de ias familias
indias siguieran tradicionalmente la linea paterna. Estima que las razones presentadas por el
Gobierno canadiense no justifican la discriminacion contra las mujeres indias. Concluye
diciendo que el Comite de Derechos Humanos debe recomendar al Estado Parte que
enmiende las disposiciones de que se trata. Ei Comit de Derechos Humanos reconoce que la
disposicion pertinente de la Indian aunque no restringe jurdicamente el derecho de contraer
matrimonio, entraa desventajas graves para la mujer india que desea casarse con un
hombre no indio y puede de hecho inducirla a cohabitar con su novio sin casarse. Se plantea
pues la cuestion de si el Estado Parte cumple su obligacion en virtud del articuio 23 del Pacto
con respecto de la proteccion de la familia. Ademas, puesto que las mujeres indias pero no
los hombres indios padecen estas desventajas conforme a la ley, se plantea la cuestion de si
el Canad cumple su compromiso, en virtud de los articulos 2 y 3 de garantizar los derechos
enunciados en el Pacto sin discriminacion por sexo.
El comit de DDHH tiene que tener en cuenta que el pacto entro en vigor despus del
casamiento, por lo que perdi su condicin de india en un momento en que canada no estaba
obligada por el pacto. Sin embargo, el Comite esta facultado para examinar una
comunicacion cuando las medidas objeto de la queja, aunque hayan ocurrido antes de la
entrada en vigor del Pacto internacional de derechos civiles y polticos (entrado en vigencia
para canada en 1976), sigan teniendo efectos despues de esa fecha y constituyan una
violacin del pacto. Por consiguiente, es importante para el Comite saber si el casamiento de
la Sra. Lovelace en 1970 ha tenido tales efectos.

A las personas que estn en la situacin de la Sra. Lovelace se les niega el derecho
de vivi en una reserva india. Con lo cual sufren separacin de la comunidad india y de sus
familias.
Desde su casamiento y tras su divorcio. de vez en cuando la Sra. Lovelace ha vivido
en la reserva en el hogar de sus padres y el Consejo del Grupo no ha hecho nada para
impedrselo. Sin embargo, la Sra. Lovelace desea vivir permanentemente en la reserva y
obtener una nueva casa. Para ello tiene que presentar una solicitud al Consejo del Grupo. Se
proporcionan viviendas en las reservas con fondos reservados por el Parlamento para
beneficio de los indios inscritos. El Consejo no ha consentido en proporcionar una casa nueva
a la Sra. Lovelace. Considera que al otorgar tales viviendas se ha de dar prioridad a los indios
inscritos como tales. Las razones por las que ha regresado a la reserva con sus hijos son la
ruptura de su matrimonio y el hecho de que no tiene otro lugar en el que residir.
Adems,

por

regla

general,

el

Comit

no

es

competente

para

examinar

comunicaciones relativas a acontecimientos ocurridos antes de la entrada en vigor del Pacto.

El Comit reconoce, sin embargo, que la situacin puede ser diferente si las presuntas
violaciones, aunque relacionadas con acontecimientos ocurridos antes del 19 de agosto de
1976, persisten, o si despus de esa fecha surten efectos que, por si mismos, constituyen
violaciones.
Hay que examinar el caso de Sandra Lovelace teniendo presente que su matrimonio
con un no indio se ha disuelto. En esta situacion, es natural que desee volver al medio en que
nacio, en particular puesto que, tras la disolucin de su matrimonio, sus principales vnculos
culturales son nuevamente los que la unen al grupo maliseet.
En consecuencia, el Comit de Derechos Humanos, en virtud del parrafo 4 del articulo
S del Protocolo Facultativo del Pacto internacional de Derechos Civiles y Politicos, opina que
los hechos del presente caso, que establecen que se ha denegado a Sandra Lovelace el
derecho legal a residir en la Reserva Tobique, revelan una violacin del articulo 27 del Pacto
por parte del Canad.

CN: Artculo 27.- El Gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de
paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en
conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin.

Artculo 31.-

Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia

se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de
la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no
obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del
Pacto de 11 de noviembre de 1859.

Articulo 75.-

22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems

naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los
tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin
Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la
Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas

las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la
primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.

Artculo 118.-

Todos los juicios criminales ordinarios, que no se deriven del

derecho de acusacin concedido a la Cmara de Diputados se terminarn por jurados, luego

que se establezca en la Repblica esta institucin. La actuacin de estos juicios se har en la
misma provincia donde se hubiere cometido el delito; pero cuando ste se cometa fuera de
los lmites de la Nacin, contra el derecho de gentes, el Congreso determinar por una ley
especial el lugar en que haya de seguirse el juicio.

Convencion de Viena sobre el derecho de los tratados:

Art 27: El derecho interno y la observancia de los
tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado.

Ekmedjian c/sofovich: El sbado 11 de junio de 1988 el seor D. Senz, en

el programa televisivo de G. Sofovich, expres todo un largo discurso con palabras ofensvas,
irrespetuosas y blasfemas sobre Jesucristo y la Virgen Mara.
Ekmekdjian al sentirse profundamente lesionado en sus sentimientos religiosos,
interpuso una accin de amparo dirigida al conductor del ciclo televisivo para que en el
mismo programa diera lectura a una carta documento que contestaba a los supuestos
agravios vertidos por Senz. Ante la negativa del conductor del programa a leer la carta
documento, Ekmekdjian inici un juicio de amparo fundado en el derecho a rplica basndose
para ello en el Articulo 33 de la Constitucin Nacional y en elArtculo14 del Pacto de San Jos
de Costa Rica. El juez de primera instancia rechaz la demanda con los mismos argumentos
empleados por la Corte Suprema al resolver en la causa Ekmekdjian contraNeustad,
sosteniendo que no tiene derecho a rplica por no haber mediado una afectacin a la
personalidad. Y agrega que el derecho a rplica no puede considerarse derecho positivo
interno porque no ha sido an reglamentado, es decir, como un derecho de carcter difuso.
La cmara de Apelaciones resolvi en este mismo sentido.
Como consecuencia de ello, el actor dedujo recurso extraordinario ante la Cmara el
cual no fue concedido, esto motiv la queja por denegacin del recurso ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin.
La Corte hace lugar a la queja declarando procedente el recurso extraordinario, al
entender que deba pronunciarse por tratarse de una cuestin federal en cuanto se
cuestionaban clusulas de la Constitucin Nacional y del Pacto de San Jos de Costa Rica.
Interpreta que el Pacto de San Jos de Costa Rica al expresar, en el artculo 14, en las

condiciones que establece la ley se refiere a cuestiones tales como el espacio en que se
debe responder o en qu lapso de tiempo puede ejercerse el derecho, y no como se
consider en el caso antes mencionado, en el que el a quo interpret que esa frase se refera
a la necesidad de que se dictara una ley que estableciera que el derecho de rplica fuera
considerado derecho positivo interno.
Para ello, la Corte se bas en el artculo 31 de la Constitucin Nacional y en lo
establecido por la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, donde se confiere
primaca

al

derecho

internacional

sobre

el

derecho

interno.

La Corte expreso que el actor estaba legitimado para actuar por verse afectado
profundamente en sus sentimientos religiosos. Que el Sr. D. Senz interfiri en el mbito
privado del Seor Ekmekdjian conmoviendo sus convicciones ms profundas, lo que implica
un verdadero agravio a un derecho subjetivo.
En consecuencia, resolvi hacer lugar al derecho a rplica ordenando la aclaracin
inmediata y gratuita en el mismo medio, y fue as que se conden a G. Sofovich a dar lectura
a la carta documento en la primera de las audiciones que conduzca. Los Dres. Petracchi,
Molin Oconnor, Levene y Belluscio, hacen lugar a la queja, declaran admisible el recurso y
confirman la sentencia apelada.
En sntesis, se implementa el derecho a rplica sin una ley que lo autorice. Se
evitan abusos de la libertad de expresin. Se reconoce prioridad al derecho
internacional sobre el derecho interno. Se establece que las garantas individuales
existen y protegen a los individuos.

Giroldi:

se lo condeno a un mes de prisin de cumplimiento en suspenso por el

delito de tentativa de robo. La defensora interpuso recurso de casacin ya que consideraba

que se haba violado el debido proceso y la defensa en juicio, defectos que conllevan a la
nulidad de la sentencia. El fondo del litigio radic en la inconstitucionalidad del lmite
impuesto por el Art. 459, inc. 2, del Cdigo Procesal Penal de la Nacin (el imputado o su
defensor podrn recurrir De la sentencia del tribunal en lo criminal que lo condene a mas de
tres (3) aos de prision, doscientos mil australes (A200. 000) de multa o cinco (5) aos de
inhabilitacion), por contrariar lo dispuesto en el Art. 8, inc. 2, ap. h) de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, que otorga a toda persona inculpada de un delito el
derecho de recurrir el fallo ante juez o tribunal superior.
La defensa argumenta que este limite no resulta aplicable en situaciones en las que
se encuentra gravemente afectada la garanta del debido proceso y la defensa en juicio (art
18 CN).
Al mismo tiempo, lo considera inconstitucional ya que viola el derecho de igualdad
(art 16 CN) ante la ley ya que un condenado a la misma cantidad de tiempo por un delito
correccional puede recurrir en casacin.
La

Cmara

Nacional

de

Casacin

Penal,

Sala

I,

rechaz

el

planteo

de

inconstitucionalidad y dio origen a la queja ante la CSJN, la que declar admisible el recurso.
El a quo sostuvo que por virtud de los lmites objetivos fijados en los Arts. 458 a 462
del Cdigo Procesal Penal no hay posibilidad de recurso de casacin ni inconstitucionalidad
y la causa ha fenecido en instancia nica, por lo que su sentencia es final y contra ella cabe
el recurso extraordinario de apelacin

Corresponde determinar si dentro del ordenamiento procesal penal existen el rgano

y los procedimientos para dar adecuada satisfaccin a la garanta constitucional en cuestin.
En este sentido, la inexistencia de recursos en la ley a conducido al a quo a sostener que la
sentencia del tribunal oral

era susceptible del recurso extraordinario, basado en el

precedente Jauregui. Sin embargo, al crearse la Camara de Casacion Penal, se modifico la

organizacin del poder judicial de la nacin existente en la poca de Jauregui que no
contemplaba un tribunal intermedio entre la Corte y las cmaras nacionales. La Cmara de
Casacin Penal ha sido creada, precisamente, para conocer, por va de los recursos de
casacin e inconstitucionalidad y aun de revisin de las sentencias que dicten, sobre los
puntos que hacen a su competencia, tanto los tribunales orales en lo criminal como los
juzgados en lo correccional.
Que lo expuesto determina que la forma ms adecuada para asegurar la garanta de
la doble instancia en materia penal prevista en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (Art. 8, inc. 2, ap. h), es declarar la invalidez constitucional de la limitacin
establecida en el Art. 459, inc. 2 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, en cuanto veda la
admisibilidad del recurso de casacin contra las sentencias de los tribunales en lo criminal en
razn del monto de la pena.
En tal sentido, la corte Interamericana precis el alcance del Art. 1 de la Convencin,
en cuanto los Estados parte deben no solamente respetar los derechos y libertades
reconocidos en ella, sino adems garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona sujeta
a su jurisdiccin. Garantizar comprende, asimismo, el deber de los Estados parte de
organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las
cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de
asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos (id., pargrafo
23).
Por todo esto se declara procedente la queja y el recurso extraordinario y se deja sin efecto el
pronunciamiento apelado.

Almohacid:

Luis Alfredo Almonacid Arellano era profesor de enseanza bsica y

militante del Partido Comunista. El 16 de septiembre de 1973 fue detenido por carabineros
quienes le dispararon, en presencia de su familia, a la salida de su casa. Falleci al da
siguiente. En 1978 se adopt el Decreto Ley No. 2.191, mediante el cual se conceda amnista
a todas las personas que hayan encurrido en hechos delictuosos entre 1973 y 1978. Debido a
esta norma no se investig adecuadamente la muerte del seor Arellano ni se sancion a los
autores del hecho. Se ha establecido que el crimen cometido es de lesa humanidad, por lo
tanto no puede ser amnistiado. Si se aplica dicho decreto ley, se estara violando el articulo 2
de la Convencion Americana de DDHH (deber de adoptar disposiciones de derecho interno)
que dice que los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro
carcter que fueren necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades. Es decir, cada
estado tiene la obligacin de adecuar su derecho interno a las disposiciones de dicha
convencin para garantizar los derechos en ella consagrados.
Leyes de amnista conducen a la indefensin de las victimas y a la perpetuacin de la
impunidad de los crmenes de lesa humanidad. En consecuencia el decreto ley carece de
efectos jurdicos y no puede representar un obstculo para la investigacin de los hechos de
este caso.

Desde que el estado ratifico la convencin (1990) se mantuvo vigente el decreto, y

aunque la corte no lo haya aplicado desde 1998 a algunos casos, no es suficiente para
satisfacer las exigencias del art 2, porque este impone una obligacin legislativa de de
suprimir toda norma violatoria a la convencin y porque el criterio de las cortes internas
puede cambiar decidindose aplicar nuevamente una disposicin que todava permanece
vigente formalmente. El cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del estado de una
ley violatoria de la convencin produce responsabilidad internacional del estado.
La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio
de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento
jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin
Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo
que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean
mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio
carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de
control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos
concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder
Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del
mismo ha hecho la Corte Interamericana.
Los Estados Partes tienen el deber de tomar las providencias de toda ndole para que
nadie sea sustrado de la proteccin judicial y del ejercicio del derecho a un recurso sencillo y
eficaz, en los trminos de los artculos 8 y 25 de la Convencin. Es por ello que los Estados
Partes en la Convencin que adopten leyes que tengan este efecto, como lo son las leyes de
autoamnista, incurren en una violacin de los artculos 8 y 25 en concordancia con los
artculos 1.1 y 2 de la Convencin. Las leyes de autoamnista conducen a la indefensin de
las vctimas y a la perpetuacin de la impunidad, por lo que son manifiestamente
incompatibles con la letra y el espritu de la Convencin Americana. Este tipo de leyes impide
la identificacin de los individuos responsables de violaciones a derechos humanos, ya que
se obstaculiza la investigacin y el acceso a la justicia e impide a las vctimas y a sus
familiares conocer la verdad y recibir la reparacin correspondiente. Por lo tanto, la Corte
considera que la aplicacin del Decreto Ley No. 2.191 desconoci los deberes impuestos por
el artculo 1.1 de la Convencin Americana en violacin de los derechos de la seora Elvira
del Rosario Gmez Olivares y de los seores Alfredo, Alexis y Jos Luis Almonacid Gmez
consagrados en los artculos 8.1 y 25 de la Convencin, de todo lo cual Chile es
internacionalmente responsable. Por lo tanto, la Corte considera que la aplicacin del Decreto
Ley No. 2.191 desconoci los deberes impuestos por el artculo 1.1 de la Convencin
Americana en violacin de los derechos de la seora Elvira del Rosario Gmez Olivares y de
los seores Alfredo, Alexis y Jos Luis Almonacid Gmez consagrados en los artculos 8.1 y 25
de la Convencin, de todo lo cual Chile es internacionalmente responsable.

Mazzeo:

La causa se inici en virtud de una presentacin efectuada por diversos

particulares, letrados y por la Liga Argentina por los Derechos Humanos, en la que se solicit
la declaracin de inconstitucionalidad del decreto 1002/89 mediante el cual el Poder
Ejecutivo Nacional (PEN) indult entre otros a Santiago Omar Riveros, por los hechos a l
imputados en la ex causa 85 de la Cmara Federal de Apelaciones de San Martn. En el nuevo
ordenamiento pasan a ser sujetos de derecho internacional no solo los Estados, sino tambin
los individuos y los pueblos.

La admisin de la existencia de los delitos relacionados con el derecho de gentes

dependa del consenso de las naciones civilizadas, sin perjuicio, claro est, de las facultades
de los diversos estados nacionales de establecer y definir los delitos castigados por aquel
derecho. La consagracin positiva del derecho de gentes en la Constitucin Nacional permite
considerar que existe un sistema de proteccin de derechos que resulta obligatorio
independientemente del consentimiento expreso de las naciones que las vincula y que es
conocido actualmente dentro de este proceso evolutivo como ius cogens. Se trata de la ms
alta fuente del derecho internacional que se impone a los estados y que prohbe la comisin
de crmenes contra la humanidad, incluso en pocas de guerra. No es susceptible de ser
derogada por tratados en contrario y debe ser aplicada por los tribunales internos de los
pases independientemente de su eventual aceptacin expresa.
Exista, a la fecha de comisin de los actos precisados, un orden normativo formado
por tales convenciones y por la prctica consuetudinaria internacional, que consideraba
inadmisible la comisin de delitos de lesa humanidad ejecutados por funcionarios del Estado
y que tales hechos deban ser castigados por un sistema represivo que no necesariamente se
adecuara a los principios tradicionales de los estados nacionales para evitar la reiteracin de
tales aberrantes crmenes.
Art. 25, en relacin con el art. 1.1. de la Convencin Americana, obliga al Estado a
garantizar a toda persona el acceso a la administracin de justicia y, en particular, a un
recurso rpido y sencillo para lograr, entre otros resultados, que los responsables de las
violaciones de los derechos humanos sean juzgados y obtener una reparacin del dao
sufrido.
En particular ha impuesto las siguientes obligaciones: El principio general que recae
sobre los estados de esclarecer los hechos y responsabilidades correspondientes que debe
entenderse concretamente como un deber estatal que asegure recursos eficaces a tal efecto;
deber de los estados de garantizar los derechos de acceso a la justicia y de proteccin
judicial; la obligacin de identificar y sancionar a los autores intelectuales de las violaciones a
los derechos humanos ; la adopcin de las disposiciones de derecho interno que sean
necesarias para asegurar el cumplimiento de la obligacin incluida en el art. 2 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; la imposicin de los deberes de
investigacin y sancin a los responsables de serias violaciones a los derechos humanos no
se encuentra sujeta a excepciones; la obligacin de los estados miembros de atender a los
derechos de las vctimas y de sus familiares y que los delitos de desaparicin y muerte sean
debidamente investigados y castigados por las autoridades.

Opinion consultiva 14:

La incorporacin de una disposicin, en el Artculo

140 de la nueva Constitucin del Per, mediante la cual se amplan los casos de
aplicacin de la pena de muerte a delitos exentos de la aplicacin de esa

pena

en

la

Constitucin Poltica vigente desde el ao 1979, en contradiccin con lo previsto en el

Artculo 4, prrafos 2 y 3, de la Convencin Americana.
Que la expedicin de una ley manifiestamente contraria a las obligaciones
asumidas

por

un

Estado

al

ratificar

adherir

la

Convencin,

constituye

una

violacin de sta y, en el caso de que esa violacin afecte derechos y libertades

protegidos respecto de individuos determinados, genera la responsabilidad internacional
de tal Estado. Que el cumplimiento por parte de agentes o funcionarios del Estado de una

ley manifiestamente violatoria de la Convencin, genera responsabilidad internacional

para tal Estado.

Opinion consultiva 10:

Autoriza

el

artculo

64

la

Corte

Interamericana de Derechos Humanos a rendir opiniones consultivas, a solicitud de un

Estado Miembro de la OEA o de uno de los rganos de la misma, sobre interpretacin de
la Declaracin

Americana

de

los

Derechos

Deberes

Colombia entiende, naturalmente, que tal Declaracin

no

del Hombre? El Gobierno de

es

un

Tratado

propiamente

dicho. Pero esta conclusin no descarta de antemano la pregunta formulada.

El Gobierno de los Estados Unidos de Amrica opin que la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre representa una noble enunciacin de las
aspiraciones de los Estados Americanos en cuanto a los derechos humanos. Sin embargo, a
diferencia de la Convencin Americana, no fue redactada como un instrumento jurdico y
carece de la precisin necesaria para resolver complejas dudas legales. Su valor normativo
estriba

en

ser

una declaracin de principios bsicos de carcter moral y de carcter

poltico y en ser la base para velar por el cumplimiento general de los derechos
humanos por parte de los Estados Miembros; no en ser un conjunto de obligaciones
vinculantes.
Los Estados Unidos reconocen las buenas intenciones de aquellos

que

intentan

transformar la Declaracin Americana de un enunciado de principios en un instrumento

jurdico

vinculante.

Pero

las

buenas intenciones

no

crean

derecho.

Debilitara

seriamente el proceso internacional de creacin del derecho el imponer obligaciones

legales a los Estados a travs de un proceso de reinterpretacin o inferencia de
un enunciado de principios no obligatorios. Los representantes de los Estados Unidos de
Amrica manifestaron que la posicin de los Estados Unidos es que la Declaracin Americana
no es un tratado y que, por lo tanto, la Corte no tiene competencia segn el artculo 64
para interpretarla o determinar su status normativo dentro del sistema interamericano de
los derechos humanos.
La Corte considera que, aun aceptando que la Declaracin no es un tratado, esta
afirmacin, por s sola, no lleva necesariamente a la conclusin de que la solicitud del
Gobierno colombiano sea inadmisible.
Lo que pretende el Gobierno solicitante es una interpretacin del artculo 64.1 de la
convencin. En efecto, el Gobierno pregunta si el artculo 64 autoriza a la Corte a rendir
opiniones consultivas... sobre la interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre. Dado que el artculo 64.1 autoriza a la Corte a rendir opiniones
consultivas acerca de la interpretacin de esta Convencin, cualquier consulta que se
formule sobre una disposicin de la Convencin, como el propio artculo 64, cumple con los
requisitos de admisibilidad.
Es cierto que al resolver esta solicitud de opinin consultiva la Corte podra verse
obligada a abordar el tema del status jurdico de la Declaracin. Sin embargo, el
simple hecho de que la interpretacin de la Convencin o de otros tratados sobre
derechos humanos obligue a la Corte a analizar instrumentos internacionales que
podran o no ser tratados strictu sensu, no hace que la solicitud de opinin consultiva
resulte inadmisible, siempre que haya sido formulada en el contexto de la interpretacin de
los instrumentos mencionados en el artculo 64.1 de la Convencin.

Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre

estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o en
dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.
LA CORTE, por unanimidad DECIDE que es competente para rendir la presente
opinin consultiva. ES DE OPININ que el artculo 64.1 de la Convencin Americana autoriza
a la Corte para, a solicitud de un Estado Miembro de la OEA o, en lo que les compete, de uno
de los rganos de la misma, rendir opiniones consultivas sobre interpretacin de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, en el marco y dentro
de los lmites de su competencia en relacin con la Carta y la Convencin u otros tratados
concernientes a la proteccin de los derechos humanos en los Estados Americanos.

Acosta Beatriz s/ habeas corpus:

se condeno a acosta y otros por el

ataque en los cuarteles de la Tablada. Con posterioridad a la firmeza de la sentencia, se

presento una peticin a la CIDH en la que alegaron violaciones al derecho a la vida,
integridad fsica, psquica y moral, a ser juzgado dentro de un plazo razonable, a las
garantas judiciales, a la igualdad ante la ley y a la proteccin judicial. Se considero al Estado
responsable por las violaciones y se le recomend que adopte las medidas mas apropiadas
para reparar a las victimas o sus familiares el dao sufrido. Dado que el plazo de un mes
otorgado al estado para informar acerca del cumplimiento de las recomendaciones expiro sin
haber dado respuesta, la comisin decidi hacer publico el informe.
Los letrados dedujeron habeas corpus ya que las recomendaciones de la Comision
implica la libertad inmediata de quienes resultaron victimas.
El tribunal anterior en grado desestimo el habeas corpus ya que lo nico que la
comisin puede hacer en caso de desconocerse sus recomendaciones, es publicar su
informe, Sin embargo, las partes dicen que las recomendaciones de la CIDH son vinculantes.
La Comisin Interamericana, en el informe 30/97 del caso 10.087 de la Repblica
Argentina, al mencionar las funciones que la convencin le atribua seal que no tena
competencia "para declarar per se que una ley nacional o dictamen de la justicia es
inconstitucional o ilegal...Sin embargo, tiene una facultad fundamental para examinar si los
efectos de una medida dada de alguna manera violan los derechos humanos del peticionario
reconocidos en la Convencin Americana.
Que es en este contexto en el que el Tribunal considera que no emana, directa o
indirectamente, una recomendacin en favor de la libertad de los recurrentes. Ni siquiera ese
organismo consider como violatoria del derecho a la libertad personal de aqullos la
modalidad en que el Estado argentino llev a cabo su detencin. Por el contrario, el informe
declar, con sustento en la aplicacin de las normas internacionales de derecho humanitario,
que no hubo violacin alguna en su represin e inmediata captura. La Comisin encontr que
no existan pruebas suficientes para determinar que el Estado utiliz mtodos y medios de
combate ilegales para recuperar el cuartel de La Tablada en enero de 1989. Determin
igualmente que los civiles que tomaron las armas y atacaron dicho cuartel se constituyeron
en blancos militares legtimos durante el tiempo que dur su participacin activa en el
conflicto. Por lo tanto, las muertes y heridas sufridas por los atacantes, mientras duraba su
condicin de participantes activos del conflicto, estaban legtimamente vinculadas al
combate, y no constituyen violaciones de la Convencin Americana o de disposiciones
aplicables del Derecho Internacional Humanitario.

Otorgar la libertad como una suerte de "reparacin" que se originara en violaciones a

derechos y garantas ajenas a ella -tal lo pretendido por los recurrentes no slo no se deriva
del texto de la aludida recomendacin sino que obligara a los jueces argentinos a violar el
"marco de sus leyes internas y sus preceptos constitucionales" (art. cit.) que les impone
respetar los efectos de una sentencia condenatoria firme. Lo expuesto permite concluir que
tampoco esa recomendacin tiene los alcances pretendidos por los actores. Que, en
consecuencia, establecido que los trminos y alcances del informe 55/97 de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos no dan fundamento a lo peticionado por los apelantes,
resulta innecesario expedirse sobre la cuestin del grado de obligatoriedad que tienen las
recomendaciones de ese rgano del sistema interamericano.
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador Fiscal, se declara inadmisible el
recurso extraordinario.

Cantos:

El 4 de julio de 1986, el seor Jos Mara Cantos demand a la Provincia

de Santiago del Estero y al Estado Argentino ante la Corte Suprema de Justicia a fin de que se
ejecute el convenio suscrito en 1982 con el seor Carlos Alberto Jensen Viano. Luego de un
proceso judicial cuya tramitacin se prolong por ms de diez aos, la Corte Suprema de
Justicia dict sentencia definitiva el 3 de septiembre de 1996, declarando inoponible a la
provincia demandada el convenio suscrito en 1982 y aplic la prescripcin por la naturaleza
extracontractual de la obligacin alegada. Asimismo, se le impuso al seor Cantos el pago de
aproximadamente 140.000.000,00 pesos (ciento cuarenta millones de pesos, equivalentes al
mismo monto en dlares de los Estados Unidos de Amrica) por concepto de tasa de justicia,
multa por falta de pago de la misma, honorarios de los abogados y de los peritos
intervinientes e intereses correspondientes. Finalmente, como consecuencia de la falta de
pago de la referida suma de dinero, el seor Cantos recibi una inhibicin general para
llevar acabo su actividad econmica y se trabaron embargos sobre sus bienes.
Derechos demandados: Artculos 8 (Derecho al plazo razonable del proceso), 25
(Derecho de acceso a la justicia) y 21 (Derecho a la propiedad privada) de la Convencin
Americana, todos ellos con relacin a la obligacin de dicho Estado de respetar y garantizar
los derechos violados, de acuerdo al artculo 1.1 de la Convencin.
Aplicabilidad de la Convencin a las personas jurdicas. El Estado Argentino estima
que la Convencin Americana no es aplicable a las personas jurdicas, como es el caso de las
empresas del seor Jos Mara Cantos, pues stas carecen de derechos humanos. La Corte
considera que tal interpretacin conduce a resultados irrazonables pues implica quitar la
proteccin de la Convencin a un conjunto importante de derechos humanos. En tal sentido,
seala que si bien la figura de las personas jurdicas no ha sido reconocida expresamente por
la Convencin Americana, esto no restringe la posibilidad que, bajo determinados supuestos,
el individuo pueda acudir al Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos
para hacer valer sus derechos fundamentales, an cuando los mismos estn cubiertos por
una figura o ficcin jurdica creada por el mismo sistema del Derecho. el Estado sostiene que
la Corte carece de competencia para conocer el presente caso porque los hechos del mismo
se produjeron con anterioridad al 5 de septiembre de 1984, fecha en que el Estado de
Argentina se hizo parte de la Convencin. Esta excepcin es admitida parcialmente por la
Corte, luego de verificar que algunos hechos del caso ocurrieron antes del 5 de septiembre
de 1984.

10

Artculos 8.1 y 25 de la Convencin (Derecho de acceso a la justicia).

La Corte estima que para satisfacer el derecho de acceso a la justicia no basta que en
el respectivo proceso se produzca una decisin judicial definitiva. Tambin se requiere que
quienes participan en el proceso puedan hacerlo sin el temor de verse obligados a pagar
sumas desproporcionadas o excesivas a causa de haber recurrido a los tribunales. Esta
situacin se agrava en la medida que para forzar el pago, las autoridades procedan a
embargar los bienes del deudor o a quitarle la posibilidad de ejercer el comercio.
En consecuencia, se violaron los artculos 8 y 25 de la Convencin al habrsele
impuesto al seor Cantos como consecuencia del proceso seguido ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin el pago de un monto global de aproximadamente 140.000.000,00
pesos.
Se declara que el Estado argentino viol, en perjuicio del seor Jos Mara Cantos, el
derecho de acceso a la justicia consagrado en los artculos 8.1 y 25 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, con relacin a la obligacin de dicho Estado de respetar
y garantizar los derechos violados, de acuerdo al artculo 1.1 de la Convencin.
Se ordena que el Estado argentino se abstenga de cobrar al seor Jos Mara Cantos
la tasa de justicia y la multa por falta de pago oportuno de la misma. Asimismo se dispone
que el Estado debe fijar un monto razonable de honorarios en el caso seguido por el seor
Cantos ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina; y asumir el pago de los
honorarios y costas correspondientes a todos los peritos y abogados del Estado y de la
Provincia de Santiago del Estero. Se deben levantar los embargos, la inhibicin general y
dems medidas que hayan sido decretadas sobre los bienes y las actividades comerciales del
seor Jos Mara Cantos para garantizar el pago de la tasa de justicia y de los honorarios
regulados. Finalmente, se dispone que el Estado pague a los representantes de la vctima la
cantidad total de US$15.000 por concepto de gastos causados en el proceso internacional
ante el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos.

Velazquez: La

Comisin ha solicitado a la Corte determinar que Honduras

ha violado los derechos garantizados a Manfredo Velsquez por los artculos 4, 5 y 7

de la Convencin. El Gobierno ha negado los cargos y pretende una sentencia absolutoria.
El problema planteado exige a la Corte un examen sobre las condiciones en las
cuales un determinado acto, que lesione alguno de los derechos reconocidos en la
Convencin, puede ser atribuido a un Estado Parte y comprometer su responsabilidad
internacional. La Comisin no seal de manera expresa la violacin del artculo 1.1
de la Convencin, pero ello no impide que sea aplicado por esta Corte, debido a que dicho
precepto constituye

el

fundamento

genrico

de

la

proteccin

de

los

derechos

reconocidos por la Convencin y porque sera aplicable, de todos modos, en el sentido de que
el juzgador posee la facultad e inclusive el deber de aplicar las disposiciones jurdicas
pertinentes en una causa, aun cuando las partes no las invoquen expresamente.
Conforme al artculo 1.1 es ilcita toda forma de ejercicio del poder pblico que viole
los derechos reconocidos por la Convencin. En tal sentido, en toda circunstancia en la cual
un rgano o funcionario del Estado o de una institucin de carcter pblico lesione
indebidamente uno de tales derechos, se est ante un supuesto de inobservancia del
deber de respeto consagrado en ese artculo. Esa conclusin es independiente de que el
rgano o funcionario haya actuado en contravencin de disposiciones del derecho interno o

11

desbordado los lmites de su propia competencia, puesto que es un principio de Derecho

internacional que el Estado responde por los actos de sus agentes realizados al amparo de su
carcter oficial y por las omisiones de los mismos.
Un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que inicialmente no resulte
imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un particular o por no
haberse identificado al autor de la trasgresin, puede acarrear

la

responsabilidad

internacional del Estado, no por ese hecho en s mismo, sino por falta de la debida
diligencia para prevenir la violacin o para tratarla en los trminos requeridos por la
Convencin. En definitiva, de lo que se trata es de determinar si la violacin a los derechos
humanos resulta de la inobservancia por parte de un Estado de sus deberes de respetar y
de garantizar dichos derechos, que le impone el artculo 1.1 de la Convencin.
En ciertas circunstancias puede resultar difcil la investigacin de hechos que
atenten contra derechos de la persona.

La de investigar es, como la de prevenir, una

obligacin que no es incumplida por el solo hecho de que la investigacin no produzca un

resultado satisfactorio.
simple formalidad.

Sin embargo, debe emprenderse con seriedad y no como una

Debe tener un sentido y ser asumida por el Estado como un deber

jurdico propio y no como una simple gestin de intereses particulares, que dependa de la
iniciativa procesal de la vctima o de sus familiares o de la aportacin privada de elementos
probatorios, sin que la autoridad pblica busque efectivamente la verdad.
De los autos se evidencia que, en el presente caso, hubo una completa
inhibicin de los mecanismos tericamente adecuados del Estado hondureo para
atender a la investigacin de la desaparicin de Manfredo Velsquez, as como al
cumplimiento de deberes como la reparacin de los daos causados y la sancin a los
responsables. Ningn juez tuvo acceso a los lugares donde eventualmente pudiera
haber estado detenido Manfredo Velsquez. La investigacin criminal que se abri concluy
en un sobreseimiento.
Tampoco los rganos del Poder Ejecutivo cumplieron una investigacin seria
para establecer la suerte de Manfredo Velsquez.

Ninguna averiguacin fue abierta

para conocer denuncias pblicas sobre la prctica de desapariciones y sobre el hecho de que
Manfredo Velsquez habra sido vctima de esa prctica. Se acudi
expediente

de

pedir

los

familiares

de

las

vctimas

frecuentemente

que presentaran

al

pruebas

concluyentes de sus aseveraciones siendo que, por tratarse de delitos atentatorios

contra bienes esenciales de la persona, deben ser investigados de oficio en cumplimiento
del deber del Estado de velar por el orden pblico, ms an cuando los hechos
denunciados se referan a una prctica cumplida dentro del seno de la institucin armada la
cual, por su naturaleza, est cerrada a investigaciones particulares. La Corte tiene la
conviccin de que la desaparicin de Manfredo Velsquez fue consumada por agentes que
actuaron bajo la cobertura de una funcin pblica.

Pero, aunque no hubiera podido

demostrarse tal cosa, la circunstancia de que el aparato del Estado se haya abstenido de
actuar, lo que est plenamente comprobado, representa un incumplimiento imputable a
Honduras de los deberes contrados en virtud del artculo 1.1, segn el cual estaba obligada a
garantizar a Manfredo Velsquez el pleno y libre ejercicio de sus derecho humanos.
Segn el principio de Derecho internacional de la identidad o continuidad del
Estado, la responsabilidad subsiste con independencia de los cambios de gobierno en el
transcurso del tiempo y, concretamente, entre el momento en que se comete el
hecho ilcito que genera la responsabilidad y aqul en que ella es declarada.

12

De todo lo anterior se concluye que de los hechos comprobados en este juicio resulta
que el Estado de Honduras es responsable de la desaparicin involuntaria de Angel Manfredo
Velsquez Rodrguez.

En consecuencia, son imputables a Honduras violaciones a los

artculos 7, 5 y 4 de la Convencin.
Por obra de la desaparicin, Manfredo Velsquez fue vctima de una detencin
arbitraria, que lo priv de su libertad fsica sin fundamento en causas legales y sin ser llevado
ante un juez o tribunal competente que conociera de su detencin.

Todo ello infringe

directamente el derecho a la libertad personal reconocido en el artculo 7 y constituye una

violacin,

imputable

Honduras,

de

los deberes

de

respetarlo

garantizarlo,

consagrado en el artculo 1.1 de la misma Convencin.

La desaparicin de Manfredo Velsquez es violatoria del derecho a la integridad
personal reconocido en el artculo 5 de la Convencin. En primer lugar porque el solo hecho
del aislamiento prolongado y de la incomunicacin coactiva, representa un tratamiento
cruel e inhumano que lesiona la integridad psquica y moral de la persona y el derecho de
todo detenido a un trato respetuoso de su dignidad, en contradiccin con los prrafos 1 y 2
del citado artculo. En segundo lugar porque, aun cuando no ha sido demostrado de modo
directo que Manfredo Velsquez fue torturado fsicamente, la mera circunstancia de que su
secuestro y cautiverio hayan quedado a cargo
sometan

los

detenidos

de

autoridades

vejmenes, crueldades

que

comprobadamente

torturas

representa

la

inobservancia, por parte de Honduras, del deber que le impone el artculo 1.1, en relacin
con los prrafos 1 y 2 del artculo 5 de la Convencin. El razonamiento anterior es aplicable
respecto del derecho a la vida consagrado en el artculo 4 de la Convencin (supra 157).
El

contexto

en

que

se

produjo

la desaparicin y la circunstancia de que siete aos

despus contine ignorndose qu ha sido de l, son de por s suficientes para concluir

razonablemente que Manfredo Velsquez fue privado de su vida.

Arenzon:

orden al Ministerio de Educacin de la Nacin la matriculacin

del

actor en el Instituto Nacional Superior de Profesorado doctor Joaqun V. Gonzlez, en la

especialidad de Matemtica y Astronoma, pese a no contar aqul con la estatura mnima
-1,60 m.- exigida por la res. 957/81 del Ministerio antes mencionado, sin perjuicio del
cumplimiento de las restantes exigencias reglamentarias previstas. Para as resolver
consider el a quo que no era razonable excluir al accionante de los cursos de capacitacin
docente por la causal cuestionada y que, si bien es admisible, en principio, una determinada
exigencia psicofsica para acceder a esa carrera y cursarla, recaudos de tal ndole no deben
traducirse en pautas inflexibles, debindose alcanzar dicha finalidad por medio de un juicio
concreto y ponderando acerca de todos los factores personales de los postulantes. Que
contra dicho fallo la representacin estatal interpuso recurso extraordinario. Que se
agravia la demandada en razn de considerar inadecuada la va elegida, ante la
existencia de remedios administrativos idneos y, por necesitar el tema mayores
posibilidades de debate y prueba, dado que la norma impugnada, fruto de largos y
concienzudos estudios realizados por organismos tcnicos, fue dictada con la finalidad
de evitar una excesiva discrecionalidad en el manejo de dicho tpico, por lo que se
juzg imprescindible fijar un tope mnimo sobre la base de lo que constituye la talla
normal promedio. Que esta Corte tiene declarado que siempre que aparezca de manera
clara

y manifiesta la ilegitimidad de una restriccin cualquiera a alguno de los derechos

esenciales de las personas, as como

el

dao

13

grave

irreparable

que

causara

remitiendo el examen de la cuestin a los procedimientos administrativos o judiciales,

corresponder que los jueces restablezcan de inmediato el derecho restringido por la va
rpida del amparo. Concede la accin de amparo contra el acto u omisin de autoridad
pblica, que en forma actual e inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, esos derechos; y es obvio que la decisin cuestionada
participa de ese carcter, pues la
psicofsica,

fundamentada

negativa

nicamente

de

en

extender

el

certificado

de

aptitud

la estatura del actor -1,48 m.- no guarda

razonable relacin con el objetivo de estudiar el profesorado de matemtica y astronoma

e

importa

una

limitacin

arbitraria

los

derechos

de

ensear

y aprender,

contemplados en el art. 14 de la ley fundamental.

Que la circunstancia de que la recurrente obrase en ejercicio de facultades
discrecionales en manera alguna puede constituir un justificativo a su conducta arbitraria,
pues es precisamente la razonabilidad con que se ejercen tales facultades el principio que
otorga validez a los actos de los rganos del Estado.
Que la sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso administrativo
Federal confirm la sentencia del juez de primer grado, que hizo lugar a la accin de amparo
instaurada por Gabriel D. Arenzn, sobre la base de considerar inconstitucional
957/81 del Ministerio de Cultura

Educacin.

la res.

Que, en efecto, la resolucin 957/81 del

Ministerio de Educacin con arreglo a la cual se exige una estatura mnima de 1,60 m. a los
varones que deseen ingresar al Instituto comporta una reglamentacin manifiestamente
irrazonable de los derechos de ensear y aprender, afecta la dignidad de las personas
que inicuamente discrimina, y, por lo mismo, conculca las garantas consagradas en los arts.
14, 16, 19 y 28 de la Constitucin Nacional. Que, por cierto, lo expuesto no importa
descartar
oficiales

de
de

plano

una

enseanza

regulacin

por

razones

que

restrinja

distintas

la admisin
las

en

establecimientos

naturaleza puramente

tcnica.

Empero, la limitacin que tales normas impongan deber ser equitativa y razonable,
esto es, comprensiva de situaciones claramente incompatibles con el ejercicio normal de la
actividad de que se trata.
Que

en

estos

autos

dice

aqulla:

"El

docente

debe

ser

fsica,

moral

intelectualmente apto para la enseanza. La dos ltimas condiciones (moral e intelectual)

eximen de todo comentario. Pero la primera de ellas no es menos importante sobre todo si
se tiene que actuar frente a alumnos inmaduros, sin discernimiento lgico, como son los
pre-primarios y primarios. La presencia del maestro debe imponerse naturalmente a los
educandos. Ninguna persona con defectos fsicos (la bajsima estatura entre ellos podra
ejercer pleno ascendiente sobre el sujeto de la educacin... El alumno suele ser hiriente,
sarcstico, y ms que nunca la figura del maestro, de la maestra, debe estar 'bien plantada'
frente a ellos, se debe recurrir a todos los resortes humanos para no perder autoridad. El
maestro no debe ser jams un disminuido. Que tampoco puede esta Corte prescindir del
hecho de que el obstculo ha sido establecido por autoridades de facto, lo cual exige una
revisin judicial honda y puntual, presidida por el principio de que "...en los pases
libres la educacin pblica es una parte de la soberana cuyo ejercicio no se delega
ni se saca de las manos del pueblo. Por ello, de conformidad con lo dictaminado por el
Procurador General, se confirma la sentencia apelada.

Arena:

Contra la disposicin emitida por autoridades del Servicio Penitenciario

Federal, segn la cual las personas que concurren a visitar a internos en unidades de esa

14

institucin deben someterse a una requisa que incluye la exhibicin de sus partes intimas,
interpuso recurso de amparo Mara Arena de Lorenzo, sosteniendo que ello constituye una
vejacin injustificable. El magistrado interviniente, luego de requerir al Servicio Penitenciario
Federal copia de los reglamentos internos y resoluciones vigentes de la requisa a familiares
de personas detenidas y recibir declaracin testimonial al jefe de la Divisin Seguridad
Interna de la Unidad I, rechaz la accin intentada. All sostuvo que "...teniendo en cuenta los
reglamentos agregados en autos, en relacin a la requisa de los familiares de internos...
como as tambin las caractersticas que rodean el caso del marido de la amparada, al que le
fueran hallados explosivos en su celda, estima que las medidas de seguridad impuestas, si
bien son extremadamente rigurosas, se compadecen con la situacin planteada y por ende
no pueden ser tachadas como violatorias de los derechos individuales de nuestra Carta
Magna, ya que las exigencias requeridas se corresponden a la necesidad de mantener la
seguridad interna del penal y la de los internos y del personal del Servicio Penitenciario
Federal que cumple funciones en el lugar". A ello agreg "que la recurrente no agot los
recursos o remedios administrativos tendientes a rever las medidas o resoluciones que
considera abusivas e impuestas...".
Elevadas las actuaciones a conocimiento de la sala II de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional de esta ciudad, por la apelacin de la presentante,
se decidi revocar lo resuelto en primera instancia, haciendo lugar al amparo y ordenando al
Servicio Penitenciario Federal el cese de las inspecciones intrusivas respecto de Mara Arena
y su hija. Segn este tribunal, el accionar impugnado resulta violatorio del derecho a
intimidad, tutelado por el art. 18 de la Constitucin y el Cdigo Civil. Contra esa decisin,
interpusieron recurso extraordinario el director nacional del Servicio Penitenciario Federal y el
fiscal de la Cmara.
El primero sostuvo que no se dan en el caso los requisitos para la procedencia del
amparo toda vez que, a su juicio, la medida discutida no es ilegal por estar contemplada en
las reglamentaciones vigentes y no es arbitraria, toda vez que se basa en la experiencia
segn la cual en muchos casos se introdujeron a las unidades de detencin materiales
peligrosos ocultos en la vagina de las visitantes. Adujo adems que la accionante no agot la
va administrativa tendiente a rever la medida. Servicio Penitenciario, institucin sta a la
que, adems, se priv de la oportunidad de ofrecer prueba, colocndola en estado de
indefensin. Por ltimo, en cuanto al fondo del asunto, seal que las requisas en cuestin
implican una exigencia razonable que no constituye procedimiento negativo alguno, y
encuentra fundamento en la obligacin de la autoridad penitenciaria de proveer a la
seguridad de los dems internos y del personal de la institucin.
Afirm el tribunal a quo que el resguardo de la intimidad debe ceder nicamente en
casos de excepcin frente a la necesidad de proteger intereses superiores de la sociedad;
que esas excepciones deben ser restrictivas y slo permitidas por los jueces bajo cuidadosos
requisitos. Que de conformidad con la certificacin de fs. 93 y 93 vta., realizada con
posterioridad a pronunciarse esa sentencia, como consecuencia de la negativa de someterse
a la inspeccin, la recurrente ha podido efectuar sus visitas a travs de un vidrio y en
locutorios que eviten el contacto fisico. Que, aun cuando se considerase salvado el defecto
procesal apuntado por los apelantes, cabe recordar que el amparo slo procede cuando el
acto impugnado adolece de arbitrariedad o ilegalidad manifiestas, y en la medida en que se
demuestre la existencia de un dao concreto y grave que slo pueda ser reparado
eventualmente acudiendo a esa accin urgente y expeditiva. Que en este sentido asiste
razn a los recurrentes al advertir que no existe arbitrariedad o ilegalidad en la decisin del

15

rgano administrativo que pudiese ser impugnada por esta va. En efecto, las medidas
tendientes a resguardar la seguridad interior del establecimiento carcelario, aunque severas,
aparecen razonables habida cuenta de las graves irregularidades advertidas por el personal
penitenciario. Es de pblico y notorio que en la actualidad se ofrecen comercialmente --no ya
a un nivel experimental-- medios de deteccin ms eficaces que los tactos vaginales y la
inspeccin ocular. Tales los sillones o banquetas detectores, para citar un solo ejemplo, que
permiten una prospeccin ecogrfica, y son usados en salas Vip de aeropuertos. En un
mundo que avanza tecnolgicamente no puede negarse la aplicacin de ese progreso en un
sector tan conflictivo de la vida de la sociedad, cuando se lo emplea en otros mbitos, sin
que tal postergacin constituya una falta de equidad.

Cine Callao:

Debido a la falta de suficientes salas de teatro, los artistas del

espectculo sufrieron una grave crisis ocupacional. Circunstancia por la cual, el Poder
Legislativo dict la Ley N 14.226, la cual declara obligatoria la inclusin de espectculo de
variedades en los programas de las salas cinematogrficas de todo el territorio de la Nacin.
La norma anteriormente mencionada prohibi cobrar al pblico una suma extra por los
nmeros ofrecidos, por lo que las empresas cinematogrficas deban soportar los gastos
adicionales. Esto ltimo fue posteriormente modificado por la Resolucin N 1.446/57 que
autoriz a cobrar por separado los actos en vivo. La S.A. propietaria del Cine Callao se
rehus a cumplir la norma citada, por lo cual, la Direccin Nacional de Servicio de Empleo la
intim para que iniciase la presentacin de los nmeros en vivo. A pesar de la intimacin, la
S.A continu incumpliendo la norma, motivo por el cual la D.N.S.E. inici un sumario
administrativo. En dicho acto administrativo se le impuso a la sociedad una multa y se la
oblig a cumplir con la ley 14.226 bajo apercibimiento de clausura.
Contra esta sentencia, la interesada interpuso recurso extraordinario impugnando la
constitucionalidad de la ley 14.226 por contrariar la garanta de propiedad y el derecho de
ejercer libremente el comercio e industria, ambos consagrados en los artculos 14 y 17 de la
Constitucin Nacional.
La Corte Suprema confirm la sentencia recurrida, en primer lugar dej de lado la
concepcin limitada de poder de polica y adopt una tesis amplia, segn la cual los derechos
individuales pueden ser restringidos no slo por razones de moralidad, seguridad y
salubridad pblica, sino tambin con el objetivo de atender los intereses econmicos de la
comunidad Art. 67 inc. 16 de la Constitucin Nacional. A los jueces slo les compete verificar
que los derechos afectados no sean desnaturalizados por la norma reglamentaria y que sta
guarde cierta proporcionalidad con los fines a alcanzar.
La Corte Suprema verifica en el caso el cumplimiento de los mencionados requisitos y
consagra la constitucionalidad de la norma en base a los siguientes fundamentos, la
emergencia ocupacional de los artistas compromete el patrimonio artstico nacional, y la ley
14.226 lejos de beneficiar a un grupo en perjuicio de otro, tiende a satisfacer el inters
pblico. Por la afinidad que existe entre las actividades teatrales y cinematogrficas, el sector
que debe soportar la carga no ha sido arbitrariamente elegido. El empresario puede elegir
libremente al artista y la vinculacin se realizar a travs de un contrato de locacin de obra
que no establezca relacin de dependencia entre las partes. La presentacin de espectculos
en vivo se realiza en el intervalo que precede a las exhibiciones cinematogrficas, por lo
tanto pueden explotarse en las horas y condiciones habituales. Por todo esto la norma no
lesiona los derechos de propiedad, ni los de comerciar y ejercer la industria lcita.

16

Disidencia Dres. Bofia y Boggero: Declaran la inconstitucionalidad de la norma por ser

violatoria de la libertad de comercio y del derecho de propiedad, arts.14 y 17 de la
Constitucin Nacional. Si bien estos derechos pueden ser reglamentados, Art. 14 de la
Constitucional Nacional, en el caso se los desnaturaliza ya que se impone a los empresarios
cinematogrficos la obligacin de contratar y realizar una determinada actividad comercial
ajena a su rubro. El estado contaba con los medios para superar la crisis ocupacional.
La Corte Suprema toma postura hacia la tesis amplia respecto del poder de polica.
Los derechos individuales podrn ser restringidos no slo por motivos de seguridad,
salubridad y moralidad sino tambin para salvaguardar los intereses econmicos de toda la
comunidad.

Granada:

Breve sntesis de los hechos relevantes: Se interpuso Recurso de

Hbeas Corpus en favor de Jorge Horacio Granada, por haber sido detenido a consecuencia
del dictado, por parte del Poder Ejecutivo Nacional, del decreto 2049/85. Por el decreto
2069/85 se dispuso la declaracin de estado de sitio en todo el territorio del pas. Y por
decreto 2070/85 se dispone la detencin de Granada a disposicin del Poder Ejecutivo. En
primera instancia se declar la legitimidad y constitucionalidad del decreto 2069/85, y la
inconstitucionalidad del decreto 2070/85; el que admite, de este modo, la denuncia de
hbeas corpus y dispone as, la libertad del mayor Granada.

Contra dicha sentencia se

interpuso recurso de apelacin, por lo que qued firme en cuanto a la legitimidad del estado
de sitio. La Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional,
rechaz el recurso de hbeas corpus interpuesto por el actor.
Cuestiones Planteadas: Una de las cuestiones a resolver se limita a la determinacin
de los alcances de las facultades del Poder Judicial para examinar la medida dispuesta por el
Poder

Ejecutivo.

La segunda de las cuestiones planteadas hace referencia a la pretensin por parte del actor,
en cuanto solicita la declaracin de la ilegitimidad del estado de sitio. Y por ltimo se
cuestiona la irrazonabilidad de la privacin de libertad del mayor Granada. Tambin se
cuestiona la ilegalidad de la detencin.
Decisin: El fallo de la Corte Suprema confirma la sentencia apelada y se resuelve
que el Poder Ejecutivo no se ha excedido en sus lmites y que la detencin fue legal en virtud
del segundo decreto.
Principios Elaborados:
~ El Poder Judicial puede examinar la legitimidad del marco en el que se declara el
estado de sitio y la competencia del rgano que lo establece, y lo que hace a la validez
constitucional

de

la

disposicin.

~ Central de razonabilidad, impone al juez la obligacin de apreciar el contexto en que fue

adoptada la decisin cuestionada y evaluar, como en el caso del fallo en anlisis, el potencial
peligro en lo que se refiere a la estabilidad de las instituciones que el estado de sitio
pretende confurar, y la magnitud o severidad de las restricciones a los derechos individuales
que

importen

las

medidas

adoptadas.

~ El poder atribuido al presidente por el art. 23 de la Constitucin Nacional para arrestar a

las personas es un poder poltico limitado ya que no le atribuye competencia para condenar o
aplicar penas, y el presidente deber poner a disposicin de los jueces a las personas

17

detenidas cuando existan indicios vehementes de su culpabilidad para que sean stos
quienes los juzguen y condenen.
Breve sntesis de la disidencia: En el presentee caso quien se encuentra en disidencia
es el Dr. Augusto Csar Belluscio. Sostiene el juez antes citado que se ha imposibilitado el
ejecicio del control de razonabilidad admitido por el art. 4, inc. 2 de la Ley 23.098, al no
haberse cumplido con la obligacin de suministrar el informe de las causas del arresto de
Granada. Informe ste que debe serle suministrado al juez que as lo requiera, y del cual
surja la medida excepcional de privar la libertad de una persona sin causa judicialmente
demostrable. Por los argumentos antes expuestos solicita se libre oficio al presidente de la
Nacin, a fin de que imparta las rdenes necesarias para que se informe el requerimiento del
juez de primera instancia cursado al Ministerio de Defensa.

Opinion consultiva n9:

mediante

comunicacin

del

17

El Gobierno de la Repblica Oriental del Uruguay,

de

setiembre

de

1986,

someti

la

Corte

Interamericana de Derechos Humanos una solicitud de opinin consultiva sobre el alcance

de

la

prohibicin

de

suspender

las

garantas judiciales

indispensables

para

la

proteccin de los derechos mencionados en el artculo 27.2 de la Convencin Americana

sobre Derechos Humanos. El Gobierno del Uruguay desea, en especial, que la Corte d su
opinin en cuanto: a ) la determinacin de cules son " esas garantas judiciales
indispensables ", y b ) la relacin del artculo 27.2, en lo pertinente, con los artculos 25 y 8
de la Convencin Americana. La Corte estima, en consecuencia, que la solicitud cumple las
exigencias para ser considerada admisible. Por consiguiente, la admite y pasa a responderla.
La solicitud del Gobierno se refiere al artculo 27 de la Convencin. La Corte ha
definido, en trminos generales, que por tales garantas deben entenderse " aquellos
procedimientos judiciales que ordinariamente son idneos para garantizar la plenitud del
ejercicio de los derechos y libertades a que se refiere dicho artculo ( 27.2 ) y cuya supresin
o limitacin pondra en peligro esa plenitud ".
El punto de partida del anlisis debe ser la obligacin que est a cargo de todo
Estado Parte en la Convencin, art. 1.1. De esa obligacin general se deriva el derecho de
toda persona, prescrito en el artculo 25.1, " a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que
violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente
Convencin ".
Como ya lo ha sealado la Corte, el artculo 25.1 de la Convencin es una
disposicin de carcter general que recoge la institucin procesal del amparo, como
procedimiento

sencillo

breve

que

tiene

por

objeto

la

tutela

de

los

derechos

fundamentales. Establece este artculo, igualmente, en trminos amplios, la obligacin a

cargo de los Estados de ofrecer, a todas las personas sometidas a su jurisdiccin, un recurso
judicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos fundamentales.
Los Estados Partes se obligan a suministrar recursos judiciales efectivos a las
vctimas de violacin de los derechos humanos ( art. 25 ), recursos que deben ser
sustanciados de conformidad con las reglas del debido proceso legal ( art. 8.1 ), todo ello
dentro de la obligacin general a cargo de los mismos Estados, de garantizar el libre y pleno
ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin a toda persona que se encuentre

18

bajo su jurisdiccin. Por consiguiente, es violatoria de la Convencin toda disposicin

adoptada por virtud del estado de emergencia, que redunde en la supresin de esas
garantas. El artculo 7 ( Derecho a la Libertad Personal ) en su inciso 6 reconoce y
regula el recurso de hbeas corpus como garanta no susceptible de suspensin.
Es esencial la funcin que cumple el hbeas corpus como medio para controlar el
respeto a la vida e integridad de la persona, para impedir su

desaparicin

la

indeterminacin de su lugar de detencin, as como para protegerla contra la tortura u

otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
En cuanto al amparo, contenido en el artculo 25.1 de la Convencin

entendido

como el procedimiento judicial sencillo y breve que tiene por objeto la tutela de todos los
derechos reconocidos por las constituciones y leyes de los Estados Partes y por la
Convencin. Todos los derechos son susceptibles de amparo.
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido
de: excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se
derivan de la forma democrtica representativa de gobierno.
Estando suspendidas las garantas, algunos de los lmites legales de la actuacin del
poder pblico pueden ser distintos de los vigentes en condiciones normales, pero no
deben considerarse inexistentes ni cabe, en consecuencia, entender que el gobierno
est investido de poderes absolutos ms all de las condiciones en que tal legalidad
excepcional est autorizada. Tambin dijo la Corte que la suspensin de garantas no
debe exceder la medida de lo estrictamente necesario y que resulta ilegal toda actuacin
de los poderes pblicos que desborde aquellos lmites que deben estar precisamente
sealados en las disposiciones que decretan el estado de excepcin.
Debe reconocerse que no es posible ni sera aconsejable que la Corte, en la presente
opinin consultiva, trate de dar una enumeracin exhaustiva de todas las posibles "garantas
judiciales indispensables " que no pueden ser suspendidas de conformidad con el
artculo 27.2, que depender en cada caso de un anlisis del ordenamiento jurdico y la
prctica de cada Estado Parte, de cules son los derechos involucrados y de los hechos
concretos que motiven la indagacin.
LA CORTE, por unanimidad 1. Que deben considerarse como garantas judiciales
indispensables no susceptibles de suspensin, segn lo establecido en el artculo 27.2
de la Convencin, el hbeas corpus (art. 7.6 ), el amparo, o cualquier otro recurso efectivo
ante los jueces o tribunales competentes ( art. 25.1 ), destinado a garantizar el
respeto a los derechos y libertades cuya suspensin no est autorizada por la misma
Convencin. 2.
no pueden

Tambin deben considerarse como garantas judiciales indispensables que

suspenderse,

aquellos

procedimientos

judiciales,

inherentes

la

forma

democrtica representativa de gobierno ( art. 29.c ) ), previstos en el derecho interno

de los Estados Partes como idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los derechos a
que se refiere el artculo 27.2 de la Convencin y cuya supresin o limitacin comporte la
indefensin de tales derechos.

3.

Que las mencionadas garantas judiciales deben

ejercitarse dentro del marco y segn los principios del debido proceso legal, recogidos
por el artculo 8 de la Convencin.

19

F.A.L s/ medida autosatisfactiva :

La

Corte

Suprema

por

unanimidad confirm la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Chubut que, en marzo
de 2010 autorizara la realizacin de la prctica de aborto respecto de la joven A.G de 15 aos
de edad, quien quedara embarazada como consecuencia de haber sido violada

por

su

padrastro. De esta manera, rechaz el recurso extraordinario que, en representacin

del nasciturus, interpusiera el Asesor General Subrogante de la Provincia de Chubut. La
Corte aclar que, no obstante que el aborto ya se haba realizado, se configuraba uno de
los supuestos de excepcin que, segn su jurisprudencia, la autoriza a pronunciarse.
Esto teniendo

en

cuenta:

a)

que

el

tiempo

que

implica

el

trmite

judicial

de

cuestiones de esta naturaleza excede el que lleva su decurso natural, b) que era necesario el
dictado de un pronunciamiento que pudiera servir de gua para futuros casos anlogos y c)
estaba comprometida la responsabilidad internacional del Estado Argentino.
La Sra. A.F., en representacin de A.G., su hija de 15 aos de edad, solicit el 14 de
enero de 2010 a la justicia penal de la Provincia del Chubut que se dispusiera la interrupcin
del embarazo de la nia adolescente mencionada, con base en lo previsto en el artculo
86, incisos 1 y 2, del Cdigo Penal. En esa oportunidad, seal
diciembre

de

2009 haba

denunciado

la

violacin

ante

el

Ministerio

que el 3 de
Fiscal

de

la

Provincia del Chubut y que, el 23 del mismo mes y ao, un certificado mdico dio cuenta de
que A.G. cursaba la octava semana de gestacin.
La madre inicio la medida autosatisfactiva y reedit ante la justicia de familia sus
solicitudes

anteriores,

vinculadas con la interrupcin del embarazo de su hija. Tales

peticiones fueron rechazadas tanto en la primera instancia como en la cmara, no obstante

los informes que se haban ordenado y que, en lo principal,

reflejaban

que A.G.,

presentaba sntomas depresivos e ideas suicidas persistentes y que el embarazo era

vivido como un evento extrao, invasivo por lo que se estim que

la continuidad de

este embarazo contra la voluntad de la nia implicaba grave riesgo para su integridad
psicofsica, incluido riesgo de vida.
El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Chubut, con fecha 8 de
marzo de 2010, revoc la decisin de la instancia anterior admitiendo la solicitud de la
Sra. A.F. En la sentencia, dictada por distintos fundamentos de sus miembros, hubo acuerdo
en que: a) el caso encuadraba en el supuesto de aborto no punible previsto en el inciso 2,
primera parte del art. 86 del Cdigo Penal. La decisin de la Suprema Corte de Chubut
fue recurrida por medio de un recurso extraordinario interpuesto, en representacin del
nasciturus, El mismo fue concedido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, no
obstante haberse llevado a cabo la ya mencionada prctica mdica, con fundamento en la
gravedad institucional que presentaba el caso.

El principal argumento del apelante

fue que al no haberse restringido la procedencia de esta autorizacin al caso de la

vctima violada idiota o demente, se desconoci el plexo constitucional-convencional
segn el cual el Estado Argentino protege la vida a partir de la concepcin. Corresponda
confirmar la sentencia apelada, al tiempo que entenda que todos los casos de embarazo
forzado vctima de violaciones- deban ser considerados como abortos no punibles, ms
precisamente como casos particulares de la hiptesis general de peligro para la salud
de la gestante.
La Constitucin y los tratados de Derechos Humanos no slo no prohben la
realizacin de esta clase de abortos sino que, por el contrario impiden castigarlos respecto de

20

toda vctima de una violacin en atencin a los principios de igualdad, dignidad de las
personas y legalidad.
De esta forma, se puso fin a la incertidumbre relacionada con el alcance del
artculo 86, inciso 2 del Cdigo Penal, en tanto algunas instancias judiciales han entendido
que ste slo aplica respecto de la vctima de una violacin que poseyera alguna
discapacidad mental, criterio que llevaba a que la cuestin se judicializara a lo largo del pas
con resultados adversos. Los mdicos en ningn caso deben requerir autorizacin judicial
para realizar esta clase abortos. Lo

deben

practicar

requiriendo

exclusivamente

la

declaracin jurada de la vctima o de su representante legal, en la que manifieste que el

embarazo es la consecuencia de una violacin.
La Judicializacin de esta cuestin, que por su reiteracin constituye una
verdadera prctica institucional, adems de ser innecesaria e ilegal, es cuestionable
porque obliga a la vctima del delito a exponer pblicamente su vida privada, y es
tambin contraproducente porque la demora que apareja en su realizacin pone en riesgo
tanto el derecho a la salud de la solicitante como su derecho a la interrupcin del embarazo
en condiciones seguras. Los jueces deben abstenerse de judicializar el acceso a estas
intervenciones.

Los

jueces

tienen

la

obligacin

de

garantizar

derechos

su

intervencin no puede convertirse en un obstculo para ejercerlos, por lo que deben

abstenerse

de

judicializar

el

acceso

estas

intervenciones,

las

que

quedan

exclusivamente reservadas a lo que decidan la paciente y su mdico.

Por otra parte, el Tribunal advierte sobre la posibilidad de casos fabricados, dada la
facilidad para acceder a la prctica (slo declaracin jurada ante un mdico). Tal como
lo ha afirmado la OMS, la exigencia de que las vctimas de violacin, para

calificar

el

aborto, tengan que elevar cargos contra su agresor, obtener informaciones policiales,
requerir autorizacin de un tribunal o satisfacer cualquier otro requisito que no sea
mdicamente necesario, puede transformarse en una barrera que desaliente a quienes
tienen expectativas legtimas de buscar servicios sin riesgos y en forma temprana.
Estos requisitos, diseados para identificar casos fabricados, retrasan el cuidado necesario y
aumentan la probabilidad de abortos no seguros o, incluso pueden llevar a la negativa de la
prctica porque el embarazo est muy avanzado. Si

bien

este

Tribunal

advierte

la

posibilidad de configuracin de casos fabricados, considera que el riesgo derivado

del irregular obrar de determinados individuos, no puede ser nunca razn suficiente para
imponer a las vctimas de delitos sexuales obstculos que vulneren el goce efectivo de
sus legtimos derechos o que se constituyan en riesgos para su salud.
Por

otra

parte,

deber

disponerse

un

adecuado

sistema

que

permita

al

personal sanitario ejercer su derecho de objecin de conciencia sin que ello se traduzca en
derivaciones o demoras que comprometan la atencin de la requirente del servicio. A
tales efectos, deber exigirse que la objecin sea manifestada en el momento de la
implementacin del protocolo o al inicio de las actividades en el establecimiento de salud
correspondiente.
Tambin sostuvieron que se consideraba indispensable que los distintos niveles de
gobierno de todas las jurisdicciones implementen campaas de informacin pblica, con
especial foco en los sectores vulnerables, que hagan conocer los derechos que asisten a las
vctimas de violacin.

21

La jueza Argibay tambin sostuvo que el recurrente no haba demostrado por qu era
vlido restringir el acceso al aborto no punible slo a las vctimas de violacin

que

presentaban deficiencias psquicas ya que, lo fundamental, era que, en este caso, la

joven A.G. tambin haba sido vctima de un ataque a su integridad sexual. Adems,
consider que no se haba demostrado que fuera inconstitucional la solucin adoptada por el
legislador frente a este conflicto de derechos entre la persona por nacer y quien result
embarazada

como consecuencia de una violacin.

En consecuencia, resolvi rechazar el

recurso interpuesto por el Asesor y confirm la sentencia apelada.

En sntesis, la Corte Suprema tuvo en cuenta que el artculo 86 inciso 2 del Cdigo
Penal

establece

que:

El

aborto

practicado

por

un

mdico

diplomado con

el

consentimiento de la mujer encinta, no es punible: si el embarazo proviene de una

violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente. En este
caso,

el

consentimiento

de

su

representante

legal deber

ser

requerido

para

el

aborto.

TS c/gcba s Amparo:

El bebe cuando nazca va a morir

por falta de

desarrollo de masa enceflica, asi que quieren interrumpir el embarazo para evitar el
sufrimiento psicolgico de la madre. Al final el litigio se extiende al punto que no se puede
abortar sino adelantar el embarazo. Dicen que adelantando el embarazo no hay aborto ya
que no se lo esta interrumpiendo. Un bebe normal lograra sobrevivir gracias a su correcto
desarrollo, este no podra. Muere naturalmente y no por la mano del hombre.

Portal de belen:

El recurso extraordinario es admisible ya que se encuentra

en juego el derecho a la vida previsto en la Constitucin Nacional, en diversos tratados

internacionales y en la ley civil. sub examine consiste en determinar si el frmaco "Imediat",
denominado "anticoncepcin de emergencia", posee efectos abortivos, al impedir el
anidamiento del embrin en su lugar propio de implantacin, el endometrio. Ello determina
que sea necesario precisar si la concepcin se produce con la fecundacin o si, por el
contrario, se requiere la implantacin o anidacin del vulo fecundado en el tero materno,
aspecto ste que la cmara entendi que requera mayor amplitud de debate y prueba. El
comienzo de la vida humana tiene lugar con la unin de los dos gametos, es decir con la
fecundacin; en ese momento, existe un ser humano en estado embrionario. frmaco
"Imediat" tiene los siguientes modos de accin: "a) retrasando o inhibiendo la ovulacin b)
alterando el transporte tubal en las trompas de Falopio de la mujer del espermatozoide y/o
del vulo.
Esto podra inhibir la fertilizacin; c) modificando el tejido endometrial producindose
una asincrona en la maduracin del endometrio que lleva a inhibir la implantacin". Que el
ltimo de los efectos sealados ante el carcter plausible de la opinin cientfica segn la
cual la vida comienza con la fecundacin constituye una amenaza efectiva e inminente al
bien jurdico primordial de la vida que no es susceptible de reparacin ulterior. , se declara
procedente el recurso extraordinario, se revoca la sentencia apelada, se hace lugar a la
accin de amparo y se ordena al Estado Nacional que deje sin efecto la autorizacin,
prohibiendo la fabricacin distribucin y comercializacin del frmaco "Imediat".

22

Artavia Murillo:

El presente caso se relaciona los efectos de la sentencia

emitida por la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica de 15 de marzo de

2000, mediante la cual se declar inconstitucional el Decreto Ejecutivo No. 24029-S, en
el cual se regulaba la tcnica de Fecundacin In Vitro (FIV) en el pas. Esta sentencia
implic que se prohibiera la FIV en Costa Rica, y en particular, gener que algunas de las
vctimas del presente caso debieran interrumpir

el

tratamiento

mdico

que

haban

iniciado, y que otras se vieron obligadas a viajar a otros pases para poder acceder a la
FIV. la Corte declar a Costa Rica responsable internacionalmente por haber vulnerado
el derecho a la vida privada y familiar y el derecho a la integridad personal en relacin con la
autonoma personal, a la salud sexual, el derecho a gozar de los beneficios del progreso
cientfico y tecnolgico y el principio de no discriminacin,. La
definida

como

la

imposibilidad

de

alcanzar

un

embarazo

infertilidad
clnico luego

puede
de

ser

haber

mantenido relaciones sexuales sin proteccin durante doce meses o ms.

Las

tcnicas

procedimientos

de

reproduccin

asistida

son

un

grupo

de

diferentes tratamientos mdicos que se utilizan para ayudar a las personas y parejas
infrtiles a lograr un embarazo, las cuales incluyen la manipulacin, tanto de ovocitos
como de espermatozoides, o embriones [] para el establecimiento de un embarazo. Por su
parte, la FIV es un procedimiento en el cual los vulos de una mujer son removidos
de sus ovarios, ellos son entonces fertilizados con esperma en un procedimiento de
laboratorio. Una vez concluido esto el vulo fertilizado (embrin) es devuelto al tero de la
mujer. Esta tcnica se aplica cuando la infertilidad se debe a la ausencia o bloqueo de las
trompas de Falopio de la mujer, es decir, cuando un vulo no puede pasar hacia las trompas
de Falopio para ser fertilizado y posteriormente implantado en el tero, o en casos donde la
infertilidad recae en la pareja de sexo masculino, as como en los casos en que la
causa de la infertilidad es desconocida. En Costa Rica, el Decreto Ejecutivo No. 24029-S de
3 de febrero de 1995, emitido por el Ministerio de Salud, autorizaba la prctica de la FIV
para parejas conyugales y regulaba su ejecucin. El 7 de abril de 1995 se present una
accin de inconstitucionalidad contra dicho Decreto Ejecutivo, utilizando diversos alegatos
sobre violacin del derecho a la vida. El 15 de marzo de 2000, la Sala Constitucional de la
Corte Suprema emiti sentencia, mediante la cual declar con lugar la accin [y] se
anula por inconstitucional [] el Decreto Ejecutivo. El embrin humano es persona desde el
momento de la concepcin, por lo que no puede ser tratado como objeto, para fines de
investigacin, ser sometido a procesos de seleccin, conservado en congelacin, y lo que es
fundamental para la Sala, no es legtimo constitucionalmente que sea expuesto a un
riesgo desproporcionado de muerte. [] La objecin principal de la sala es que la aplicacin
de la tcnica importa una elevada prdida de embriones, que no puede justificarse en el
hecho de que el objetivo de sta es lograr un ser humano, dotar de un hijo a una pareja que
de otra forma no podra tenerlo. Lo esencial es que los embriones cuya vida se procura
primero y luego se frustra son seres humanos y el ordenamiento constitucional no admite
ninguna

distincin

entre

ellos. La decisin de la Sala Constitucional consider que la

Convencin Americana exiga prohibir la FIV tal como se encontraba regulada en el Decreto
Ejecutivo, por lo que la Sala interpret el artculo 4.1 de la Convencin en el entendido de
que dicho artculo exiga una proteccin absoluta del embrin. Sin embargo, esta Corte es la
intrprete autorizada de la Convencin, por lo cual estim relevante analizar si la
interpretacin de la Convencin que sustent las injerencias ocurridas era admisible a la
luz

de

dicho

pertinentes.

la

tratado
Corte

teniendo

consider

en

que

cuenta

es

las fuentes de derecho internacional

procedente

definir,

de

acuerdo

con

la

Convencin Americana, cmo debe interpretarse el trmino concepcin. Al respecto,

23

la Corte resalt que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos

complementarios

esenciales

en

el

desarrollo

embrionario:

la

fecundacin

la

implantacin. El Tribunal observ que slo al cumplirse el segundo momento se cierra

el ciclo que permite entender que existe la concepcin. Teniendo en cuenta la prueba
cientfica presentada por las partes en el presente caso, el Tribunal constat que, si
bien

al

ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y con la informacin

gentica suficiente para el posible desarrollo de un ser humano, lo cierto es que si

dicho embrin no se implanta en el cuerpo de la mujer sus posibilidades de desarrollo son
nulas. Si un embrin nunca lograra implantarse en el tero, no podra desarrollarse
pues no recibira los nutrientes necesarios, ni estara en un ambiente adecuado para su
desarrollo. En este sentido, la Corte entendi que el trmino concepcin no puede ser
comprendido como un momento o proceso excluyente del cuerpo de la mujer, dado que un
embrin no tiene ninguna posibilidad de supervivencia si la implantacin no sucede. La
Corte consider que una de las injerencias directas en la vida privada se relaciona con el
hecho de que la decisin de la Sala Constitucional impidi que fueran las parejas quienes
decidieran sobre si deseaban o no someterse en Costa Rica a este tratamiento para tener
hijos. La injerencia se hace ms evidente si se tiene en cuenta que la FIV es, en la mayora de
los casos, la tcnica a la que recurren las personas o parejas despus de haber intentado
otros tratamientos para enfrentar la infertilidad (por ejemplo, el seor Vega y la
seora Arroyo se realizaron 21 inseminaciones artificiales) o, en otras circunstancias,
es la nica opcin con la que cuenta la persona para poder tener hijos biolgicos. La Corte
ha sealado que el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria y efectiva
de la ley y no discriminacin determina que los Estados deben abstenerse de producir
regulaciones discriminatorias o que tengan efectos discriminatorios en los diferentes
grupos de una poblacin al momento de ejercer sus derechos.

El concepto de la

discriminacin indirecta implica que una norma o prctica aparentemente neutra, tiene
repercusiones

particularmente

negativas

en

una

persona

grupo

con

unas

caractersticas determinadas. Es posible que quien haya establecido esta norma o

prctica no sea consciente de esas consecuencias prcticas y, en tal caso, la intencin de
discriminar no es lo esencial y procede una inversin de la carga de la prueba. el
Tribunal resalt que se interrumpi el proceso inicial de la FIV (induccin a la ovulacin) en
varias de las parejas, tuvo un impacto diferenciado en las mujeres porque era en

sus

cuerpos donde se concretizaba esta intervencin inicial destinada a realizar el proyecto

familiar asociado a la FIV. Dado que en todo procedimiento de FIV las mujeres reciben
una estimulacin hormonal para la induccin ovrica, ello generaba un fuerte impacto
en los casos donde se interrumpa el tratamiento como consecuencia de la prohibicin
y en aquellos casos donde los procedimientos realizados fuera del pas exigieron cargas
adicionales. Finalmente, el Tribunal destac que la prohibicin de la FIV tuvo un
impacto desproporcionado en las parejas infrtiles que no contaban con los recursos
econmicos para practicarse la FIV en el extranjero. La Corte observ que el Decreto
declarado

inconstitucional

por

la

Sala

Constitucional contaba

con

medidas

de

proteccin para el embrin, por cuanto estableca el nmero de vulos que podan ser
fecundados. Adems, prohiba desechar o eliminar embriones, o preservarlos para
transferencia en ciclos subsecuentes de la misma paciente o de otras pacientes. En
este sentido, existan medidas para que no se generara un riesgo desproporcionado
en la expectativa de vida de los embriones. Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en
dicho Decreto, la nica posibilidad de prdida de embriones que era viable, era si estos no se
implantaban en el tero de la mujer una vez se realizara la transferencia embrionaria. El
Tribunal reiter que, precisamente, uno de los objetivos de la FIV es contribuir con la

24

creacin de vida, lo cual se evidencia con las miles de personas que han nacido gracias a
este procedimiento. En suma, tanto en el embarazo natural como en tcnicas como la de la
inseminacin artificial existe prdida embrionaria. Por tanto, la Corte concluy que la Sala
Constitucional parti de una proteccin absoluta del embrin que, al no ponderar ni tener en
cuenta los otros derechos en conflicto, implic una arbitraria y excesiva intervencin en la
vida privada y familiar que hizo desproporcionada la interferencia. Asimismo, la interferencia
tuvo efectos discriminatorios. La Corte estableci que su Sentencia constituye

per se

una forma de reparacin y, adicionalmente, orden al Estado: i) tomar las medidas

apropiadas para que quede sin efecto con la mayor celeridad posible la prohibicin de
practicar la fecundacin in vitro y para que las personas que deseen hacer uso de
dicha tcnica de reproduccin asistida puedan hacerlo sin encontrar impedimento al
efecto; ii) el Estado deber, a la brevedad, regular los aspectos que considere necesarios
para su implementacin y establecer sistemas de inspeccin y control de calidad de las
instituciones

profesionales

calificados

que desarrollen

reproduccin

asistida, y iii) la Caja Costarricense

este

tipo

de

tcnica

de

de Seguro Social deber incluir

gradualmente la disponibilidad de la Fecundacin in Vitro dentro de sus programas y

tratamientos de infertilidad en su atencin de salud, de conformidad con el deber de
garanta respecto al principio de no discriminacin.
Adems,

el

Estado

como

reparacin

deber:

i)

otorgar

gratuitamente

el

tratamiento psicolgico a las vctimas que as lo requieran; ii) publicar el resumen oficial
elaborado por la Corte en el diario oficial, en un peridico de amplia circulacin
nacional y tenerlo disponible en un sitio web de la rama judicial; iii) implementar
programas

cursos permanentes de educacin y capacitacin en derechos humanos,

derechos reproductivos y no

discriminacin

dirigidos

funcionarios

judiciales,

iv)

pagar indemnizaciones compensatorias por dao material e inmaterial a las vctimas.

CODIGO PENAL: ARTICULO 85.

- El que causare un aborto ser

reprimido: 1 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la
mujer. Esta pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de
la mujer. 2 Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la
mujer. El mximum de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte
de la mujer.

ARTICULO 86.

- Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y

sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos,
cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o
cooperaren a causarlo. El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento
de la mujer encinta, no es punible: 1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la
vida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios. 2 Si el
embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer
idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser
requerido para el aborto. ARTICULO 87. - Ser reprimido con prisin de seis meses a
dos aos, el que con violencia causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si
el estado de embarazo de la paciente fuere notorio o le constare.

ARTICULO 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que
causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no
es punible.

25

OPINION CONSULTIVA N 3:

Puede un Gobierno aplicar la pena de

muerte a delitos para los cuales no estuviese contemplada dicha pena en su legislacin
interna, al momento de entrar en vigor para ese Estado la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos?
Por unanimidad

que la Convencin prohbe absolutamente la extensin de la pena

de muerte y que, en consecuencia, no puede el Gobierno de un Estado Parte aplicar la pena

de muerte a delitos para los cuales no estaba contemplada anteriormente en su legislacin
interna.
2.

Puede un Gobierno, sobre la base de una reserva hecha al momento de la

ratificacin al artculo 4, inciso 4 de la Convencin, legislar con posterioridad a la entrada en

vigor de la Convencin imponiendo la pena de muerte a delitos que no tenan esa sancin
cuando se efectu la ratificacin?
Por unanimidad,

que una reserva limitada por su propio texto al artculo 4.4 de la

Convencin, no permite al Gobierno de un Estado Parte legislar con posterioridad para

extender la aplicacin de la pena de muerte respecto de delitos para los cuales no estaba
contemplada anteriormente.
POR TANTO: A ) En relacin con la objecin planteada por el Gobierno de Guatemala
a la competencia de la Corte para conocer de la consulta de la Comisin, RESUELVO: Que la
Corte tiene competencia para emitir la presente opinin consultiva, tanto si se refiere en
general a la interpretacin de los textos de la Convencin consultados y a los efectos
hipotticos de una reserva al artculo 4.4, cuanto si se refiere en concreto a la interpretacin
de la reserva formulada por el Gobierno de Guatemala y a los alcances de la obligaciones
asumidas por este Estado, en virtud de esa reserva, como Parte de la Convencin. B )

En

cuanto al fondo: en interpretacin de los artculos 4.2 y 4.4 de la Convencin Americana

sobre Derechos Humanos, de los alcances posibles de una reserva al segundo en relacin con
el primero, y de la reserva concreta formulada por el Gobierno de Guatemala al ratificar la
Convencin,
OPINO: Que el artculo 4.2 de la Convencin proscribe de modo absoluto la aplicacin
de la pena de muerte a toda clase de delitos para los que no estuviere previamente prevista
por la legislacin del Estado en cuestin. Que el artculo 4.4 de la Convencin, proscribe la
aplicacin de la pena de muerte a los delitos polticos y a los comunes conexos con los
polticos, aun si ya la tuvieren prevista con anterioridad. Que una reserva al artculo 4.4 de la
Convencin, slo tiene el efecto de excluir para el Estado reservante la prohibicin de aplicar
la pena de muerte a delitos polticos o conexos con los polticos para los que la tuviere
previamente prevista por su legislacin, pero no la prohibicin establecida en el artculo 4.2,
de extender en el futuro dicha pena a nuevos delitos, de cualquier naturaleza que sean. Que
la reserva del Gobierno de Guatemala al ratificar la Convencin, solamente exceptu de las
obligaciones asumidas por ese pas la prohibicin de aplicar la pena de muerte a delitos
comunes conexos con los polticos para los cuales ya tuviera prevista esa pena con
anterioridad, y no puede ese Gobierno invocar tal reserva para extender su aplicacin a
nuevos delitos, de cualquier naturaleza que sean.

Montero Aranguren: Se constat que en el Retn e Internado Judicial de los

Flores de Catia, establecimiento penitenciario en la zona oeste de Caracas, los reclusos se

26

encontraban en estado de hacinamiento, factor que propiciaba la violencia y condiciones

sanitarias deplorables. Asimismo, se comprob la falta de una debida atencin en salud, as
como una falta de capacitacin por parte del personal penitenciario.
En ese contexto, y por circunstancias que la Corte no pudo determinar (dado que
existan dos versiones acerca de los hechos), se produjo la matanza de 63 reclusos, 52
heridos y 28 desaparecidos, concluyndose que el Estado no adopt las medidas necesarias
para garantizar de manera oportuna los procedimientos y medicinas necesarios para la
atencin de las personas heridas, impidindose el ingreso del Ministerio Pblico a las
instalaciones del Retn.
Adicionalmente, existi una renuencia por parte del Estado de colaborar con las
investigaciones judiciales posteriores impidindose, incluso, los familiares de las vctimas
pudiesen tener acceso a los resultados de la investigacin que se diera en el fuero militar
penal y a las pruebas que durante ella se habran recopilado.
Derechos demandados
Artculos 4 (Derecho a la Vida) y 5 (Derecho a la Integridad Personal)
La Corte seal que se vulner el derecho a la vida y consider conveniente
pronunciarse sobre el uso de la fuerza por parte de los miembros de seguridad, sealando
que reconoce la existencia de la facultad del Estado de garantizar la seguridad y mantener el
orden pblico, en especial dentro de las crceles , lo que no obsta a que el Estado no deba
desbordar el uso de la fuerza con consecuencias letales para los internos en centros
penitenciarios justificndose en la sola existencia de la situaciones de alto riesgo; por el
contrario, que los Estados deben crear un marco normativo adecuado que disuada cualquier
amenaza del derecho a la vida, debiendo la legislacin interna debe establecer pautas lo
suficientemente claras para la utilizacin de fuerza letal y armas de fuego por parte de los
agentes estatales.
Por otro lado, se pronunci respecto a las condiciones de detencin en el retn de
Catia concluyendo que las condiciones de hacinamiento y deficiencia de los servicios
sanitarios, higiene y atencin mdica constituyen un desprecio a la dignidad humana, un
trato cruel, inhumano y degradante, por lo que se vulner el derecho a la integridad personal
de los demandantes.
Artculos 8 (Garantas Judiciales) y 25 (Proteccin Judicial) en relacin con el
artculo 1.1 (Obligacin de Respetar los Derechos)El Estado reconoci que los hechos
acaecidos en el Retn de Catia no fueron debidamente investigados, que los cuerpos de
seguridad involucrados en tales hechos han mostrado una falta de colaboracin en las
investigaciones, y que el proceso a sufrido una excesiva demora de ms de 13 aos, por lo
que la corte determin la violacin por parte del Estado venezolano a dicho artculo.
Artculo 2 (Deber de adoptar Disposiciones de derecho Interno)Venezuela no
compatibiliz su legislacin nacional con la Convencin Americana, al no suprimir las
disposiciones que atribuan a los tribunales militares competencia para investigar violaciones
a derechos humanos, y por no haber desarrollado polticas tendientes a reformar el sistema
penitenciario para profesionalizarlo, con el fin de garantizar la seguridad en dichos
establecimientos.
Puntos Resolutivos: Se decide admitir el reconocimiento de responsabilidad
internacional efectuado por el Estado, y se confirma la violacin de los derechos a la vida, a
la integridad personal, a las garantas judiciales y al deber del estado de adoptar sus
disposiciones de derecho interno.
Reparaciones: 1. Se dispuso el pago de una indemnizacin dineraria a las vctimas y
a los familiares de aquellas que fueron privadas de la vida, por concepto de dao material,

27

dao emergente y dao inmaterial, as como el pago de las costas y gastos del proceso en el
mbito interno e internacional.
2. Emprender, con plena observacin a las garantas judiciales y en un plazo
razonable, todas las acciones necesarias para identificar, juzgar y sancionar a todos los
autores materiales e intelectuales de las violaciones cometidas en perjuicio del seor
Bernab Balden Garca.
3. Realizar, en el plazo de seis meses, contado a partir de la notificacin de la
presente Sentencia, un acto de disculpa pblica y reconocimiento de responsabilidad
internacional, en relacin con las violaciones declaradas en la misma, en presencia de las
ms altas autoridades del Estado.
4. Efectuar otras medidas de reparacin tales como la ubicacin y entrega de los
cuerpos de las vctimas a sus familiares, adoptar medidas de carcter legislativo,
administrativo

econmico,

adecuar

las

condiciones

carcelarias

los

estndares

internacionales y realizar medidas educativas para con los miembros de los cuerpos armados
y de sus organismo de seguridad.

Principios bsicos sobre el empleo de la fuerza y armas

de fuego por los funcionarios encargados de hacer cumplir la
ley: Considerando que la labor de los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley
constituye un servicio social de gran importancia y, en consecuencia, es preciso
mantener y, siempre que sea necesario, mejorar las condiciones de trabajo y la
situacin de estos funcionarios. Considerando que la amenaza a la vida y a la
seguridad de los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley debe considerarse
como una amenaza a la estabilidad de toda la sociedad. Considerando

que

los

funcionarios encargados de hacer cumplir la ley desempean un papel fundamental

en la proteccin del derecho a la vida, la libertad y la seguridad de las personas, tal
como se garantiza en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y se reafirma en el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Teniendo presente que las Reglas Mnimas
para el Tratamiento de los Reclusos prevn las circunstancias en las que los funcionarios de
establecimientos penitenciarios podrn recurrir a la fuerza en el ejercicio de sus funciones.
Teniendo presente que el artculo 3 del Cdigo de Conducta para Funcionarios Encargados de
Hacer Cumplir la Ley estipula que esos funcionarios podrn usar la fuerza slo cuando
sea estrictamente necesario y en la medida que lo requiere el desempeo de sus
tareas, con el debido respeto de los DDHH.
2.Los gobiernos y los organismos encargados de hacer cumplir la ley establecern
una serie de mtodos lo ms amplia posible y dotarn a los funcionarios correspondientes
de distintos tipos de armas y municiones de modo que puedan hacer un uso
diferenciado de la fuerza y de las armas de fuego. Entre estas armas deberan figurar
armas incapacitantes no letales para emplearlas cuando fuera apropiado, con miras a
restringir cada vez ms el empleo de medios que puedan ocasionar lesiones o
muertes. Con el mismo objetivo, tambin debera permitirse que los funcionarios
cuenten con equipo autoprotector, por ejemplo, escudos, cascos, a fin de disminuir
la necesidad de armas de cualquier tipo. 3. Se har una cuidadosa evaluacin de
la

fabricacin

distribucin

de

armas

no

letales

incapacitantes

a fin de

reducir al mnimo el riesgo de causar lesiones a personas ajenas a los hechos. 4. Los
funcionarios, en el desempeo de sus funciones, utilizarn en la medida de lo posible
medios no violentos antes de recurrir al empleo de la fuerza y de armas de fuego.

28

Podrn utilizar la fuerza y armas de fuego solamente cuando otros medios resulten
ineficaces o no garanticen de ninguna manera el logro del resultado previsto. 5. Cuando el
empleo de las armas de fuego sea inevitable, los funcionarios: a) Ejercern moderacin y
actuarn en proporcin a la gravedad del delito; b) Reducirn al mnimo los daos
y lesiones y respetarn y protegern la vida humana; c) Procedern de modo que se
presten lo antes posible asistencia y servicios mdicos a las personas heridas o
afectadas; d) Procurarn notificar lo sucedido, a la menor brevedad posible, a los
parientes o amigos ntimos de las personas heridas o afectadas.
6. Cuando al emplear la fuerza o armas de fuego los funcionarios ocasionen
lesiones o muerte, comunicarn el hecho inmediatamente a sus superiores.

7.

Los

gobiernos adoptarn las medidas necesarias para que en la legislacin se castigue

como delito el empleo arbitrario o abusivo de la fuerza o de armas de fuego por
parte de los funcionarios. 8. No se podrn invocar circunstancias excepcionales
tales como la inestabilidad poltica interna

para justificar el quebrantamiento de

estos Principios Bsicos. 9. Los funcionarios no emplearn armas de fuego contra las
personas salvo en defensa propia o de otras personas, en caso de peligro inminente
de muerte o lesiones graves, o con el propsito de evitar la comisin de un delito
particularmente grave que entrae una seria amenaza para la vida, o con el objeto
de detener a una persona que represente ese peligro y oponga resistencia a su
autoridad, o para impedir su fuga, y slo en caso de que resulten insuficientes
medidas menos extremas para lograr dichos objetivos. En cualquier caso, slo se
podr hacer uso intencional de armas letales cuando sea estrictamente inevitable
para proteger una vida. 10. En las circunstancias previstas en el principio 9, los
funcionarios encargados de hacer cumplir la ley

se identificarn

como

tales

darn una clara advertencia de su intencin de emplear armas de fuego,

con tiempo suficiente para que se tome en cuenta, salvo que al dar esa advertencia se
pusiera indebidamente en peligro a los funcionarios, se creara un riesgo de muerte
o daos graves a otras personas, o resultara evidentemente inadecuada o intil
dadas las circunstancias del caso.

11. Las normas y reglamentaciones sobre el

empleo de armas de fuego por los funcionarios deben contener directrices que: a)
Especifiquen las circunstancias en que los funcionarios estaran autorizados a
portar armas de fuego y prescriban los tipos de armas de fuego o municiones autorizados;
b) Aseguren que las armas de fuego se utilicen solamente en circunstancias
apropiadas y de manera tal que disminuya el riesgo de daos innecesarios; c) Prohban
el empleo de armas de fuego y municiones que puedan provocar lesiones no
deseadas o signifiquen un riesgo injustificado; d) Reglamenten el control, almacenamiento
y distribucin de armas de fuego, as como los procedimientos para asegurar que los
funcionarios respondan de las armas de fuego o municiones que se les hayan entregado; e)
Sealen los avisos de advertencia que debern darse, siempre que proceda, cuando se vaya
a hacer uso de un arma de fuego; f) Establezcan un sistema de presentacin de informes
siempre que los funcionarios recurran al empleo de armas de fuego en el desempeo de sus
funciones.
13. Al dispersar reuniones ilcitas pero no violentas, los funcionarios evitarn el
empleo de la fuerza o, si no es posible, lo limitarn al mnimo necesario.

14. Al

dispersar reuniones violentas, los funcionarios podrn utilizar armas de fuego cuando
no se puedan utilizar medios menos peligrosos y nicamente en la mnima
medida necesaria. 15. Los funcionarios, en sus relaciones con las personas bajo

29

custodia

o detenidas, no emplearn la fuerza, salvo cuando sea estrictamente

necesario para mantener la seguridad y el orden en los establecimientos o cuando corra

peligro la integridad fsica de las personas. 16. Los funcionarios, en sus relaciones con las
personas bajo custodia o detenidas, no emplearn armas de fuego, salvo en defensa
propia o en defensa de terceros cuando haya peligro inminente de muerte o lesiones
graves, o cuando sea estrictamente necesario para impedir la fuga de una persona sometida
a custodia o detencin que presente el peligro a que se refiere el principio 9.

18.

Los

gobiernos y los organismos encargados de hacer cumplir la ley procurarn que todos
los funcionarios sean seleccionados mediante procedimientos adecuados, posean
aptitudes ticas, psicolgicas y fsicas apropiadas para el ejercicio eficaz de sus funciones y
reciban capacitacin profesional continua y completa. Tales aptitudes para el ejercicio de
esas funciones sern objeto de examen peridico. 19. Los funcionarios que deban portar
armas de fuego deben estar autorizados para hacerlo slo tras haber finalizado la
capacitacin especializada en su empleo. 20. En la capacitacin de los funcionarios,
los gobiernos

los organismos correspondientes prestarn especial atencin a las

cuestiones de tica policial y derechos humanos. 23. Las personas afectadas por el
empleo de la fuerza y de armas de fuego o sus representantes legales tendrn acceso a un
proceso independiente, incluido un proceso judicial. En caso de muerte de esas
personas, esta disposicin se aplicar a sus herederos. 24. Los gobiernos y los organismos
encargados de hacer cumplir la ley adoptarn las medidas necesarias para que los
funcionarios

superiores

asuman

la

debida

responsabilidad

cuando

tengan

conocimiento, o debieran haberlo tenido, de que los funcionarios a sus rdenes

recurren, o han recurrido, al uso ilcito de la fuerza y de armas de fuego, y no
adopten todas las medidas a su disposicin para impedir, eliminar o denunciar ese uso. 26.
Los funcionarios no podrn alegar obediencia de rdenes superiores si tenan
conocimiento de que la orden de emplear la fuerza o armas de fuego, a raz de la
cual se ha ocasionado la muerte o heridas graves a una persona, era manifiestamente
ilcita y tuvieron una oportunidad razonable de negarse a cumplirla. De cualquier modo,
tambin sern responsables los superiores que dieron las rdenes ilcitas.

Guantanamo:

El artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y

Polticos afirma explcitamente el derecho a no ser sometido a torturas ni a tratos o penas

crueles, inhumanos o degradantes. El prrafo 2 del artculo 2 de la Convencin declara que:
"En ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales tales como estado de guerra
o amenaza de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otra emergencia pblica como
justificacin de la tortura".

El derecho a no ser sometido a torturas ni a tratos o penas

crueles, inhumanos o degradantes es un derecho que no admite suspensin y por lo tanto no

se pueden invocar circunstancias excepcionales de ningn tipo para justificar su suspensin.
La tortura y otros actos inhumanos que inflijan deliberadamente grandes sufrimientos o
atenten contra la integridad fsica o la salud mental o fsica tambin estn prohibidos por el
derecho penal internacional y en algunos casos pueden constituir crmenes de lesa
humanidad y crmenes de guerra.
A partir de 2001, aunque oficialmente ha reiterado su adhesin a la prohibicin
absoluta de la tortura, el Gobierno de los Estados Unidos ha adoptado varias polticas que
tienen el efecto de debilitar esa prohibicin. El 16 de abril de 2003 se emiti un memorando
en el que se autorizaban 24 tcnicas diferentes.

En su introduccin se afirma que "las

Fuerzas Armadas de los Estados Unidos de Amrica seguirn tratando a los detenidos
humanamente y, en la medida de lo que se adecua y responde a sus necesidades militares,

30

de manera coherente con los principios de los Convenios de Ginebra". Esta frase es ambigua
e implica que las necesidades militares podran prevalecer sobre los principios de los
Convenios de Ginebra. En este contexto, el Relator Especial indica que los Estados Unidos
utilizan exclusivamente el trmino "tortura" y no hacen referencia a los "tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes".
Tecnicas de interrogatorio: Uso de posturas en tensin (por ejemplo, de pie) por
una duracin de hasta cuatro horas; Detencin en condiciones de aislamiento por un perodo
de hasta 30 das;

Colocacin de una capucha al detenido durante los traslados e

interrogatorios; Privacin de luz y de estmulos auditivos; Retiro de todos los artculos de uso
personal; Afeitado forzado y otras prcticas similares; Retiro de la ropa; Interrogatorios por
una duracin de hasta 20 horas; Explotacin de las fobias del detenido (por ejemplo, el
miedo a los perros) para causarle estrs; Incentivo/retiro de incentivo, por ejemplo, los
artculos de uso personal;

Traslado del detenido a un lugar ms incmodo, que puede

consistir en la exposicin a temperaturas extremas y en la privacin de luz y de estmulos

auditivos; Manipulacin del entorno para crear una incomodidad moderada (por ejemplo,
cambiando la temperatura o introduciendo un olor desagradable); Alteracin de los horarios
de sueo del detenido (por ejemplo, invirtiendo los ciclos de sueo de la noche al da). Esta
tcnica no consiste en privar de sueo; Aislamiento, separando al detenido de otros
detenidos, pero sin dejar de cumplir con las normas bsicas del trato a los detenidos.
Estas tcnicas renen cuatro de los cinco elementos de la definicin de tortura segn
la Convencin (los actos en cuestin son perpetrados por funcionarios del Gobierno; tienen
un objetivo claro, el de obtener datos para los servicios de inteligencia y extraer informacin;
se comete intencionadamente; y las vctimas se hallan en condicin de indefensin).

Sin

embargo, para corresponder a la definicin que da la Convencin contra la Tortura, dichos

actos tienen que infligir a los detenidos dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales.

Un trato destinado a humillar a las vctimas puede constituir un trato o pena

degradante aun cuando no cause intenso dolor o sufrimiento. Es difcil evaluar in abstracto si
actos como el retiro de la ropa entran en esta categora.

Sin embargo, obligar a los

detenidos a que se desnuden, en particular habiendo mujeres presentes y habida cuenta de

las diferencias culturales, en casos individuales puede causar una presin psicolgica
extrema y puede considerarse como un trato degradante e incluso tortura. Lo mismo puede
decirse del uso de perros, sobre todo si est claro que existe una fobia personal.

Cabe

tambin suponer que una exposicin a temperaturas extremas, si es prolongada, puede

causar un sufrimiento grave.
Si bien se puede concebir que al principio las condiciones de detencin vigentes
respondan a razones de orden y seguridad, parece que posteriormente se utilizaron con fines
de "contrainsurgencia" y para causar estrs. Adems, estaban estrechamente relacionadas
con las tcnicas de investigacin.

Hay abundantes pruebas de que para forzar a los

detenidos a cooperar se les retiraba la ropa o los productos higinicos, se dejaba la luz
permanentemente encendida en las celdas, no se les permita hablar, se los someta a
hostigamiento cultural o religioso, se los mantena en condiciones de privacin sensorial, se
los intimidaba y se los mantena deliberadamente en la incertidumbre imponindoles una
detencin de naturaleza indeterminada y negndoles el acceso a tribunales independientes,
lo cual dio lugar a serios problemas de salud mental. Adems, la reclusin prolongada en
celdas de mxima seguridad tena el efecto evidente de presionar a los detenidos. Se indica
en los informes que, aunque no se permita el aislamiento por ms de 30 das, se volva a

31

aislar a los detenidos despus de intervalos muy cortos, con lo cual pasaban perodos de
hasta 18 meses en condiciones de aislamiento casi total.

De conformidad con la

jurisprudencia del Comit de Derechos Humanos, la reclusin prolongada en rgimen de

aislamiento y otras medidas similares encaminadas a causar estrs contravienen al derecho
que tiene toda persona privada de libertad a ser tratada humanamente y con el respeto
debido a la dignidad inherente al ser humano.
Se ha denunciado en reiteradas ocasiones que el uso de violencia excesiva era
habitual en tres tipos de situaciones: durante los traslados, durante las operaciones de las
Fuerzas de Respuesta Inicial y cuando se alimentaba a la fuerza a los detenidos que estaban
en huelga de hambre. De acuerdo con los informes de los abogados defensores, algunos de
los mtodos utilizados para la alimentacin forzada indiscutiblemente pueden considerarse
como tortura. El trato infligido a los detenidos durante el transporte y las operaciones de las
Fuerzas de Respuesta Inicial est documentado en fotografas y filmaciones. Las imgenes
muestran que, durante los traslados y las operaciones de las Fuerzas de Respuesta Inicial, los
detenidos llevaban grilletes, estaban encadenados y encapuchados o se los forzaba a llevar
auriculares y mscaras. Tambin muestran palizas, patadas, puetazos, y se ve adems que
cuando los detenidos oponen resistencia se les quita la ropa y efectivos de las Fuerzas de
Respuesta Inicial los afeitan a la fuerza, lo cual ha sido corroborado por los testimonios de ex
detenidos. El Relator Especial considera que ese trato constituye tortura, puesto que inflige
dolores o sufrimientos graves a las vctimas con el fin de intimidarlas y/o castigarlas.
Varios informes coinciden en indicar que se practica la "entrega" y la devolucin
forzada de detenidos de Guantnamo a pases en los que corren un gran riesgo de ser
torturados. El Relator Especial opina que la "entrega extraordinaria" practicada por los
Estados Unidos contraviene al artculo 3 de la Convencin contra la Tortura y al artculo 7 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos . Durante mucho tiempo los detenidos no
tuvieron acceso a un proceso judicial. Las investigaciones de las denuncias de torturas o
tratos crueles, inhumanos o degradantes fueron realizadas por diferentes partes del poder
ejecutivo y carecan de imparcialidad. No parece haber habido ninguna investigacin judicial
independiente de las denuncias de torturas o malos tratos, lo cual constituye una violacin
clara de las normas mnimas internacionales. Por consiguiente, nadie ha sido enjuiciado por
haber cometido actos de tortura.

Es preocupante que se haya intentado, segn parece,

asegurar la impunidad de los autores de actos de tortura o malos tratos. El Relator Especial
opina que la falta de una investigacin independiente de las diferentes denuncias de tortura
y malos tratos en la baha de Guantnamo constituyen un incumplimiento de las obligaciones
de los Estados Unidos dimanantes de los artculos 12 y 13 de la Convencin contra la Tortura.
Por lo tanto, est de acuerdo con el llamamiento del Parlamento Europeo al Gobierno de los
Estados Unidos para que "permita una investigacin imparcial e independiente de las
denuncias de tortura y malos tratos infligidos a todas las personas que se encuentran
privadas de libertad bajo la custodia de los Estados Unidos".

Verbitsky Horacio: El Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) interpuso

accin de habeas corpus, en los trminos del artculo 43 de la Constitucin Nacional, en
amparo de todas las personas privadas de su libertad en jurisdiccin de la provincia de
Buenos Aires, detenidas en establecimientos policiales superpoblados, y de todas aquellas
detenidas en tales lugares, pese a que legal y constitucionalmente su alojamiento debera
desarrollarse en centros de detencin especializados. Expres que la superpoblacin y el
consecuente hacinamiento que deben padecer las personas privadas de su libertad es la nota

32

distintiva de las 340 comisaras que funcionan en el territorio de la provincia de Buenos Aires.
No obstante poseer una capacidad para 3178 detenidos, alojan 6364, segn informacin del
mes de octubre de 2001. La situacin se agrava en el conurbano, donde 5080 detenidos
ocupan 2068 plazas. Los calabozos se encuentran en un estado deplorable de conservacin e
higiene; carecen por lo general de ventilacin y luz natural. La humedad y, en verano, el
calor son agobiantes. No cuentan con ningn tipo de mobiliario, por lo que toda la actividad
(comer, dormir, etc.) que desarrollan los internos debe llevarse a cabo en el piso. Los
sanitarios no son suficientes para todos y no se garantiza la alimentacin adecuada de los
reclusos. El riesgo de propagacin de enfermedades infecto-contagiosas es, sin dudas,
mucho mayor y el aumento de casos de violencia fsica y sexual entre los propios internos es
ms que significativo. Ante esa situacin, solicit que el Tribunal de Casacin Penal de la
provincia de Buenos Aires asumiera su competencia respecto de ese colectivo de personas
para que, luego de comprobar la situacin descripta, se pronunciara expresamente acerca de
la ilegitimidad, constitucional y legal, del encierro de esas personas en las condiciones en las
que se hallan, ordenando el cese de esa situacin.
El Tribunal de Casacin Penal de la provincia de Buenos Aires rechaz el hbeas
corpus, al considerar que deba analizarse cada caso en concreto. La actora interpuso
recursos extraordinarios de nulidad y de inaplicabilidad de ley, que fueron declarados
inadmisibles por la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. Contra ese
pronunciamiento interpuso un recurso extraordinario, que fue denegado y dio lugar a un
recurso de queja.
La Corte consider que la presencia de adolescentes y enfermos en establecimientos
policiales y/o en comisarias superpobladas de la Provincia de Buenos Aires era susceptible de
configurar un trato cruel, inhumano o degradante u otros anlogos y generar responsabilidad
del Estado Nacional, con flagrante violacin a los principios generales de las Reglas Mnimas
para el tratamiento de reclusos de las Naciones Unidas. Por este motivo, sostuvo que, dado
que dicha situacin pona en peligro la vida y la integridad fsica del personal penitenciario y
policial y generaba condiciones indignas y altamente riesgosas de trabajo, deba instruirse a
la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires y a los dems tribunales de
dicha provincia para que hicieran cesar urgentemente el agravamiento o la detencin misma.
Por otra parte, reconoci legitimacin al Centro de Estudios Legales y Sociales para
interponer el hbeas corpus colectivo a pesar de que la Constitucin Nacional no menciona
en forma expresa el hbeas corpus como instrumento deducible en forma colectiva. En
consecuencia, fij los estndares de proteccin de los derechos de los presos que los
distintos poderes provinciales deben respetar para cumplir con el mandato de la Constitucin
Nacional y con los pactos internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua
constitucional.
Tambin orden a la justicia provincial a verificar y remediar las condiciones indignas
de detencin de los presos detenidos a su disposicin as como disponer la inmediata libertad
de los adolescentes y enfermos detenidos en comisaras. Por ltimo, exhort a los poderes
ejecutivos y legislativos provinciales a revisar la legislacin que regula la excarcelacin y la
ejecucin penitenciaria y a tomar como parmetro la legislacin nacional en la materia.

33

Buenos Alves c/ Argentina:

la Corte reitera su jurisprudencia en el

sentido de que la tortura y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes estn
estrictamente prohibidos por el Derecho

Internacional

de

los

Derechos

Humanos.

La

prohibicin absoluta de la tortura, tanto fsica como psicolgica, pertenece hoy da al

dominio

del

circunstancias

jus

cogens

ms

internacional. Dicha

difciles,

tales

como

prohibicin

subsiste

aun

en

las

guerra, amenaza de guerra, lucha contra el

terrorismo y cualesquiera otros delitos, estado de sitio o de

emergencia,

conmocin

conflicto interno, suspensin de garantas constitucionales, inestabilidad poltica interna u

otras emergencias o calamidades pblicas. Los tratados de alcance universal y regional
consagran tal prohibicin y el derecho inderogable a no ser torturado. Igualmente,
numerosos instrumentos internacionales consagran ese derecho y reiteran la misma
prohibicin, incluso bajo el derecho internacional humanitario. Ahora bien, para definir lo
que a la luz del artculo 5.2 de la Convencin Americana debe entenderse como tortura, la
Corte debe tomar en cuenta la definicin que al respecto hace

la

primera

parte

del

artculo 2 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura (en

adelante CIPST), as como las diversas definiciones contenidas en
instrumentos

citados

en

el

prrafo

anterior. En

razn

de

lo

algunos

expuesto,

de
la

los

Corte

entiende que los elementos constitutivos de la tortura son los siguientes: a) un acto
intencional; b) que cause severos sufrimientos fsicos o mentales, y c) que se cometa con
determinado fin o propsito.

Maqueda:

Fueron sensibilidad y razn las que hicieron olvidar los juicios de dios

y reemplazarlos por los juicios del hombre e idnticos valores convertiran mas tarde la
prohibicin de esos juicios en sus formas mas crueles y arbitrarias. Disminuida la ignorancia,
advirtieron los pueblos lo irracional de tales formas de juzgar ( la del hierro, el agua
hirviendo, el fuego) que heran la atencin de la multitud porque se practicaban en publico,
por lo que debieron desaparecer a medida que progreso la razn. Mientras que practicndose
la tortura en la crcel sin otros testigos que el juez, los corchetes y el que la sufre,, no
encontr obstculo para perpetuarse. La tortura como mecanismo de produccin de la
verdad pasa a ser un ejercicio reglamentado y calculado de sufrimientos. Una cualidad que
los pensadores del siglo XVIII no saban valorar lo suficiente y se limitaron a condenar su
empleo y deslegalizar su uso, en la ingenua presuncin de que borrado el tormento de la ley
quedaba extinguido en la vida real. Hoy, ha desaparecido su reglamentacin pero no su
practica.
El contexto apropiado de la tortura es el de la estrategia poltica., donde se configura
como instrumento de salvaguardia de los que se califican como altos intereses del estado.
Lo que separa el pasado y el presente de la practica de la tortura es el esfuerzo dia a
dia por ocultarla. Cuando las primeras constituciones liberales tuvieron que rechazarla, les
basto con declararla prohibida. Todavia al tiempo de su abolicin era concebida como
instrumento judicial de prueba dirigido a obtener mediante el dolor una confesin o
testimonio del preso. En la actualidad, organismos de carcter internacional han ido
marcando las pautas a seguir por las laeyes fundamentales de todos los estados, y es asi que

34

el concepto formal de tortura ha ido enriquecindose al tiempo que perdia precisin en sus
contornos.
Caracteristicas de la tortura: dolor o sufrimiento fsico o mental de carcter grave,
infligidos directa o indirectamente por funcionarios del estado en persecucin de un propsito
concreto, sea de obtener informacin o confesiones, de castigar, humillar, desacreditar o
intimidar. Estas caractersticas se declaran idneas para conformar tambin la esencia de
aquellas otras especies menores de tortura y se dejara al interprete la ultima palabra para
valorar en cada caso el grado de intensidad de los sufrimientos producidos.
Criterios de apreciacin: Se distinguen tres niveles diferentes de maltrato que
exigen cada uno un grado determinado de sufrimiento para ser franqueado y que se ordenan
en sentido creciente, siendo la tortura la que ocupa el vrtice mas alto. Ello supone la
exclusin de ciertas brutalidades que no alcanzan el minimo de gravedad requerido pese a
ser moralmente condenables; y el que para alcanzar la calificacin de tortura, los
sufrimientos inferidos deben haber superado los niveles antecedentes de degradantes e
inhumanos. Para evitar los efectos mas indeseables de este criterio aisladamente
considerado es por lo que los rganos de la convencin no proceden a su apreciacin en
abstracto sino en funcin del conjunto de circunstancias de la causa. La toma en
consideracin de esas circunstancias es lo que se califica como criterio de apreciacin
relativa del limite de intensidad. Este criterio funciona sobre la base de dos parmetros: uno
de orden interno y variable que tiene en cuenta los datos que se detallan en cada asunto
(naturaleza de los malos tratos, duracin, efectos fsicos y psquicos, edad, sexo, estado de
salud, etc); otro que se denomina sociolgico y que es externo a la causa enjuiciada y de
cierta permanencia, llamado a valorar el contexto socio-politico en el que se inscribe el
asunto considerado.
Este criterio de apreciacin relativa permite hacer descender o elevar el limite de
franqueamiento en funcin de la gravedad, de la amenaza que pesa sobre el cuerpo social.
Cuanto menos perceptible sea esta amenaza, menos elevado ser el limite minimo de
sufrimiento requerido.

Codigo penal: ARTICULO 144 ter.-

1. Ser reprimido con reclusin o

prisin de ocho a veinticinco aos e inhabilitacin absoluta y perpetua el funcionario pblico

que impusiere a personas, legtima o ilegtimamente privadas de su libertad, cualquier clase
de tortura. Es indiferente que la vctima se encuentre jurdicamente a cargo del funcionario,
bastando que ste tenga sobre aqulla poder de hecho. Igual pena se impondr a
particulares que ejecutaren los hechos descritos. 2. Si con motivo u ocasin de la tortura
resultare la muerte de la vctima, la pena privativa de libertad ser de reclusin o prisin
perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el artculo 91, la pena privativa de
libertad ser de reclusin o prisin de diez a veinticinco aos. 3. Por tortura se entender no
solamente los tormentos fsicos, sino tambin la imposicin de sufrimientos psquicos,
cuando stos tengan gravedad suficiente.

Caso Rene Jesus:

El artculo 7 del Estatuto de Roma contiene el siguiente

relevante texto: "1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa

35

humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque
(). 2. A los efectos del prrafo 1: a) Por "ataque contra una poblacin civil" se entender
una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo
1 contra una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una
organizacin de cometer ese ataque o para promover esa poltica.
Es claro que los crmenes contra la humanidad implican tambin el ataque en contra
del individuo que resulta vctima de la agresin en su carcter de persona individual. Es
decir, los crmenes de lesa humanidad, al igual que los delitos contra las personas, implican
ambos la lesin de derechos fundamentales de los seres humanos. La distincin tiene su
punto de partida en que los crmenes de lesa humanidad no lesionan slo a la vctima que ve
cercenados por el delito sus derechos bsicos, sino que tambin implican una lesin a toda la
humanidad como conjunto. Esta es la caracterstica que fundamenta, entre otras cosas, la
jurisdiccin universal de este tipo de crmenes. El autor comete un crimen contra toda la
humanidad, no slo contra su vctima directa. el requisito ms relevante para que un hecho
pueda ser considerado un delito de lesa humanidad consiste en que haya sido llevado a cabo
como parte de un ataque que a su vez -y esto es lo central- sea generalizado o sistemtico.
Por otra parte, el ataque debe haber sido llevado a cabo de conformidad con la poltica de un
estado o de una organizacin. En efecto, los hechos tienen que estar conectados con alguna
forma de poltica, en el sentido del trmino que significa las "orientaciones o directrices que
rigen la actuacin de una persona o entidad en un asunto o campo determinado".

Convencin
sobre
la
Imprescriptibilidad
de
los
Crmenes
de
Guerra
y
de
los
Crmenes
de Lesa
Humanidad: Observando que en ninguna de las declaraciones solemnes,
instrumentos o convenciones para el enjuiciamiento y castigo de los crmenes de
guerra y de los crmenes de lesa humanidad se ha previsto limitacin en el tiempo,
Considerando que los crmenes de guerra y los crmenes de lesa humanidad figuran
entre los delitos de derecho internacional ms graves, Convencidos de que la represin
efectiva de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad es un elemento
importante para prevenir esos crmenes y proteger los derechos humanos y libertades
fundamentales, y puede fomentar la confianza, estimular la cooperacin entre los pueblos y
contribuir a la paz y la seguridad internacionales, Advirtiendo que la aplicacin a los crmenes
de guerra y a los crmenes de lesa humanidad de las normas de derecho interno relativas a la
prescripcin de los delitos ordinarios suscita grave preocupacin en la opinin pblica
mundial, pues impide el enjuiciamiento y castigo de las personas responsables de esos
crmenes, Reconociendo que es necesario y oportuno afirmar en derecho internacional,
por medio de la presente Convencin, el principio de la imprescriptibilidad de los
crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad y asegurar su aplicacin
universal.
ART 1: Los crmenes siguientes son imprescriptibles, cualquiera que sea la fecha en
que se hayan cometido: a) Los crmenes de guerra; b) Los crmenes de lesa humanidad
cometidos tanto en tiempo de guerra como en tiempo de paz, ART 2:

36

Si

se

cometiere

alguno de los crmenes mencionados en el artculo I, las disposiciones de la presente

Convencin se aplicarn a los representantes de la autoridad del Estado y a los particulares
que participen como autores o cmplices o que inciten directamente a la perpetracin de
alguno de esos crmenes, o que conspiren para cometerlos, cualquiera que sea su grado de
desarrollo, as como a los representantes de la autoridad del Estado que toleren su
perpetracin. ART 3:

Los

Estados

Partes

en

la presente

Convencin

se

obligan a

adoptar todas las medidas internas que sean necesarias, legislativas o de cualquier otro
orden, con el fin de hacer posible la extradicin, de conformidad con el derecho internacional,
de las personas a que se refiere el artculo II de la presente Convencin. ART 4: Los Estados
Partes en la presente Convencin se comprometen a adoptar, con arreglo a sus
respectivos procedimientos constitucionales, las medidas legislativas o de otra ndole que
fueran necesarias para que la prescripcin de la accin penal o de la pena, establecida por
ley o de otro modo, no se aplique a los crmenes mencionados en los artculos I y II de la
presente Convencin y, en caso de que exista, sea abolida.

Estatuto de la corte penal internacional: Artculo 6

Genocidio: A los efectos del presente Estatuto, se entender por "genocidio" cualquiera de
los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir total o
parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal:

a) Matanza de

miembros del grupo; b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del
grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de
acarrear su destruccin fsica, total o parcial; d) Medidas destinadas a impedir nacimientos
en el seno del grupo; e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo.
Artculo 7: Crmenes de lesa humanidad 1. A los efectos del presente Estatuto,
se entender por "crimen de lesa humanidad" cualquiera de los actos siguientes
cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una
poblacin

civil

con conocimiento de dicho ataque: a) Asesinato;

Esclavitud; d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin; e)

b) Exterminio; c)

Encarcelacin

otra

privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho

internacional; f) Tortura; g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo
forzado,

esterilizacin

forzada

otros

abusos sexuales de gravedad comparable; h)

Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos,

raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros
motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional,
en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de
la competencia de la Corte; i) Desaparicin forzada de personas; j) El crimen de apartheid; k)
Otros

actos

inhumanos

de

carcter

similar

que

causen

intencionalmente

grandes

sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.

Gomes Lund c/ Brasil: El 24 de noviembre de 2010 la Corte Interamericana

de Derechos Humanos declar, por unanimidad, que la Repblica Federativa de Brasil result
internacionalmente responsable por: a) ia violacin de los derechos al reconocimiento de la
personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal y a la libertad personal en perjuicio
de 62 personas desaparecidas de la Guerriha do Araguaia; b) la violacin de los derechos a

37

las garantas judiciales y a la proteccin judicial en perjuicio de determinados familiares de

las personas desaparecidas y de Maria Lcia Petit da Silva en virtud de la interpretacin y
aplicacin de la Ley de Amnista No. 6.683/79; c) la violacin de los derechos a la libertad de
pensamiento y de expresin, a las garantas judiciales y a la proteccin judicial en perjuicio
de aquellos familiares que interpusieron una Accin Ordinaria para obtener informacin sobre
los hechos y el destino de sus familiares, y d) la violacin del derecho a la integridad personal
de determinados familiares de las victimas, entre otras razones, debido al sufrimiento
ocasionado por la falta de investigaciones efectivas para el esclarecimiento de los hechos y
la impunidad imperante en el caso.
Los hechos del presente caso ocurrieron durante el rgimen militar que gobern
Brasil. En ese contexto, surgi, a principios de la dcada de 1970, un movimiento de
resistencia llamado Guerrilha do Araguaia, el cual contaba con aproximadamente 70
personas. El Estado llev a cabo acciones para reprimir y, posteriormente, eliminar a Ia
Guerrilla y a finales de 1974 no haba ms guerrilleros en la regin de Araguaia. Aunque
inicialmente guard silencio absoluto al respecto, e incluso neg la existencia de la Guerrilha
do Araguaia, posteriormente el Estado reconoci su responsabilidad por la desaparicin
forzada de los integrantes de la guerrilla. No obstante, no se han encontrado, en su mayora,
los restos mortales de las vctimas desaparecidas ni existe informacin conclusiva sobre lo
ocurrido con ellas. El 28 de agosto de 1979 fue aprobada la Ley No. 6.683/79, la cual
concedi una amnistra, entre otros, a quienes habian cometido crmenes politicos o conexos
con estos. En virtud de su interpretacin, la Ley de Amnista absolvi automticamente todas
las violaciones de derechos humanos perpetradas por agentes del Estado, razn por la cual,
hasta la fecha, Brasil no ha investigado, procesado o sancionado penalmente a los
responsables de dichas violaciones cometidas durante el rgimen militar, como las del
presente caso. El 21 de febrero de 1982, 22 familiares de 25 desaparecidos de la Guerrilla
iniciaron una accin judicial de naturaleza civil en contra del Estado. con ei fin de acceder a
la informacin relacionada con la Guerrilha do Araguaia y conocer ia verdad de lo sucedido.
En junio de 2003, una vez agotadas distintas instancias y recursos, dicho Juzgado consider
procedente la accin. Esa decisin finalmente adquiri carcter definitivo el 9 de octubre de
2007, y en marzo de 2009 se orden su ejecucin. Desde entonces el Estado ha llevado a
cabo actos tendientes a cumplir con esta sentencia. Entre otras consideraciones, el Tribunal
record el carcter continuado o permanente de los hechos constitutivos de desaparicin
forzada, violacin que contina cometindose mientras no se conozca el paradero de la
victima o se hallen sus restos mortales. son inadmisibles las disposiciones de amnista, las
disposiciones de prescripcin v el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que
pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de
los derechos humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o
arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos
inderogables reconocidos por ei Derecho Internacional de los Derechos Humanos. La Corte
Interamericana record que en caso que un Estado sea Parte de un tratado internacional
como la Convencin Americana, todos sus rganos, incluidos sus jueces, tambin estn
sometidos a aquel, lo cual les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la
Convencin no se vean mermados por la aplicacin de normas contrarias a su objeto y fin y
que, desde un inicio, carecen de efectos jurdicos. El Poder Judicial, en tal sentido, est

38

internacionalmente obligado a ejercer un control de convencionalidad" de oficio entre las

normas internas y la Convencin Americana. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en
cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la
Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana. En el caso de la
Guerrha do Araguaia, la Corte Interamericana observ que no fue ejercido el control de
convencionalidad por las autoridades jurisdiccionales del Estado y que, por el contrario, la
decisin del Supremo Tribunal Federal en la Accin de Incumplimiento de Precepto
Fundamental No. 153 confirm la validez de la interpretacin de la Ley de Amnista sin
considerar las obligaciones internacionales de Brasil derivadas del derecho internacional,
particularmente aquellas establecidas en la Convencin Americana. La Corte Interamericana
record que el artculo 13 de la Convencin Americana, al estipular expresamente los
derechos a buscar y a recibir informaciones, protege el derecho que tiene toda persona a
solicitar el acceso a la informacin bajo el control del Estado, con las salvedades permitidas
bajo el rgimen de restricciones de la Convencin. Consecuentemente, el artculo antes
citado ampara el derecho de las personas a recibir dicha informacin y la obligacin positiva
del Estado de suministrarla.
La Corte Interamericana observ que el Estado sostuvo durante el trmite de la
Accin Ordinaria propuesta por los familiares de las vctimas la falta de prueba sobre la
existencia de informacin sobre la Guerrilha do Araguaia como justificacin de su
imposibilidad de cumplir con la entrega de documentacin requerida judicialmente. La Corte
Interamericana concluy que el Estado no puede ampararse en la falta de prueba de la
existencia de los documentos solicitados sino que, por el contrario, debe fundamentar la
negativa a proveerlos, demostrando que ha adoptado todas las medidas a su alcance para
comprobar que, efectivamente, la informacin solicitada no exista. Resulta esencial que,
para garantizar el derecho a la informacin, los poderes pblicos acten de buena fe y
realicen diligentemente las acciones necesarias para asegurar la efectividad de ese derecho,
especialmente cuando se trata de conocer la verdad de lo ocurrido en casos de violaciones
graves de derechos humanos como las desapariciones forzadas y la ejecucin extrajudicial
del presente caso. La Corte Interamericana valor positivamente las medidas adoptadas
internamente por Brasil para reparar las violaciones cometidas en el presente caso y para
evitar su repeticin. Sin perjuicio de lo anterior, declar que su Sentencia constituye una
forma de reparacin y, adicionalmente, orden al Estado, entre otras medidas de reparacin:
a) conducir eficazmente, en la jurisdiccin ordinaria, la investigacin penal de los hechos del
presente caso a fin de esclarecerlos, determinar las correspondientes responsabilidades
penales y aplicar efectivamente las sanciones y consecuencias que la ley prevea; b) realizar
todos los esfuerzos posibles para determinar el paradero de las vctimas desaparecidas,
cuyos restos mortales, previamente identificados, debern ser entregados a sus familiares a
la mayor brevedad y sin costo alguno para ellos; c) brindar el tratamiento mdico y
psicolgico que requieran las vctimas; d) realizar las publicaciones determinadas en la
Sentencia; e) realizar un acto pblico de reconocimiento de responsabilidad internacional en
relacin con los hechos del presente caso; f) implementar un programa o curso permanente y
obligatorio de capacitacin y formacin en derechos humanos dirigido a los miembros de las
Fuerzas Armadas; g) adoptar las medidas que sean necesarias para tipificar el delito de
desaparicin forzada de personas de conformidad con los estandares interamericanos; h)

39

continuar las iniciativas de bsqueda, sistematizacin y publicacin de toda la informacin

sobre la Guerriiha do Araguaia, asi como de la informacin relativa a violaciones de derechos
humanos ocurridas durante el rgimen militar, garantizando el acceso a la misma, e i) pagar
las cantidades fijadas por concepto de indemnizaciones por daos materiales e inmateriales,
y reintegrar costas y gastos.

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