APROPIACIN ILICITA

l.

TIPO PENAL

El delito de apropiacin ilcita est regulado en el artculo 190 del Cdigo Penal vigente.
En el cdigo derogado de 1924 apareca tipificado en el artculo 240. Sin embargo, no
siempre fue independiente a los delitos de hurto y estafa. Es recin con la codificacin
italiana del siglo XIX que adquiere plena autonoma y sustantividad propia. En efecto,
en el Cdigo Penal de Zanardelli de 1889 se le consign ya con el nombre de
apropiacin indebida. Lo mismo sucedi con el Cdigo Rocco de 1930, sin que su
autonoma quede afectada por compartir con la estafa y otras figuras delictivas el robro
"Delitos contra el patrimonio mediante fraude".
El Cdigo Penal de 1991, regula la figura de la apropiacin ilcita junto a los hechos
punibles de hurto, robo, estafa, usurpacin y otras figuras punitivas en el Ttulo V
rotulado como "Delitos contra el patrimonio". De ese modo, la apropiacin ilcita o
indebida aparece tipificada de la manera siguiente:

El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien mueble,

una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u
otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso
determinado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de cuatro aos.
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario judicial o en
el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o autorizacin oficial,
la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.

Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren

las consecuencias de desastres naturales u otros similares, la pena ser privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos.

2.

TIPICIDAD OBJETIVA

De la lectura del tipo penal se concluye que la conducta delictiva de apropiacin ilcita
o indebida se configura cuando el agente con la finalidad de obtener un provecho
patrimonial para s mismo o para un tercero, se apropia, aduea, adjudica o apodera de
un bien mueble, dinero o un valor que ha recibido del sujeto pasivo en calidad de

depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de

entregar, devolver o hacer un uso determinado del bien.

La Sala Penal de la Corte Suprema, por Ejecutoria del 01 de setiembre de 1997 a

precisado que "existe apropiacin ilcita cuando el agente realiza actos de disposicin o
un uso determinado sobre un bien mueble, que ha recibido lcitamente por un ttulo
que no le da derecho a ello, incorporando a su patrimonio, ya sea el bien del que se ve
privado el propietario, ya el valor incorporado a l, esto es, el valor inherente al bien
mismo en virtud de la naturaleza y funcin del objeto en cuestin: a lo que se agrega el
hecho de que el ilcito materia de imputacin es eminentemente doloso, por lo que el
agente debe conocer y querer la apropiacin, requirindose, adems, un elemento
subjetivo del tipo, cual es el nimo de lucro, que comprende la intencin de apoderarse
de un bien y la de obtener un beneficio o provecho".
Para entender mejor la conducta delictiva de apropiacin ilcita, veamos brevemente el
contenido de cada uno de los elementos objetivos que lo constituyen. As tenemos:

2.1. Bien mueble

El objeto material del delito siempre ser un bien mueble, dinero o un valor que lo
represente. Pero, qu se entiende por bien mueble? Para contestar la pregunta
debemos recordar que la primera diferencia entre bienes muebles e inmuebles radica
en que los primeros son movibles o transportables de un lugar a otro por excelencia en
tanto que los segundos, no pueden ser objeto de transporte, son inamovibles. En tal
sentido, bien mueble constituir todo cosa con existencia real y con valor patrimonial
para las personas, susceptibles de ser transportadas de un lugar a otro ya sea por si
mismas (animales) o por voluntad del hombre utilizando su propia mano o
instrumentos mecnicos o electrnicos.
En esa lnea, para efectos del presente trabajo de derecho penal, y en forma especfica
para el delito de apropiacin ilcita, se utiliza el concepto bien mueble en su acepcin
amplia a diferencia del derecho privado que de acuerdo al Cdigo Civil recoge la
acepcin restringida en el sentido que no utiliza como base para conceptuar bien
mueble al elemento "cambio de un lugar a otro del bien". Siendo as, aparte de los
bienes muebles enumerados en el artculo 886 del Cdigo Civil, se incluye a las naves y
aeronaves que prev el inciso 4 del artculo 885 del citado cuerpo legal. Una nave
puede ser apropiada ilcitamente por aquella persona que la recibi en administracin
por ejemplo. En cambio, si aceptamos la acepcin restringida que impone nuestra
normativa civil en el sentido que las naves o aeronaves son bienes inmuebles,
estaramos aceptando un supuesto delito de usurpacin de naves o aeronaves lo cual
nos parece discutible y pondra en tela de juicio los elementos tpicos del citado delito.
Consideramos que no le falta razn al profesor Roy Freyre cuando al comentar el tipo
penal 240 del Cdigo de Maurtua, afirma que resulta innecesario las referencias
especficas que se hace al dinero y a los valores, en razn de estar comprendidas
ambas nociones dentro de la otra ms amplia de bien mueble. Se entiende por dinero

al signo convencional de valor que representa la moneda metlica y el papel moneda

de curso forzoso impuesto por el Estado. En tanto que por valor debe entenderse a los
ttulos valores, a los derechos de crdito, valores negociables como los inscritos en la
Bolsa de Valores, etc.

2.2. Apropiacin indebida

La conducta esencial que debe desarrollar el agente lo constituye la "apropiacin", es
decir, la conducta por la cual el agente se apodera, aduea o adjudica a su favor un
bien mueble que no le pertenece legalmente. Esto es, el agente en forma ilegal, ilcita
o indebida coloca dentro de su patrimonio un bien mueble que sabe perfectamente le
pertenece a otro, quien por ttulo lcito le confi por un tiempo determinado. Se
evidencia el apoderamiento cuando el agente comienza a realizar actos de disposicin
del bien como si fuera realmente su dueo o propietario y se resiste a devolverlo o
entregarlo ante el requerimiento del sujeto pasivo.

Roy Freyre comentando el cdigo derogado, sostiene que "apropiacin" es el acto

voluntario por el que decidimos incorporar a nuestro patrimonio una cosa ajena que
poseamos lcitamente, o una cosa que no poseamos y que a nadie perteneca,
decisin que necesita exteriorizarse para adquirir relieve jurdico (penal o civil segn el
caso). En tanto que Pea Cabrera reproduciendo lo expuesto por el espaol Muoz
Conde, comentando el actual Cdigo Penal, afirmaba que la apropiacin consiste en
disponer del bien "como si fuera propio" transmutando la posesin lcita originaria en
una propiedad ilcita O antijurdica. Por su parte Bramont-Arias con Garca Cantizano,
sostienen que existe apropiacin cuando el sujeto activo realiza actos de disposicin o
un uso determinado sobre un bien mueble, que ha recibido en forma lcita por un ttulo
que no le da derecho a ello, incorporando a su patrimonio, ya sea el bien del que se ve
privado el propietario, ya sea el valor incorporado a l, esto es, el valor inherente al
bien mismo en virtud de la naturaleza y funcin del objeto en cuestin, de especial
relevancia sobre todo en relacin con los ttulos valores.
As mismo, para estar ante una accin tpica de apropiacin ilcita debe evidenciarse
que el agente quiere la cosa para s, quiere aduearse del bien. En doctrina es comn
identificar a esta circunstancia como el animus rem sibi habendi que debe guiar al
autor de la conducta. Si no hay intencin de querer el bien para s y por el contrario,
por ejemplo, el sujeto quiere solo usar el bien, as sea de modo ilcito, no se configurar
el delito de apropiacin indebida.

Si en una conducta por la cual el agente se niega a entregar o devolver los bienes
muebles recibidos, no aparece el animus rem sibi habendi el delito en comentario no se
configura. As lo ha interpretado la jurisprudencia. En efecto, nuestro mximo Tribunal
de Justicia, por Ejecutoria Suprema del 01 de setiembre de 1997 ha sostenido que, "si
bien en autos se ha acreditado la retencin de bienes, sin embargo, los hechos no

configuran el delito de apropiacin ilcita, toda vez que no ha quedado probado que el
sujeto activo en su condicin legal de representante de la empresa transportista se
haya aprovechado, dado uso o dispuesto de la mercadera; de lo que infiere que su
conducta careci del especial animus rem sibi habendi, que caracteriza este ilcito
patrimonial, es decir; el nimo de hacer las veces de propietario, sin reunir semejante
condicin, siendo evidente que tom tal actitud con el nico propsito de asegurarse el
pago de los fletes devengados".
Teniendo claro este ltimo aspecto, el operador jurdico no podr calificar como
apropiacin ilcita cuando una persona hace efectivo el derecho de retencin que le
reconoce el artculo 1123 del Cdigo Civil, esto es, cuando por ejemplo el comodatario
retiene el bien debido que el comodante se resiste a pagar los gastos extraordinarios
que hizo el comodatario para conservar el bien, segn lo previsto en el artculo 1748
del C.C.; tampoco existe apropiacin ilcita cuando el depositario retiene el bien hasta
que el depositante le pague lo que le debe en razn del contrato segn lo dispuesto
por el numeral 1852 del C.C. Finalmente, no es posible el delito de apropiacin ilcita
cuando una persona hace efectivo lo previsto en el artculo 1067 del Cdigo Civil, el
mismo que reconoce al acreedor que recibi en prenda un bien mueble en garanta de
una obligacin, el derecho de retener el bien recibido en prenda en tanto no han sido
ntegramente pagados el capital e intereses y reembolsados los gastos relativos a la
deuda y a la conservacin del bien.

2.3. Que el bien haya sido recibido mediante ttulo que produzca la obligacin de
entregar, devolver o hacer un uso determinado
El agente o sujeto activo recibe el bien mueble lcitamente o por ttulo legtimo de
parte del sujeto pasivo o vctima, verificndose el delito cuando despus aquel se
resiste a devolverlo, entregarlo o hacer un uso determinado del bien. El delito se
configura cuando el agente abusando de la confianza o aprovechando que tiene a su
disposicin el bien mueble que se le confi temporalmente, se resiste a devolverlo y
por el contrario hace actos de disposicin como si fuera el dueo o propietario.
Roy Freyre, ensea que constituye presupuesto sine qua non del delito, la existencia de
lo que Soler en Argentina denominaba poder no usurpado sobre la cosa, un poder de
hecho legtimamente adquirido por el poseedor inmediato para cumplir un fin que
luego tras toca, es decir, de un poder sobre la cosa voluntariamente concedido por
quien tena facultad para hacerlo. Precisamente, el delito consiste en transmutar esa
tenencia o posesin inmediata en un pretendido derecho de propiedad.

Los ttulos legtimos o lcitos por los cuales el agente recibe el bien mueble han sido
indicados por el legislador en el mismo tipo penal, tales como el depsito, comisin,
administracin y otros ttulos semejantes que produzcan en el agente obligacin de
entregar, devolver o hacer un uso determinado del bien. Los ttulos lcitos regulados en
la ley extrapenal por los cuales recibe el agente el bien mueble, contienen la obligacin

de entregar o devolver el bien en tiempo y condiciones determinadas. Aquellos ttulos

otorgan al agente posesin o custodia temporal del bien mueble, luego del cual deben
ser devueltos a quien los entreg o entregar a la persona que corresponda. Si la
devolucin o entrega no se produce ante el requerimiento, el delito aparece. Por el
contrario, si el ttulo por el cual se recibi el bien mueble, dinero o valores no indica
claramente la obligacin de devolver o entregar, el delito de apropiacin ilcita no se
configura ante la negativa del agente a devolver o entregar.

En suma, para la configuracin del delito es indispensable que por la naturaleza del
ttulo o de su contenido, aparezca en forma clara que hay obligacin del que recibe el
bien mueble, dinero o valor de devolverlo, entregarlo o hacer un uso determinado.
El delito de apropiacin ilcita, tiene como elemento imprescindible la entrega fsica en
custodia o depsito de un determinado bien, lo que origina la obligacin de quien lo
recibe de devolverlo en el plazo, modo y condiciones que le sea solicitado por quien se
lo entreg o posea legtimo e inmediato derecho acreditado.
El primer ttulo por el cual el agente puede recibir el bien de modo legtimo lo
constituye el contrato nominado "depsito", el mismo que de acuerdo a nuestra
normativa civil se divide en voluntario y necesario o legal. El primero est previsto en
el artculo 1814 del C.C. que estipula: por el depsito voluntario el depositante se
obliga a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante.
En tanto que el segundo, aparece regulado en el numeral 1854 del e.C. donde se
seala que el depsito necesario es el que se hace en cumplimiento de una obligacin
legal o bajo el apremio de un hecho o situacin imprevista. El artculo 1830 del C.e.
prev que el depositario debe devolver el bien en cuanto lo solicite el depositante,
aunque hubiese plazo convenido, as mismo el artculo 1834 seala que el depositario
debe restituir el bien a quien se lo confi o a la persona en cuyo nombre se hizo el
depsito o a aquella para quien se destin al tiempo de celebrarse el contrato.
Existe depsito necesario o legal y, por tanto, presupuesto del delito de apropiacin
ilcita en el caso que presenta la Resolucin Superior del 05 de noviembre de 1998,
donde se precisa que "desde el momento que el encausado paga los sueldos de sus
trabajadores se produce un desplazamiento patrimonial de dicho importe, de tal forma
que la retencin que realiza de parte de dicho salario por mandato de la ley, queda en
su poder, no como propietario sino en calidad de mero depositario que tiene ( ... )
obligacin de entregar lo retenido y depositarlo en el Instituto de Seguridad Social, en
conclusin se puede fundamentar que la cuota descontada del salario del trabajador es
parte del sueldo de este y, por tanto, es dinero que el empleador ha recibido con
obligacin de entregar'.

En consecuencia, se configura el delito cuando el agente ante la solicitud de devolucin

o restitucin de parte del depositante, se niega a hacerlo, o ante el requerimiento del
depositante para que entregue el bien a la persona a cuyo nombre se hizo o destin el
depsito, se resiste.

Aparte del contrato de depsito comn regulado en nuestro Cdigo Civil, existen en
nuestro sistema jurdico los depsitos en los bancos, cooperativas, financieras,
almacenes generales de depsito, mutuales y otras instituciones anlogas, las mismas
que se rigen por las leyes especiales que las regulan segn lo dispuesto en el artculo
1853 del Cdigo Civil. Depsitos que sin duda pueden dar lugar a la comisin del delito
en interpretacin.

Otro ttulo lo constituye el contrato de "comisin" previsto en el Cdigo de Comercio,

por el cual una persona denominada comitente entrega un bien mueble a otra,
denominada comisionista, con la finalidad de efectuar algn negocio, luego del cual el
comisionista devuelve el bien a quien se lo entreg y recibe a cambio una comisin por
su labor. El delito aparece cuando el comisionista se hace dueo del bien entregado en
comisin y se resiste a devolverlo. Tambin el contrato de comisin puede originar el
delito cuando el agente efecta sobre el bien un uso diferente al determinado. En
efecto, el numeral 258 del Cdigo de Comercio dispone que "el comisionista que,
habiendo recibido fondos para evacuar un encargo, les die re inversin o destino
distinto del de la comisin, abonar al comitente el capital y su inters legal, y ser
responsable, desde el da en que los recibi, de los daos y perjuicios originados a
consecuencia de haber dejado de cumplir la comisin, sin perjuicio de la accin
criminal a que hubiere lugar".

Otro ttulo lcito por el cual una persona puede recibir un bien mueble y despus
apropiarlo lo constituye la administracin, es decir, la situacin jurdica que se produce
cuando una persona recibe bienes muebles para administrarlo en beneficio del
propietario del bien o de un tercero. Un caso tpico que puede servir de ejemplo, viene
a ser la situacin prevista en los artculos 54 y 55 del Corpus Iuns Civile referente a la
designacin de administrador judicial de los bienes del ausente. El artculo 55 prev las
obligaciones del administrador tales como percibir los frutos, pagar las deudas del
ausente y atender los gastos correspondientes al patrimonio que administra, etc.
Aparecer el delito cuando este administrador se apropie del total o parte de los bienes
muebles que a recibido en administracin.

En la doctrina peruana se ha enraizado la errnea interpretacin de considerar que el

concepto de administracin debe ser entendido en un sentido amplio, que abarque o
subsuma todo acto que suponga el ejercicio de un mandato o gestin de negocios. Esta
posicin, pretende hacer entender que es lo mismo administracin que mandato o
gestin de negocios cuando la diferencia salta por s misma.

En efecto, mandato es un contrato nominado por el cual el mandatario se obliga a

realizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del mandante segn lo
establecido en el artculo 1790 del Cdigo Civil. Por su parte la obligacin de gestin de

negocios, se produce cuando una persona careciendo de facultades de representacin

y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin de los negocios o la
administracin de los bienes de otro que lo ignora; debe desempearse en provecho de
este.

De esa forma, el mandato y la gestin de negocios son otros ttulos legtimos que hace
referencia el tipo penal por los cuales el agente recibe un bien mueble con la obligacin
de devolver, entregar o hacer un uso determinado, al igual que la prenda prevista en el
numeral 1055 del C.C. segn el cual ella se constituye sobre un bien mueble, mediante
su entrega fsica o jurdica para asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin; el
comodato previsto en el artculo 1728 del C.C. por el cual el comodante se obliga a
entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible para que lo use por
cierto tiempo o para cierto fin y luego lo devuelva; el secuestro previsto en el artculo
1857 del C.C. por el cual dos o ms depositantes confan al depositario la custodia y
conservacin de un bien respecto del cual ha surgido controversia; renta vitalicia
previsto en el numeral 1923 por la cual se conviene la entrega de una suma de dinero
u otro bien fungible, para que sean pagados en los periodos estipulados; etc.

La prenda ha sido objeto de interesantes pronunciamientos judiciales. As tenemos

como ejemplo la Resolucin Superior del 1 de julio de 1998, donde se sostiene que
"habiendo el procesado celebrado un contrato de prenda industrial para garantizar el
financia miento hecho por la entidad bancaria, en el cual fue nombrado depositario, e
incumplido con la entrega de la maquinaria, conforme se acredita con la negativa ante
el requerimiento judicial, al haber incumplido sus obligaciones de pago, concurren los
elementos objetivos y subjetivos del tipo penal de apropiacin ilcita.

Finalmente, la obligacin de entregar debe incumplirse respecto a una tercera persona,

es decir, distinta al sujeto de quien se recibi el bien mueble. En cambio, la obligacin
de devolver se supone incumplida respecto a la misma persona que le dio el bien al
agente. En tanto que la obligacin de hacer un uso determinado queda incumplida
cuando el agente otorga, da o efecta un uso diferente o distinto al convenido
previamente.

2.4. Provecho propio o de un tercero

Otro elemento objetivo de la tipicidad del delito de apropiacin ilcita lo constituye el
provecho indebido propio o de un tercero que busca obtener el agente con su conducta
ilcita. Provecho es una ventaja de ndole econmica que busca el agente al desarrollar
su conducta de apropiacin ilcita de un bien mueble. Aqu no requiere que
efectivamente el agente obtenga el provecho econmico, basta con verificar que el
agente tuvo el propsito de conseguido. Es decir, se configura el delito cuando el
agente con el fin o propsito de obtener un provecho econmico indebido se apropia

del bien mueble. Es suficiente que la vent.ya sea potencial y solo se quede en
perspectiva.

2.5. Bien jurdico protegido

Es comn en la doctrina aceptar que el bien jurdico que se protege es el patrimonio y
ms precisamente el derecho de propiedad regulado en el artculo 923 del Cdigo Civil,
donde se le define como el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Con la apropiacin ilcita se lesiona este derecho evitando que el
propietario pueda usar, disfrutar o disponer de sus bienes, dinero o valores.
En igual sentido ensean Bramont-Arias Torres/ Garca Cantizano cuando expresan que
el bien jurdico protegido es el patrimonio, especficamente, la propiedad de un bien
mueble, pero en relacin a este, resulta particularmente afectada la capacidad de
disposicin, base que fundamenta el derecho del propietario a su restitucin, que,
como contrapartida, tiene la existencia de una obligacin que pesa sobre otro sujeto de
restituir el bien.

La jurisprudencia nacional as lo entiende. En efecto, las Resoluciones Superiores del 28

de enero de 1998 y del 20 de mayo de 1998 precisan "que, lo que aparece protegido
especialmente en el delito de Apropiacin !lcita es la propiedad sobre una cosa y en
relacin a esta la capacidad de disposicin que tiene el propietario y que implica que
tenga derecho a su restitucin y como contrapartida implica al otro la obligacin de
restituir la cosa".

Teniendo en cuanta el derecho procesal y la prctica judicial, no compartimos opinin

con Roy Freyre cuando comentando el artculo 240 del cdigo derogado que recoga el
delito en interpretacin en sentido parecido al tipo penal del artculo 190, alega que
tambin se protege la posesin, debido que este derecho real puede existir
independientemente del de propiedad, tanto es as que constituye precisamente uno
de los medios de llegar a adquirir el dominio. En efecto, el artculo 245 vigente del
Cdigo Procesal Penal de 1991 establece que en los delitos contra el patrimonio deber
acreditarse la preexistencia de la cosa materia del delito. Esto significa que el sujeto
pasivo necesariamente deber demostrar documento cierto que acredite ser el dueo
o propietario del bien objeto de apropiacin. La simple posesin es dificil de probarla
tratndose de bienes muebles o dinero sobre los que recae el delito de apropiacin
ilcita.
As mismo, para nuestra legislacin penal, cuando el objeto material del delito fuera
dinero, igual se afecta directamente el patrimonio del sujeto pasivo, pues se ve
mermado con la conducta desarrollada por el agente. Razn por la cual no
encontramos razonable que tambin se pueda proteger el derecho al crdito como
sostienen Bramont-Arias -Garca y Paredes Infanzn.

2.6. Sujeto activo

El sujeto activo o agente del delito no puede ser cualquier persona. Es un delito
especial, pues se exige que en el agente concurran dos circunstancias esenciales:
primero, que haya recibido el bien mueble en virtud de un ttulo lcito por el cual se
trasmite la posesin y no la propiedad y segundo, que tenga la obligacin de devolver,
entregar o hacer un uso determinado del bien recibido.
As mismo, al tratarse de las agravantes, sujeto activo solo puede ser aquellas
personas que tengan las calidades que se establecen especficamente en el segundo
prrafo del artculo 190 del C.P. Nadie ms que ellos pueden cometer apropiacin ilcita
agravada.

2.7. Sujeto pasivo

Vctima o sujeto pasivo del delito de apropiacin ilcita ser cualquier persona natural o
jurdica con la nica condicin de ser la propietaria del bien mueble, dinero o valor
entregado por ttulo legtimo al agente, para despus ser devuelto o entregado a una
tercera persona o hacer un uso determinado del bien.

3.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Segn la redaccin del tipo penal, la apropiacin ilcita es un delito netamente doloso.
No cabe la comisin culposa.

El agente debe actuar con conocimiento que el bien mueble pertenece a otra persona y
tiene obligacin de devolver, entregar o hacer un uso determinado y sin embargo,
voluntariamente decide apoderarse o apropiarse, negndose a devolver, entregar o
darle el uso determinado ante el requerimiento de quien tiene derecho hacerlo. En la
actitud del agente debe prevalecer el animus ren sibi habendi, es decir, el agente debe
querer aduearse del bien mueble, dinero o valor sabiendo perfectamente que
pertenece a otra persona. En tal sentido, la ejecutoria Superior del 21 de setiembre de
1998 precisa "que en el delito de Apropiacin ilcita no basta con la retencin del bien
sobre el que pesa la obligacin de devolver sino que dicha conducta debe ser
completada con un nimo subjetivo de querer comportarse como dueo del mismo
ejecutando actos propios de tal, como son, la disposicin o el uso para fines distintos
por los que fuera recibido".

Se exige la presencia de un elemento subjetivo adicional al dolo como es la intencin

de obtener un provecho patrimonial para s o un tercero que debe guiar la conducta del
agente. Se conoce tambin como nimo de lucro que no es otra cosa que la intencin
de conseguir cualquier ventaja, utilidad o beneficio, incluso de finalidad meramente
contemplativa o de ulterior liberalidad que persigue el agente. Si no hay intencin de

obtener provecho patrimonial, as se realicen todos los elementos objetivos del tipo
penal del artculo 190, el delito de apropiacin ilcita no se configura, tal como ocurre,
por ejemplo cuando un ciudadano hace prevalecer su derecho a la retencin recogido
en nuestra normativa civil.

Por ejemplo, no hay delito de apropiacin ilcita por no concurrir el dolo en el caso que
presenta la ejecutoria Superior del 12 de junio de 1998. All la Sala Especializada en lo
Penal del Cono Norte de Lima resuelve "que el hecho de haber solicitado en va civil, el
procesado el embargo del vehculo, no lo hizo con el propsito de apropiarse del mismo
sino de garantizar su acreencia y al no haber devuelto oportunamente ante el
requerimiento del juez hubo negligencia pero no voluntad de no devolver, por cuanto
era su obligacin legal, tanto as que devolvi y luego de ese hecho, recin fue
denunciado cuando el vehculo sub idice ya haba sido entregado a su copropietario".

4.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

En el segundo y tercer prrafo del numeral 190 del Cdigo Penal, el legislador ha
previsto las circunstancias por las cuales la conducta de apropiacin ilcita se agrava, o,
mejor dicho, el agente merece mayor pena.
En efecto, el segundo prrafo recoge las circunstancias agravantes por la calidad del
sujeto activo. Es unnime la doctrina peruana al considerar que la mayor sancin se
justifica en razn que el agente, al mismo tiempo que con su conducta agravia el
patrimonio particular-, tambin defrauda la confianza depositada por el Estado. Por su
parte, Pea Cabrera afirma que aqu, adems de lesionarse el bien jurdico tutelado
especficamente con la apropiacin ilcita simple, se violan deberes de tanta
importancia como el velar por la seguridad de su pupilo y de los bienes que se
encuentran bajo su custodia.

La norma penal en interpretacin expresamente indica que la apropiacin ilcita se

agrava cuando el agente acta u obra en calidad de curador, tutor, albacea, sindico,
depositario judicial o en el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga
ttulo o autorizacin oficial. Para saber cuando el agente de la apropiacin ilcita a
actuado en calidad de curador, el operador jurdico deber recurrir al artculo 564 y
siguientes del Cdigo Civil, all se indica que estn sujetos a curatela los incapaces
mayores de edad para cuidarlos y administrar sus bienes.

El artculo 502 del Cdigo Civil estipula que a los menores que no estn bajo la patria
potestad se les nombrar tutor para que cuide de su persona y de sus bienes. As
mismo, para saber cundo una persona es albacea, el operador jurdico recurrir al
contenido del artculo 778 y ss. del Cdigo Civil, donde expresamente se dispone que

albacea o ejecutor testamentario es aquella persona nombrada por testamento para

hacer cumplir las disposiciones de la ltima voluntad del testador. La calidad de sndico
ha desaparecido de nuestra normativa legal con la famosa ley de reestructuracin
patrimonial, con la cual corresponde a la junta de acreedores velar por la
administracin de la empresa despus de seguirse todo un procedimiento ante
INDECOPI.

Depositario es aquella persona encargada de custodiar un bien y devolverlo cuando lo

solicite el depositante. En ese sentido, se tiene que si la designacin del depositario es
realizada por la autoridad jurisdiccional, estaremos ante un depositario judicial o como
tcnicamente se conoce rgano de auxilio judicial tal como aparece establecido en el
artculo 644 del Cdigo Procesal Civil. En efecto, se designa depositario judicial o
custodio cuando se traba embargo sobre un bien mueble (artculo 642 del C.P.C.) o
cuando el proceso tiene por finalidad concreta la dilucidacin del derecho de propiedad
o posesin de determinado bien, se producir el secuestro del bien y se entregar a un
custodio (artculo 643 del C.P.C.). El numeral 655 del Cdigo Procesal Civil establece las
obligaciones de los rganos de auxilio judicial: el depositario y custodio. Igualmente el
artculo 657 del C.P.P. que se refiere al embargo en forma de retencin y el numeral 661
del mismo texto legal que regula el embargo en forma de intervencin en recaudacin,
establecen supuestos en los cuales el re tenedor o interventor pueden muy bien ser
sujetos activos de apropiacin ilcita cuando no devuelvan los bienes entregados en
custodia o recaudacin.

Aqu me parece necesario hacer un deslinde respecto de lo previsto en el artculo 392

del Cdigo Penal que regula la figura penal denominada peculado y malversacin
extensiva. En este numeral se indica que "estn sujetos a lo prescrito en los artculos
387 a 389 (...) los administradores o depositarios de dinero o bienes embargados o
depositados por orden de autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares
(...)". Es decir, de la lectura de este numeral pareciera que el legislador nacional a
previsto que el depositario judicial tambin puede ser autor de los delitos de peculado
y malversacin, presentndose de ese modo un aparente conflicto de normas penales
entre lo previsto en el artculo 190 del C.P. y lo sancionado en el artculo 392 citado; sin
embargo, nosotros teniendo en cuenta el principio de especialidad de aplicacin de las
normas de carcter penal por el cual, ante un aparente conflicto de normas penales
aplicables a un caso concreto, se aplicar la norma que prev en forma ms especfica
y precisa el supuesto de hecho dejndose de lado las dems (lex especia lis derogat lex
generalis), consideramos que los depositarios judiciales solo son pasibles de cometer el
delito de apropiacin ilcita.

El artculo 190 del Cdigo Penal se refiere en forma especfica a los depositarios
judiciales como agentes del delito, en tanto que el artculo 392 se refiere a depositarios
designados por autoridad competente, esto es, la norma es ms general. De modo que
el artculo 392 est reservado para aquellos depositarios no judiciales designados por

autoridad competente facultada para designar depositarios o custodios como, por

ejemplo, los intendentes de la Sunad, Sunat, la autoridad municipal, etc.

Por otro lado, resulta indiscutible que si el depositario judicial tiene a la vez la calidad
de funcionario o servidor pblico y se apropia de los bienes que se le entreg en
depsito o custodia, cometer el delito de peculado o malversacin segn sea el caso.
Se agrava cuando el autor de la apropiacin ilcita obra en el ejercicio de una profesin
o industria para la cual tenga ttulo o autorizacin oficial. La agravante funciona
siempre que el autor haya recibido el bien en virtud del desempeo de una profesin
que tenga un ttulo expedido a nombre de la nacin, por ejemplo, el abogado ser
pasible de la agravante al apropiarse del dinero entregado por su patrocinado con el fin
de hacer un depsito judicial en el Banco de la Nacin. En igual sentido funciona la
agravante cuando el agente obra en el ejercicio de una industria para el cual tiene
autorizacin oficial. Por ejemplo, cometer apropiacin ilcita con agravante el tcnico
de artefactos que se apropia de la refrigeradora que se le dio para refaccionarla. "Si el
procesado recibi un bien mueble para su reparacin el cual no entreg, habindoselo
apropiado junto al dinero recibido para su reparacin, ha incurrido en los presupuestos
del delito de apropiacin ilcita, ya que tena la obligacin de devolver, no siendo
justificante para tal comportamiento que el sujeto activo haya tenido dificultades
econmicas"; tambin estaremos ante la agravante cuando el transportista se apropia
de las encomiendas y no las entrega a sus destinatarios, etc.

El tercer prrafo del artculo 190 del C.P. recoge la agravante por la calidad del bien
mueble objeto del delito. Esto es, la apropiacin ilcita se agrava cuando el agente se
apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren las consecuencias de
desastres naturales u otros similares. Esta agravante tambin pareciera que entra en
conflicto con lo dispuesto en la ltima parte del artculo 392 del Cdigo Penal donde se
estipula que cometern peculado o malversacin "todas las personas o representantes
legales de personas jurdicas que administren o custodien dineros o bienes destinados
a fines asistenciales o a programas de apoyo social"; no obstante, tambin el aparente
conflicto de normas se resuelve aplicando el principio de especialidad por el cual si el
que se apropia de los bienes destinados a fines asistenciales o de auxilio social por
desastres naturales es el administrador o custodio designado propiamente para tal fin
(por ejemplo, jefe de defensa civil), cometer peculado o malversacin segn sea el
caso. En cambio, si el que se apropia ilcitamente de aquellos bienes no es
administrador ni custodio designado para tal fin, sino por ejemplo, un simple ayudante
o colaborador de defensa civil, cometer el delito de apropiacin ilcita agravada
previsto en el artculo 190 del Cdigo Penal.

5.

ANTIJURIDICIDAD

La antijuridicidad de la conducta desarrollada por el agente o autor se presenta cuando

aquel sin tener derecho que lo ampare o justifique se apropia a apodera del bien
mueble recibido en depsito o custodia. La ilicitud se traduce en el hecho que en la
conducta del agente no concurre alguna causa de justificacin prevista en el numeral
20 del Cdigo Penal. Los incisos 8, 9 Y 10 del citado numeral del Cdigo Penal muy bien
pueden ser invocados como causa de justificacin por aquella persona a la que se le
atribuye el delito de apropiacin ilcita. As por ejemplo, de acuerdo con el inciso 8 del
artculo 20 del C.P., un depositario podr invocar el ejercicio legtimo del derecho de
retencin que le reconoce nuestro sistema jurdico civil.

El derecho vivo y actuante ya se ha pronunciado al respecto. As la Resolucin Superior

del 20 de mayo de 1998, expresa que el delito de apropiacin ilcita "se configura
realmente cuando se recibe la cosa y con abuso de confianza no se restituye, es decir
que lo que convierte en punible la obligacin de restituir es precisamente el abuso de
confianza; que en el caso materia de pronunciamiento si bien es cierto que los hechos
revisten los caracteres de la tipicidad objetiva y subjetiva del ilcito investigado,
tambin es que el delito de apropiacin ilcita est inmerso en determinadas relaciones
de carcter civil entre las personas (de derechos y obligaciones), por lo que ser una
causa de justificacin frecuente el derecho de retencin que le otorga el ordenamiento
civil, es decir que el depositario puede retener la cosa depositada hasta el completo
pago de lo que se debe".

Igual ocurrir con el depositario judicial que al obrar o poseer el bien mueble por
disposicin de autoridad jurisdiccional, invocando el inciso 9 del artculo 20 no lo
devolver o entregar a su propietario, as este le requiera o le solicite en forma
expresa, en tanto que juez competente no disponga lo contrario.

6.

CULPABILIDAD

Una vez que se ha verificado que en la conducta concurren todos los elementos que
dan tipicidad a la conducta y luego se ha verificado que en ella no concurre alguna
causa de justificacin que haga permisiva la conducta, corresponde en seguida al
operador jurdico determinar si esta conducta es atribuible o imputable al autor. Es
decir, corresponde aqu saber si aquella persona a la que se le atribuye la conducta es
responsable penalmente o, mejor dicho, tiene la capacidad suficiente para responder
penalmente por su conducta de apropiacin indebida.
Aqu se verificar si el agente es mayor de 18 aos de edad y si no sufre alguna
alteracin mental que le haga inimputable. Luego de verificado que el sujeto es una
persona imputable, se determinar si el sujeto pudo actuar de acuerdo a derecho y no
apropiarse del bien ajeno y finalmente, se verificar si el agente conoca realmente la
antijuridicidad de su conducta. Esto es, si el agente tena plena conciencia que estaba
actuando ilcitamente al negarse a devolver o entregar un bien que no le perteneca.
En este estadio muy bien puede presentarse un error de prohibicin, por ejemplo,

cuando el agente en la creencia errnea que est actuando en el ejercicio del derecho
de retencin, se resiste o niega a devolver el bien entregado en depsito o comisin.

7.

CONSUMACIN

Compartimos en toda su extensin lo sostenido por el profesor Roy Freyre: es fcil

afirmar en la teora que el delito se consuma cuando el agente ha logrado realizar la
conducta indicada por el verbo principal "apropiar" utilizado en la descripcin tpica, o
sea, que hay consumacin en el momento que el sujeto se apropia indebidamente de
la cosa que posea lcitamente y de manera inmediata. La dificultad radica en precisar
en la prctica cundo existe realmente apropiacin ilcita, es decir, cundo el agente
estableci de muto propio sobre la cosa aquellas relaciones equivalentes a las del
propietario que son incompatible con el cumplimiento de las obligaciones de entregar o
devolver el bien.
La mayora de penalistas peruanos que han tratado el tema ponen en evidencia aquella
dificultad, alegando incluso algunos que no puede considerarse como hito de la
consumacin la no entrega o devolucin del bien ante el requerimiento del que tiene
derecho hacerlo.
Por nuestra parte y tomando en cuenta la prctica judicial consideramos que el delito
se consuma en el momento que el agente se resiste, se niega o es renuente a cumplir
la obligacin de entregar o devolver el bien ante el requerimiento expreso e indubitable
de la persona que tiene derecho a efectuarlo. Solo con la negativa o resistencia al
requerimiento expreso podemos tener conviccin que realmente el agente se ha
apropiado del bien. Si no hay peticin o requerimiento expreso es imposible saber si el
agente tiene el animus rem sibi habendi. En tal sentido, la Ejecutoria Superior del 2 de
noviembre de 1998 pedaggicamente indica que "si bien es cierto que el agraviado
entreg su vehculo al procesado a efectos de reparacin, no obra en autos la
respectiva prueba de cargo que acredite que el agraviado se haya constituido al taller
de la empresa a reclamar la entrega del vehculo, tampoco la negativa de los
procesados a hacerle entrega del citado bien mueble; fundamentos por los cuales
confirmaron la resolucin que declara el sobreseimiento de la causa".
Rojas Vargas con diferente razonamiento llega a la misma conclusin. El citado profesor
afirma que la apropiacin ilcita en su modalidad bsica es un delito contra el
patrimonio que consta de dos actos ejecutivos lcitos, que a la vez son presupuestos
nicos del mismo: la entrega por parte del sujeto pasivo de un bien mueble, suma de
dinero o un valor y el recibimiento de los mismos por parte del sujeto activo del delito,
en virtud a un nexo jurdico. El tercer acto, es decir la negativa a devolver o entregar lo
recibido -previo requerimiento-, existiendo obligacin jurdica de hacerlo, es lo que
genera la apropiacin ilcita. Se trata de un delito que se consuma con la omisin de
hacer lo que se est obligado a hacer.
La jurisprudencia tiene como un aspecto fundamental el requerimiento en el delito de
apropiacin ilcita. As ha quedado en evidencia en las siguientes Ejecutorias
Superiores: "Si la sentenciada pese a haber vendido las mercaderas que se le

entregara en consignacin no cumple con pagar su importe al agraviado, a pesar de

haber sido requerida notarialmente incurre en el delito de apropiacin ilcita" o
"Comete el delito de apropiacin ilcita aquel que alquila un bien mueble y que vencido
el plazo del alquiler y pese a ser requerido notarialmente se niega a devolverlo".
"Si el procesado asumi el cargo de depositario judicial entrando en posesin de
determinados bienes muebles y este se resiste a devolverlos pese a haber sido
requerido, incurre en el delito de apropiacin ilcita" .
"Incurre en la comisin del delito de apropiacin ilcita el procesado que recibi
diversos bienes en virtud a un contrato de fabricacin para la elaboracin de otros y
que no cumple con devolver los primeros, pese al requerimiento notarial".

"Se atribuye al procesado haberse apropiado ilcitamente de bienes que le fueron

entregados en calidad de Depositario judicial, los mismos que no entreg al juzgado en
mencin, especies que son de propiedad de Teodora Chipana Capaquira, pese haber
sido requerido conforme a ley en reiteradas oportunidades.
Resulta imposible que la conducta efectuada por el agente se quede en el grado de
tentativa.

8.

PENALIDAD

De verificarse algunos de los supuestos previstos en el primer prrafo del artculo 190
del Cdigo Penal, el agente o autor ser merecedor a pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de cuatro aos. En caso de tratarse de los supuestos previstos
en el segundo prrafo, al agente se le impondr pena privativa de libertad que oscila
entre no menor de tres ni mayor de seis aos. Finalmente, si se verifica el supuesto
previsto en el ltimo prrafo del tipo penal en comentario, el autor ser sancionado con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos.

RECEPTACIN

1.

CUESTIONES GENERALES

El artculo 243 del Cdigo Penal de 1924 regulaba el delito de receptacin como
encubrimiento. Sin embargo, con la evolucin del Derecho punitivo, y su mejor
sistematizacin, se ha llegado a la conclusin de que el trmino 'encubrimiento' abarca
ocultamiento de bienes o personas. Es decir, abarca a la receptacin como figura que
lesiona el bien jurdico "patrimonio" y a las modalidades de favorecimiento real o
personal que atentan contra el bien jurdico "administracin de justicia". En esa lnea,

el trmino encubrimiento es el gnero y el trmino receptacin es la especie. En

consecuencia, resulta ms apropiado utilizar la expresin "receptacin" cuando nos
referimos al tipo penal 194 previsto bajo el robro de los delitos contra el patrimonio. Su
fundamento radica en la circunstancia que el agente contribuye a lesionar el
patrimonio de la vctima.

Anteriormente, se alegaba que el encubrimiento de bienes era un grado de

participacin del delito. No obstante, en los tiempos actuales, nadie con
crdito cientfico discute que la receptacin es un delito autnomo que atenta contra el
patrimonio. Entre los argumentos que hicieron posible el triunfo de la tesis de
autonoma (a la que se afilia nuestro Cdigo Penal vigente), tenemos: no se puede
hablar de participacin en un delito consumado; el inters lesionado en el
encubrimiento es distinto al que se vulnera con el delito principal; los mviles del
favorecedor son, con frecuencia, diferentes a los que determinaron la voluntad del
autor a quien encubre, muchas veces falta el conocimiento del delito cometido
precedentemente, aun cuando constare que el objeto adquirido es de procedencia
ilcita, lo que obliga a elegir entre la impunidad o la responsabilidad objetiva, etc.

El fundamento poltico-criminal de tipificar este delito radica en fines de prevencin

general positiva, toda vez que con ello se pretende frenar la comisin de delitos
futuros, pues resulta evidente que el receptador, al facilitar el aprovechamiento
econmico de los bienes obtenidos por la comisin de un delito precedente, se
constituye en el promotor, animador e incentivador de delitos consistentes en la
sustraccin indebida de bienes ajenos.

En doctrina y la jurisprudencia, teniendo en cuenta si el objeto material del delito es el

mismo del delito antecedente (u otro cambiado por el del delito antecedente),
diferencia a la receptacin en dos clases: la receptacin en cadena y la receptacin
sustitutiva.

Se configura la receptacin en cadena cuando el bien receptado es el mismo que fue

objeto del delito primigenio o antecedente; en tanto que la segunda clase se configura
cuando el bien receptado es aquel adquirido o sustituido por el bien objeto del delito
primigenio o antecedente.

2. TIPO PENAL
Las diversas conductas delictivas que en conjunto reciben el rtulo de receptacin
aparecen recogidas en el numeral 194 del Cdigo Penal con la estructura siguiente:

El que adquiere, recibe en donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o

ayuda a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tena conocimiento
o deba presumir que provena de un delito, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y con treinta a
noventa das-multa.

3.

TIPICIDAD OBJETIVA

"El comportamiento delictivo en el delito de receptacin consiste en adquirir, recibir en

donacin o en prenda, guardar, esconder, vender o ayudar a negociar un bien de cuya
procedencia delictuosa se tena conocimiento o se deba presumir que provena de un
delito; que, asimismo, es presupuesto del delito de receptacin, el que se haya
cometido un delito anterior, dado que se exige que el bien sobre el que recae la
receptacin proceda de un delito".
De la estructura del tipo penal 194 y del concepto formulado por nuestro mximo
tribunal de justicia se evidencia que la configuracin del delito exige la concurrencia de
elementos objetivos trascendentes. A falta de alguno de ellos, el delito no aparece.
Los elementos objetivos son los siguientes:

3.1. El bien objeto del delito debe ser objeto material de un delito anterior
Si no hay delito anterior es imposible jurdicamente hablar de receptacin.
Sin la comisin previa de un delito no existe receptacin, pero no solo porque as lo
haya dispuesto el legislador, sino porque no sera posible construir un tipo penal que
castigase a quien oculta algo lcito. En el mismo sentido, Bramont Arias Torres y Garca
Cantizano ensean que sin la existencia de este previo delito, no es posible la
receptacin, no por dependencia de algn tipo penal, sino en virtud de la misma
definicin de aquella conducta, entendida como la lesin de un bien jurdico ya
lesionado.

Por su parte, el derecho vivo y actuante, por Resolucin Superior del 27 de noviembre
de 1998, pone en evidencia que tambin es necesario que haya sido acreditada la
preexistencia del bien en el delito anterior, caso contrario no es posible el delito.
Aquella resolucin sostiene: "presupuesto del delito de receptacin es que se haya
cometido un delito anterior, bajo tal contexto si no se ha acreditado la preexistencia de
la cosa en el delito anterior, no puede existir pronunciamiento por delito de
receptacin, siendo del caso absolver al procesado".

El objeto del delito recae sobre bienes que no necesariamente se refieren a la

propiedad o al patrimonio sino tambin a otros de carcter econmico como es el caso
de la malversacin de fondos. Se puede receptar tambin objetos provenientes de
delitos contra los deberes de funcin, deberes profesionales como la concusin, el
peculado, etc.
La doctrina peruana es unnime y pacfica al sostener que basta con que el delito
precedente sea un hecho tpico y antijurdico consumado, no siendo necesario que el
autor sea culpable o que no exista alguna causa de exclusin de la pena como podra
ser la concurrencia de las circunstancias previstas en el artculo 208 del Cdigo Penal.
Es irrelevante si alguna persona fue denunciada o sentenciada por el hecho
precedente, pues muy bien el autor de aquel delito no pudo haberse individualizado o
tambin la accin penal se haya extinguido (ejemplo, muerte del autor) o por el
transcurso del tiempo haya prescrito. Lo nico que se exige que el hecho precedente
constituya delito. Si el bien proviene de una falta contra el patrimonio o infraccin
administrativa, el delito no aparece.

3.2. El bien objeto del delito debe ser el mismo del delito precedente
Como se ha indicado en doctrina, teniendo en cuenta si el objeto material del delito es
el mismo del delito antecedente u otro cambiado por el del delito antecedente, se
diferencian dos clases de receptacin: la receptacin en cadena y la receptacin
sustitutiva.
Se configura la primera cuando el bien receptado es el mismo que fue objeto del delito
primigenio o antecedente; en tanto que la segunda clase se configura cuando el bien
receptado es aquel adquirido o sustituido por el bien objeto del delito primigenio o
antecedente.
De ese modo, haciendo hermenutica del tipo penal 194, debemos concluir que se
configura el delito de receptacin cuando el agente realiza la conducta receptiva sobre
el "bien de cuya procedencia delictuosa" tena conocimiento o deba presumido. Es
decir, el agente realiza la conducta receptiva sobre el mismo bien objeto material del
delito precedente. Segn la redaccin del tipo penal 194 solo cabe la receptacin en
cadena, y as lo entiende el supremo tribunal en la ejecutoria del 23 de noviembre de
2004.

No cabe la receptacin sustitutiva, es decir, la receptacin de bienes adquiridos con el

producto del objeto material del delito antecedente. En efecto, si el agente recibe en
donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien diferente o
distinto al objeto material del delito precedente, ser autor del delito de lavado de
activos previsto el artculo 2 de la Ley N 27765, de junio de 2002, y en consecuencia
merecer una pena ms drstica que la simple reaceptacin, toda vez que su actuar
estar guiado no solo por el dolo sino por la finalidad ltima de evitar la identificacin
del origen ilcito del bien.

3.3. El agente debe saber que el bien mueble proviene de un delito o en su caso, debe
presumido
Aqu resulta importante dejar establecido que en el artculo 243 del Cdigo Penal
derogado, que regulaba el encubrimiento, solo recoga o tipificaba la ltima
circunstancia. Habiendo el legislador recogido el primer supuesto recin con el Cdigo
de 1991. Ello ocurri sin duda debido a las crticas insistentes de los especialistas, pues
segn el artculo 243 se sancionaba a las personas que "deban presumir" que el bien
provena de un delito precedente, dejando sin castigo a hechos en los cuales el agente
saba o presuma realmente que el bien provena de un delito. Esta forma nada feliz de
legislar, conclua en el absurdo "de suponer punible lo ms leve y dejar exento de
responsabilidad lo ms grave".
Veamos en seguida cmo se perfeccionan estas modalidades:

a.
El agente tiene conocimiento del modo cmo se perfeccion el delito anterior ya
sea porque fue testigo presencial de los hechos o porque el mismo agente del delito
anterior o un tercero se lo cont. Este conocimiento se traduce en el hecho de que el
agente incluso no puede conocer los detalles del delito anterior, pero por especiales
circunstancias que rodean al suceso, cae en la cuenta o llega a concluir que el bien
mueble proviene de un delito. Generalmente, el autor conoce o llega a la conclusin
que el bien proviene de un hecho punible cuando es ofrecido a un precio inferior al
normal, la transferencia se hace de un modo clandestino o cuando el vendedor no
puede sustentar la propiedad del bien que vende con documento alguno. Incluso se
afirma que el receptador siempre pretende sacar provecho de aquellas circunstancias.

En tal sentido, se ha pronunciado la jurisprudencia. As tenemos la Resolucin superior

del 21 de diciembre de 1998, en el cual la Sala Penal de la Corte Superior de Apurmac,
ante la negativa del procesado, sostuvo que "aun cuando dice que no saba de la
procedencia ilcita de dichos semovientes, pero al no haber comprado con las
formalidades de costumbre en esta zona, cual es la adquisicin mediante un contrato
de venta, denominado carta de venta con intervencin de la autoridad comunal, es de
presumirse que saba de la procedencia delictiva de los animales, tanto ms que al da
siguiente de modo inmediato a su vez lo vendi los animales a Jos Orosco Cruz [ ... J;
en consecuencia, ha cometido el delito de receptacin previsto en el artculo 194 del
Cdigo Penal pues la intencin del acusado era la de adquirir el producto del robo de
ganados y negociarlo posteriormente a fin de evitar la captura de los autores del
latrocinio originario. En igual lnea de razonamiento tenemos la Resolucin Superior del
29 de mayo de 1998, en la cual el derecho actuante sostiene que "si bien el procesado
manifiesta no haber tenido conocimiento que el bien que adquiri fuera objeto de
hurto, sin embargo, el exiguo pago hecho por el mismo, ms aun el no haber exigido la
factura correspondiente permiten concluir que se ha llegado a establecer la comisin
del ilcito de receptacin".

b.
La segunda circunstancia se configura cuando el agente no cae en la cuenta de
que el bien proviene de un delito precedente, pero por las especiales circunstancias
que rodean al hecho puede presumir, sospechar, suponer, deducir o conjeturar que el
bien es objeto de un delito anterior. Ocurre, por ejemplo, cuando el vendedor,
pretextando dificultades econmicas o remate, ofrece el bien mueble a un precio
menor del que cuesta en el mercado, adquiriendo el bien el comprador sin presumir
que el bien provena de un delito, pero pudo o estaba en la posibilidad de presumir
debido al menor precio en que se ofert el bien. Aqu el agente no cay en la cuenta
que el bien tena origen delictuoso, pero pudo presumir tal acontecimiento por las
mismas circunstancias que rodearon al suceso.

3.4. Modalidades por las cuales se materializa en la realidad concreta

Ello depende del verbo rector que dirige la accin del agente o actor. En tal sentido,
para el mejor entendimiento de su contenido, analizaremos cada una de aquellas
conductas como sigue:

a.

Adquirir un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

En primer trmino, es lugar comn sostener que la expresin adquirir es sinnimo del
contrato de compraventa, previsto en el artculo 1529 del Cdigo Civil, por el cual el
vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y este a pagar su
precio en dinero. Es un contrato de tipo oneroso. En tanto que el dispositivo 1553 prev
que el bien debe ser entregado inmediatamente despus de celebrado el contrato,
salvo la demora resultante de su naturaleza de pacto distinto. Para efectos del delito de
receptacin nos interesa la compraventa que se perfecciona con la traditio, esto es,
con la real entrega que del bien hace el vendedor al comprador.
Teniendo claro lo que se entiende por adquirir o comprar, se tiene que el supuesto
delictivo se configura cuando el agente, entra en posesin de un bien mueble que ha
comprado o recibido en venta, sabiendo perfectamente que este proviene de un hecho
delictuoso. El vendedor muy bien puede ser la propia persona que cometi el delito
anterior o un tercero que tiene como misin vender los bienes provenientes de delito.

b.
Recibir en donacin un bien de cuya procedencia delictuosa se tena
conocimiento
Igual debe recurrirse al derecho extrapenal para entender cuando estamos en el
supuesto de donacin. As, en el artculo 1621 de nuestro Cdigo Civil se prescribe que
"por la donacin el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la
propiedad de un bien". Los artculos sucesivos refieren que el objeto de la donacin
pueden ser bienes muebles como in muebles. Aqu solo nos interesan los bienes
muebles. Si el valor del bien no excede el 25% de una UIT, la donacin ser verbal si

excede tal valor la donacin debe ser por escrito de fecha cierta, bajo sancin de
nulidad. Para efectos del presente trabajo se entiende por donacin al acto jurdico por
el cual una persona transfiere la propiedad de un bien mueble a otra persona a ttulo
gratuito. Es decir, el transferente del bien no recibe nada a cambio.
La modalidad delictiva se configura cuando el agente recibe a ttulo gratuito un bien
mueble que sabe o tiene conocimiento que ha sido objeto de un delito anterior. El
agente recibe en donacin un bien que sabe proviene de un delito precedente. Eso s,
el delito se perfecciona cuando el que recibe el bien entra en posesin fctica sobre l.

c.
Recibir en prenda un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento
Para saber cundo una persona recibe en prenda un bien mueble recurrimos al artculo
1055 del vigente Cdigo Civil, en el cual se prev que "la prenda se constituye sobre un
bien mueble, mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de
cualquier obligacin". En otros trminos, se define la prenda como un derecho real de
garanta por el cual un deudor entrega fsica o jurdicamente un bien mueble a su
acreedor para garantizar una obligacin. Para el presente anlisis, nos interesa la
prenda que se materializa con la entrega fsica del bien mueble al acreedor quien entra
en posesin inmediata del mismo.
La modalidad delictiva se configura cuando el agente en su calidad de acreedor de una
obligacin recibe en garanta prendaria un bien mueble que sabe proviene de un acto
delictuoso.

d.

Guardar un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

Se entiende por guardar el hecho fctico de custodiar, conservar o cuidar un bien que
pertenece a un tercero. Es decir, el agente, sabiendo que el bien proviene de un delito,
lo recibe en custodia, con la finalidad de hacer que su verdadero propietario no pueda
encontrarlo.
Con fundamento y razn Roy Freyre(1430) y Bramont-Arias y Garca Cantizano(1431)
afirman que el acto de guardar equivale a recibir en depsito un bien con el fin de
custodiarlo, asumiendo la obligacin de devolverlo cuando el depositante lo solicite. El
delito se configura cuando el agente sabiendo que el bien mueble proviene de un delito
precedente lo recibe con el fin de guardarlo ya sea de modo directo del autor del delito
anterior o de un tercero.

La Resolucin Superior del 21 de septiembre de 1998 da cuenta de un caso real que

sirve para graficar el delito de receptacin por recibir en prenda o recibir para guardar
un bien de procedencia ilcita. Aquella resolucin indica "que se ha establecido que las
procesadas Retis Acosta y Velarde Montaez, recibieron por parte del procesado Alva
Rocha, los tiles de escritorio, para que los guardaran por un tiempo y que luego este
los recogera; y que con respecto a los procesados Bravo Ayala y Tiburcio Lpez, se ha
establecido tambin que el procesado Alva Rocha les empe los tiles de escritorio

por la suma de ochenta y noventa nuevos soles respectivamente, conductas que

configuran el delito de receptacin, en tanto que las primeras recibieron en depsito
los bienes con el fin de custodiarlos y los segundos recibieron en prenda dichos bienes
por parte de su coprocesado Alva Rocha, los mismos que era posible presumir que
provenan de la comisin de un delito anterior.

e.

Esconder un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

Esconder un bien implica ocultarlo de la vista de otras personas, al ponerlo en un lugar

donde no puede ser fcilmente encontrado por los dems. Aparte de la entrada en
posesin del agente sobre el bien proveniente de un delito precedente, se exige actos
de ejecucin material para ocultar el bien.
La modalidad delictiva se configura cuando el agente que sabe perfectamente que el
bien proviene de un delito anterior, lo recibe y lo esconde u oculta para evitar que su
propietario lo encuentre.

f. Vender un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

Para entender este supuesto delictivo debemos partir advirtiendo que el vendedor del
bien mueble no es el autor del delito precedente, sino un tercero que no ha participado
en aquel delito de donde se obtuvo el bien objeto de la receptacin. En esa lnea se
tiene que el agente ser un tercero que no ha participado en el delito precedente y que
ha recibido el bien para entregarlo en venta a otra persona.
El delito se configura cuando el agente, sabiendo que el bien proviene de un delito
precedente, lo recibe y lo entrega en venta a un tercero. Se entiende que en esta
modalidad el agente recibe a cambio una comisin por haber vendido el bien,
obteniendo de esa forma un beneficio patrimonial por su acto.

g.
Ayudar
conocimiento

negociar

un

bien

de

cuya

procedencia

delictuosa

se

tena

La frase "ayuda a negociar" engloba todo acto por el cual una persona colabora o
auxilia para que el agente del delito precedente se desprenda del bien objeto de aquel,
obteniendo un beneficio patrimonial indebido. Aqu el agente solo se limita a realizar
acciones de intermediario entre el autor del delito precedente y un tercero que
adquiere el bien a ttulo oneroso.
El supuesto punible se configura cuando el agente colabora, auxilia o ayuda para que
el autor del delito precedente d en venta o prenda un bien que sabe proviene de la
comisin de un delito previo. Ejemplo: aparecer el delito cuando Luis Antonio (autor
del delito en comentario) hace las gestiones necesarias para que Juan Carlos (tercero)
preste determinada suma de dinero aJos Fernando (autor del delito precedente),
entregando este en prenda un bien que aquel sabe que proviene de un hecho

delictuoso. Se entiende que el tercero no debe saber que el bien recibido en prenda
proviene de delito, caso contrario, aquel ser autor del delito en interpretacin y aquel
que colabora ser cmplice.

h.

Adquirir un bien que se debi presumir provena de un delito

Este supuesto punible se configura cuando el agente compra o adquiere en propiedad

un bien mueble, debiendo haber presumido que provena de un delito anterior. Aqu se
castiga al agente por no haber presumido o sospechado que el bien que compraba
provena de un delito cuando por las circunstancias que rodearon al acto jurdico pudo
fcilmente sospecharlo.

i.

Recibir en donacin un bien que se debi presumir provena de un delito

El supuesto se verifica cuando el agente recibe en donacin, es decir, a ttulo gratuito,

un bien mueble pudiendo haber sospechado o conjeturado que aquel provena de un
delito precedente. Se sanciona su falta de diligencia para presumir que el bien tena
procedencia delictuosa cuando por la forma y circunstancias que rodearon el acto de la
donacin pudo haberlo hecho.

j. Recibir en prenda un bien que se debi presumir provena de un delito

La conducta delictiva se perfecciona cuando el agente recibe del sujeto activo del
delito anterior o de un tercero en garanta un bien mueble en calidad de prenda,
teniendo la posibilidad de haber presumido o sospechado que el bien mueble que
reciba tena procedencia ilcita.

k.

Guardar un bien que se debi presumir provena de un delito

Igual que en los anteriores casos, el delito se configura cuando el autor (o actor de la
conducta) recibe para guardar o recibe en depsito un bien mueble de parte de un
tercero, sin presumir o sospechar que provena de un delito, pudiendo haberlo hecho
por la forma y circunstancias que rodearon la ocurrencia del acto de recibir el bien para
guardarlo.

l.

Esconder un bien que se debi presumir provena de un delito

Este supuesto ilcito es difcil que se presente en la realidad, pues desde el momento
que una persona presta su consentimiento y de modo voluntario decide esconder un
bien mueble se concluye que sabe o presume que el bien proviene de una conducta
delictiva. Presentndose de ese modo el supuesto "e" ya analizado.

ll.

Vender un bien que se debi presumir provena de un delito

Este supuesto aparece cuando el agente vende un bien mueble que ha recibido de otra
persona (autor del delito precedente o un tercero) para tal fin, sin sospechar o presumir
que aquel provena de una conducta ilcita anterior, pudiendo haberlo efectuado por las
circunstancias que rodearon al acto de recibir el bien.

m.

Ayudar a negociar un bien que se debi presumir provena de un delito

Aqu se verifica el delito cuando el agente que colabora o ayuda a negociar un bien
mueble, debi presumir que aquel provena de un delito anterior.
Las siete ltimas modalidades se configuran cuando el agente no presumi o no
sospech que el bien mueble provena de otro delito precedente cuando por la forma,
modos y circunstancias especiales en que se desarroll los hechos pudo hacerlo y de
esa forma evitar caer en delito. Caso contrario, como hemos dejado establecido, si el
agente presumi o sospech que el bien mueble provena de un delito precedente, y no
obstante realiz cualquiera de las conductas descritas en el tipo penal 194 del Cdigo
Penal, estaremos ante los supuestos de receptacin en los cuales el agente conoca la
procedencia delictiva del bien mueble.

3.5. Bien jurdico protegido

El bien jurdico que se pretende proteger con el delito de receptacin es el patrimonio y
ms directamente el derecho de propiedad que tenemos todas las personas sobre
nuestros bienes muebles.

3.6. Agravantes del delito de receptacin

El Decreto Legislativo N 982, de julio de 2007, ha dado contenido al artculo 195 del
Cdigo Penal. Ahora tenemos tipificadas las circunstancias que agravan el delito de
receptacin previsto en el tipo penal 194. En efecto, el artculo 195 del Cdigo Penal
tiene el contenido siguiente:

La pena ser privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de diez aos

si se trata de bienes provenientes de la comisin de los delitos de secuestro,
extorsin y trata de personas.
(*) Artculos modificados por el Artculo 1 de la Ley N 29407, publicada el 16
de setiembrede 2009 cuyo texto es el siguiente

En tal sentido, resulta fcil interpretar que se configura una circunstancia agravante del
delito de receptacin cuando el agente adquiere o recibe en donacin o en prenda,
guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien de cuya procedencia tena
conocimiento o se deba presumir que provena del delito de secuestro o extorsin o
del delito de trata de personas.

Aparece la agravante cuando el agente, por ejemplo, guarda los bienes que sabe han
sido conseguidos por la comisin del delito de extorsin.
Sin embargo, desde la vigencia de la Ley NQ 27765, Ley Penal contra el Lavado de
Activos, modificada por el Decreto Legislativo NQ 986, el mbito de la receptacin
qued restringido, pues por esta ley se estableci, de forma expresa, que los delitos
previstos, para efectos del delito de lavado de activos, podan ser el secuestro, el delito
de extorsin y el delito de trata de personas, ilcitos que ahora, por disposicin del
Decreto Legislativo NQ 982, que da vida al artculo 195, configuran el delito de
receptacin agravado. Situacin que, como muy bien asevera el profesor Caro Coria
(1455), genera un producto final de confusin en perjuicio del principio de certeza o
taxatividad de la ley penal, entre los delitos de receptacin y lavado de activos.

3.7. Sujeto activo

Agente, actor o sujeto activo del delito en hermenutica jurdica puede ser cualquier
persona, con la nica condicin de que realice o efecte alguna de las conductas
simbolizadas con los verbos rectores del tipo penal 194 del Cdigo Penal, siempre y
cuando no sea el mismo propietario del bien.
De la redaccin del tipo penal, para ser sujeto activo del delito de receptacin la
persona natural no debe haber participado material o intelectualmente en la comisin
del delito precedente como autor ni como cmplice, pues de lo contrario se tratara de
un copartcipe en el hecho anterior (coautor o cmplice), sin posibilidad de subsumir su
conducta en el precepto ahora estudiado. El sujeto debe ser ajeno al delito previo.

3.8. Sujeto pasivo

Vctima o sujeto pasivo del delito ser cualquier persona natural o jurdica que tenga el
ttulo de propietario o poseedor legtimo del bien objeto del delito precedente.

4.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Se trata de un delito que puede ser cometido tanto a ttulo de dolo como de culpa. En
efecto, los siete primeros supuestos analizados se configuran dolosamente, esto es, el

agente conoce que el bien proviene de un hecho delictuoso anterior, no obstante,

voluntariamente decide comprar, recibir en prenda, recibir en donacin, etc.
En tanto que los ltimos supuestos tpicos interpretados, que se configuran cuando el
agente no presumi ni sospech que el bien provena de un hecho delictuoso anterior,
siempre que de los modos, formas, tiempo y circunstancias en que ocurrieron los
hechos pudo hacerla, son de comisin culposa. Pea Cabrera, citando al argentino
Ricardo Nez, afirma atinadamente que "el deber de presumir algo solo puede
conducir a un obrar culposo ya que el no haberlo hecho, nicamente indica ligereza o
descuido de proceder".

Teniendo claro que el tipo penal 194 del Cdigo Penal regula la receptacin en su
modalidad dolosa y culposa, sin distinguir el monto de la pena para cada una de
aquellas formas, se concluye que del absurdo, puesto en evidencia por Roy Freyre, en
el sentido que con el artculo 243 del cdigo derogado se sancionaba conductas leves
dejando sin sancin a conductas graves, se ha pasado al absurdo de sancionar con la
misma pena conductas dolosas como culposas. Situacin que, lege ferenda, debe
corregirse. Esta forma de legislar, aparte de caer en el absurdo, desdice y pone en tela
de juicio la concepcin de un Derecho penal mnimo y garantista en un Estado
democrtico de Derecho.

En tal sentido, y no obstante que sostienen que el delito de receptacin regulado en el

numeral 194 del Cdigo Penal es solo de comisin dolos a, Bramont-Arias y Garca
Cantizano afirman que resulta criticable el que para la configuracin del delito sea
suficiente la simple presuncin que el bien proviene de un delito, puesto que en la gran
mayora de los casos podra realizarse tal presuncin, lo que elimina cualquier garanta
para los ciudadanos.

Javier Villa Stein tambin considera que el delito de receptacin recogido en nuestro
Cdigo Penal es solo de comisin dolosa.
Ante el evidente absurdo legislativo, en la jurisprudencia nacional se ha impuesto la
tendencia de solo tener como delito de receptacin la modalidad do losa. Para el
derecho vivo y actuante no es posible la comisin culposa. Como prueba de tal
tendencia cabe citar una ejecutoria suprema y tres resoluciones superiores, as:
a.
"Si bien es verdad, que en la actuacin de la instruida se evidencia la existencia
de negligencia en la adquisicin del vehculo automotor, empero es tambin cierto que
el delito de receptacin solo se configura cuando el sujeto activo acta con dolo, siendo
as que la receptacin bajo la forma de culpa, no se encuentra prevista ni sancionada
en la ley penal".
b.
"El elemento subjetivo en el delito de receptacin lo constituye el dolo, esto es,
el haber conocido previamente la procedencia ilcita del bien adquirido o presumir que

el bien proviene de un delito, elemento sin el cual no se puede hacer conviccin de la

comisin del delito submateria".
c.
"En cuanto al delito de receptacin, la ausencia de dolo directo o eventual hace
atpica la conducta del agente, siempre y cuando este haya adquirido los bienes
sustentados con documentacin en regla, lo cual impedira saber sobre su procedencia
ilcita.
d.
"Para que se configure el delito de receptacin adems de que el bien sea de
procedencia ilcita, el agente debe tener conocimiento o presumir tal procedencia
ilcita, adems del dolo, es decir el conocimiento y voluntad de la realizacin del
delito".

5.

ANTIJURIDICIDAD

La conducta tpica objetiva y subjetiva de receptacin ser antijurdica cuando el

agente o receptador acte sin que medie alguna causa que haga permisible aquella
conducta. Si por el contrario en el actuar del agente concurre una causa de justificacin
prevista en el artculo 20 de nuestro Cdigo Penal, estaremos ante una conducta tpica
pero no antijurdica.

6.

CULPABILIDAD

La accin de receptacin tpica y antijurdica podr ser imputable o atribuida

personalmente a su autor, siempre y cuando se verifique que aquel es imputable, pudo
actuar evitando la comisin del delito y al momento de actuar conoca perfectamente
la antijuridicidad de su conducta. Es posible que el agente pueda alegar positivamente
la concurrencia de un error de prohibicin.

7.

CONSUMACIN Y TENTATIVA

El delito se consuma o perfecciona en el mismo momento que el receptador tiene o

entra en posesin inmediata sobre el bien mueble que sabe o debe presumir proviene
de un delito precedente, teniendo la posibilidad real o potencial, en tal situacin, de
hacer actos de disposicin.
De los supuestos de que el agente conoce que el bien proviene de un hecho delictuoso
precedente, es posible que algunas conductas del actor se queden en grado de
tentativa. Ello ocurrir cuando, por ejemplo, el agente, estando a punto de recibir el
bien por el cual ha pagado el precio, es descubierto, o cuando, estando a punto de
recibir en donacin o en prenda el bien proveniente de un delito anterior, es puesto en
evidencia. Igual supuesto es posible que se presente cuando el agente en el momento
que se dispone a guardar o esconder el bien, es aprehendido. Sin embargo, cuando el
agente se compromete a vender el bien, o cuando ayuda a negociado, no es posible
que la conducta se quede en grado de tentativa, pues desde el momento en que el

agente se compromete a vender o a colaborar en disponer del bien se habr

consumado el delito.
Por su parte, en todos los supuestos en que el agente "debi presumir" que el bien fue
objeto material de un delito precedente y no lo hizo, al ser una modalidad culposa, es
imposible que se verifique la tentativa.

8.

PENALIDAD

El agente, luego que la autoridad judicial realice su silogismo jurdico en la resolucin

final correspondiente, ser merecedor de pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos y con treinta a noventa das-multa.

USURPACIN

Tipo bsico

l.

TIPO PENAL

El delito de usurpacin tiene s antecedente legislativo en el artculo 257 del Cdigo

Penal de 1924. La autonoma de la figura delictiva encuentra su explicacin en la
naturaleza misma de los bienes sobre los cuales recae la accin del o los agentes; es
decir, sobre los bienes inmuebles. Es tcnicamente inapropiado y materialmente
imposible hablar de "sustraccin de un inmueble". El derecho penal a creado la figura
de la usurpacin que se configura cuando el agente haciendo uso de la violencia,
amenaza, engao o abuso de confianza despoja, destruye linderos o turba la posesin
pacfica que tiene su vctima sobre un bien inmueble.
En nuestra normativa jurdica, las conductas que reunidas conforman el hecho punible
denominado "usurpacin", aparece redactado en el artculo 202 del Cdigo Penal del
modo que sigue:
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos:
1.
El que, para apropiarse de todo o parte de un inmueble destruye o altera los
linderos del mismo.
2.
El que, por violencia, amenaza, engao o abuso de confianza, despoja a otro,
total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un
derecho real.

3.

El que, con violencia o amenaza, turba la posesin de un inmueble.

4.

TIPICIDAD OBJETIVA

En primer trmino, la principal diferencia entre el delito de usurpacin con las dems
figuras delictivas que atacan tambin el patrimonio conformado por los bienes con
valoracin econmica de las personas, radica en que la usurpacin ataca la posesin o
propiedad sobre los bienes de naturaleza inmueble. Es decir, solo aquellos bienes que
tienen la calidad de inmuebles son susceptibles de ser usurpados. Jurdicamente es
imposible usurpar un bien mueble.

Al explicar el delito del hurto hemos dejado establecido que recurriendo al diccionario
de la real Academia de la lengua castellana, encontramos que bien es toda cosa til y
beneficiosa que atrae nuestra voluntad. Son trminos sinnimos "beneficio, riqueza,
don, valor, hacienda, caudal, recursos". En suma, se puede concluir que "bien" indica
cosas con existencia real y con valor patrimonial para las personas.

Teniendo claro qu significa "bien", ahora corresponder determinar qu se entiende por

"bien inmueble", Todos hemos aprendido en el curso de "Derechos reales" dictado en
forma obligatoria en las Facultades de Derecho de las principales Universidades del
pas, que la primera diferencia entre bienes muebles e inmuebles radica en que los
primeros son movibles o transportables de un lugar a otro por excelencia en tanto que
los segundos, no pueden ser objeto de transporte, son inamovibles.

En tal sentido, bien inmueble constituir todo bien con existencia real y con valor
patrimonial para las personas que no pueden ser transportados de un lugar a otro; no
son movibles. Pueden ser de naturaleza pblica o privada.

En consecuencia, para nuestro derecho penal se utiliza el concepto de bien inmueble

en su acepcin amplia a diferencia del derecho privado que de acuerdo al Cdigo Civil
recoge la acepcin restringida, pues no utiliza como base para conceptuar bien
inmueble al elemento "no transportabilidad o inamovilidad". As por ejemplo, en el
inciso 4 del artculo 885 del C.C. se indica que las naves y aeronaves son bienes
inmuebles cuando bien sabemos que se tratan de bienes fcilmente transportables. Sin
embargo, como indica Fernando de Trazegnies Granda (1612), tal clasificacin no es
arbitraria, responde a una racionalidad muy estricta, tanto como la que informaba la
distincin entre bienes mancipi y rec mancipi del derecho romano. Si pensamos que la
preocupacin fundamental del legislador -contina el citado autor- a sido la seguridad

de las transferencias y garantas, nada tiene de extrao que las naves y aeronaves
-aunque son transportables par excllencrr- sean tratadas igual que los predios porque
son bienes que pueden ser dados en garanta sin necesidad de una entrega fsica ya
que, como pueden ser registrados y considerados que no son fcilmente ocultables,
resulta difcil que un deudor de mala fe los haga desaparecer. Por consiguiente la
clasificacin efectuada es buena.

As se ha pronunciado la doctrina nacional: la ley penal solo se refiere a aquellos bienes

que por su naturaleza o por accesin fsica, son considerados inmuebles; de tal modo
que ser inmueble, a los fines de la usurpacin, toda cosa que no sea susceptible de
transportarse de un lugar a otro, por estar efectivamente quieta, firme y [tia en un
determinado sitio (1613). Posicin diferente asume el Vocal Supremo Javier Villa Stein
(1614), al sostener que se debe considerar bienes inmuebles los que as los seala el
derecho civil peruano.

2.1. Bien jurdico protegido

El inters fundamental que el Estado pretende proteger con la tipificacin de los

comportamientos delictivos de usurpacin lo constituye el patrimonio de las personas,
ms especficamente el pacfico y tranquilo disfrute de un bien inmueble, entendido
como ausencia de perturbacin en el ejercicio de la posesin o de cualquier otro
derecho real sobre el mismo, en este ltimo caso, siempre implica que la vctima est
en posesin del inmueble.

Si no hay posesin o simple tenencia comprobada objetivamente no hay delito de

usurpacin.
Para la jurisprudencia tal circunstancia aparece claro, as tenemos los siguientes precedentes jurisprudenciales:
''En el delito de usurpacin, el bien jurdico protegido es la posesin, mas no la
propiedad, la cual debe dilucidarse en la va correspondiente" (1615).
''El delito de usurpacin no solo protege el dominio que se ejerce sobre el inmueble
sino propiamente el ejercicio de facultades que tiene su origen en derechos reales que
se ejercen sobre l, requiriendo adems, de parte del sujeto activo una especial
intencin de despojar al sujeto pasivo de la posesin del bien por alguno de los modos
sealados en la descripcin tpica del artculo 202 del Cdigo Penal" (1616).

"Para la configuracin del delito de usurpacin se requiere que el sujeto agraviado haya
ejercido posesin del bien Y que al momento del evento haya sido despojado por el
agente infractor mediante el uso de la violencia, el engao o el abuso de confianza;
que en el caso de autos no se han dado tales presupuestos y, por ende tampoco ha
ejercitado acto posesorio alguno sobre el inmueble submateria, a tenor de su propia
versin de la agraviada ya glosada, adems se ha establecido durante la secuela del
proceso que los inculpados ingresaron al local comercial al haber sido dejado
abandonado y con el fin de salvaguardar sus bienes patrimoniales" (1617). Sentencia
que fue confirmada por la Sala Penal de la Corte Superior de Huaraz, por resolucin del
2 de diciembre de 1997 en los siguientes trminos: "que el tipo exige para su
concrecin como medios para el despojo el empleo de "violencia, amenaza, engao o
abuso de confianza ': es as que est acreditado que al mes de julio de mil novecientos
noventa y seis, en que supuestamente se verific la accin delictiva, Clotilde Castillo
Dueas no detentaba la posesin fsica o tenencia del bien inmueble submateria, por lo
que no ha sido destinataria de los medios sealados por la ley, para ser excluida o
desplazada de posesin que no detentaba" (1618).

"es esta clase de delitos no importa la calidad de propietario que pueda tener el
agraviado toda vez. que el bien jurdico protegido es la situacin de goce de un bien
inmueble y el ejercicio de un derecho real" (1619).
El derecho de propiedad tambin se protege con la figura delictiva de usurpacin, pero
con la condicin que aquel derecho real vaya acompaado o unido al derecho de
posesin. Esto es, el propietario debe estar a la vez, en posesin mediata o inmediata
sobre su inmueble. Si ello no es as, el simple derecho de propiedad no aparece
protegido con la tipificacin del delito de usurpacin, debiendo el perjudicado recurrir a
la va extrapenal y hacer prevalecer su derecho.
2.2. Sujeto activo
Agente o sujeto activo de las conductas delictivas etiquetadas con el nomen iuris de
usurpacin, puede ser cualquier persona, incluso el verdadero propietario del bien
inmueble en el supuesto que haya entregado la posesin de su inmueble a un tercero y
despus haciendo uso de los medios tpicos de usurpacin despoja o perturba el
tranquilo disfrute de aquel tercero sobre el inmueble.

2.3. Sujeto pasivo

Vctima o sujeto pasivo de la accin delictiva de usurpacin puede ser cualquier

persona con la nica condicin que al momento de la ejecucin del delito, est
gozando de la posesin mediata o inmediata o tenencia del inmueble o en su caso,
gozando del ejercicio normal de un derecho real, lo cual implica necesariamente
posesin o tenencia sobre el inmueble. Es posible que sujeto pasivo pueda ser una
persona jurdica.

3.

MODALIDADES DE USURPACIN

3.1. El inciso primero del artculo 202 del C.P.

Aqu se recoge dos conductas que se diferencian por los medios empleados por el
agente con la finalidad de aduearse, apropiarse, quedarse o adjudicarse el total o
parte de un inmueble vecino. Si bien para alterar o destruir los linderos, el agente
puede hacer uso de la fuerza, esta no debe efectuarse contra las personas, caso
contrario, se configura el delito previsto en el inciso 2 del artculo 202 del C.P.:

a. Destruir los linderos de un inmueble para apropiarse de todo o parte

Esta hiptesis delictiva se configura cuando el agente con la firme intencin de
apropiarse, aduearse o adjudicarse del todo o parte de un inmueble, destruye sus
linderos. Esto es, el autor o actor con la finalidad de lograr su objetivo cual es
adjudicarse, apoderarse o quedarse con todo o parte de un inmueble, destruye,
aniquila, demuele, rompe o derriba la marcacin o seal que sirve de lindero.

La figura delictiva es susceptible de ser cometida tan solo por el agente que tiene la
posesin de un inmueble vecino o colindante del inmueble invadido de la vctima. El
agente colindante con la intencin de aduearse del inmueble vecino destruye las
seales que conforman el lindero o lmite del terreno.

Pea Cabrera (1620) citando a los argentinos Nez, Soler y Fontn Balestra, ensea
que el sujeto activo requiere la calidad especial de vecino. Pareciera que la ley
contradice esta afirmacin al consignar la frase "el que ... ", denotando generalidad; sin
embargo, no es as, porque en el caso especfico, al referirse a "linderos", lgicamente,
se est dirigiendo a quienes de una u otra manera son poseedores o tenedores de un
inmueble, por consiguiente, vecinos o colindantes del bien inmediato al suyo; de no ser
as, quien destruye los signos exteriores de limitacin, sin contar con las facultades
posesorias sobre el bien "favorecido", no podr apoderarse del todo o parte del bien
usurpado, o lo que es lo mismo, no podr prolongar la posesin de un predio que no
posee. Recordemos que la sola remocin de signos exteriores, sin el nimo de
apropiarse, nos ubicara frente al delito de daos.

b. Alterar los linderos de un inmueble para apropiarse de todo o parte

Este comportamiento delictivo se configura cuando el agente o autor con la firme

intencin de apropiarse, aduearse o atribuirse el total o parte de un inmueble, altera,
cambia, modifica, desplaza o mueve de su lugar, las seales o marcas que le sirven de
lindero.

Igual que la conducta anterior, esta solo se realiza o perfecciona por un autor que tiene
un inmueble colindante con el de la vctima.

El lindero son las seales naturales o artificiales, pero siempre de carcter material,
cuya finalidad es servir de demarcacin permanente a los lmites de un predio. Pueden
ser: cercos de piedras o de adobes, alambrados, mojones, estacas, rboles, etc. No
interesa si estos objetos materiales estn ubicados en forma continua o discontinua,
siempre que cumplan su objetivo demarcatorio (1621). Como la accin del agente de
destruir o alterar est dirigida al lindero o lmite del inmueble, hay quienes sostienen
que el objeto material de aquellos delitos es el lindero; sin embargo, la destruccin o
alteracin del lindero solo es un medio para atacar el verdadero objeto material del
delito cual es el inmueble vecino.
En suma, para estar ante el supuesto delictivo de destruccin o alteracin de linderos
debe acreditarse en forma especfica y concreta tales linderos, caso contrario, si no hay
instrumento idneo que origine su deslinde, o la particin o divisin o individualice los
terrenos que corresponden tanto al sujeto activo como al agraviado, el delito de
usurpacin no aparece, debiendo en su caso el perjudicado, recurrir a la va extrapenal
a ventilar su mejor derecho (1622).

3.2. El inciso segundo del artculo 202 del C.P.

El inciso dos del artculo 202 del Cdigo Penal regula una sola conducta por la accin
misma del agente, pero varias conductas que se diferencian por los medios empleados
por el agente para lograr su objetivo cual es, despojar a la vctima total o parcialmente
de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real.

Antes de describir el modo de evidenciar las diferentes formas de despojar a otro del
todo o parte de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho
real, consideramos necesario explicar que se entiende por despojo, posesin, tenencia
y ejercicio de un derecho real.

a. Despojar

Este trmino en la redaccin del tipo penal tiene la condicin de verbo rector de la
conducta punible. Se le entiende como la accin por la cual el agente despoja, quita,
arrebata, desposee o usurpa el inmueble o el ejercicio de un derecho real del sujeto
pasivo.

Nuestra doctrina entiende al despojo desde dos perspectivas. Una pone el acento en la
idea de desposesin y entiende por despojo todo arrebato a una persona de la
posesin, tenencia o ejercicio de un derecho real (162S); otro sector, vincula el
concepto al disfrute de un derecho, luego despojo significa la supresin o privacin del
goce al titular de un bien inmueble (1624). Desde ambas conceptualizaciones, la
posesin ilcita resulta ser la consecuencia del despojo. De ello, podemos inferir que la
realizacin del despojo genera una situacin de afectacin del derecho de posesin o
del ejercicio de un derecho real sobre un inmueble que se mantiene en el tiempo
(1625).

El despojo puede concretizarse en la realidad ya sea que el autor o agente invada el

inmueble, se mantenga en el inmueble en contra de la voluntad del legtimo poseedor
o tenedor o ya sea, expulsando del inmueble al legtimo poseedor o tenedor. El despojo
puede ser sobre la totalidad del inmueble perteneciente al sujeto pasivo o parte de l.
Al referirse el tipo penal que el despojo puede ser de una parte del inmueble, se
entiende que habr usurpacin as se despoje a la vctima unos cuantos centmetros de
su inmueble. En el desempeo de nuestra labor como representante del Ministerio
Pblico he tenido oportunidad de ser testigo de excepcin de largos y voluminosos
procesos, donde el objeto del delito instruido ha sido un borde de un camino o un canal
de regado, es decir, unos pocos centmetros de ancho y otros no muchos de largo. En
este tipo de juicios es ms costoso el proceso que el valor mismo del inmueble
usurpado.

"Lo que se persigue y sanciona en la comisin del delito de usurpacin, no es la

propiedad, sino el despojo de la posesin en forma violenta o con la utilizacin del
engao o la astucia o el que altera linderos o los destruye o tambin el que turbe la
posesin, presupuestos a que se refiere el artculo doscientos dos del Cdigo Penal
vigente" (1626).

b. Posesin

Para entender lo que significa posesin para nuestro sistema jurdico no queda otra
alternativa que recurrir al artCulo 896 del Cdigo Civil. Aqu se prev que "la posesin
es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad". Es decir, por

la posesin las personas gozan de hecho de uno o ms atributos inherentes al derecho

real de propiedad sobre un bien inmueble. Al poseedor siempre se le presume
propietario del bien en tanto no se le demuestre lo contrario (artculo 912 del C.c.).
En otros trminos, con el recordado Pea Cabrera (1627) podemos concluir que la
posesin viene a ser el despliegue de algunas de las facultades del derecho de
propiedad, en mrito al poder de hecho que se tiene sobre el inmueble, estndole
restringido solo la facultad de disposicin que s la tiene el propietario aun cuando se le
presuma como tal mientras no se le pruebe lo contrario.
Aqu, cabe reiterar el principio que el derecho penal constituye el ltimo recurso (ltima
ratio) del que se vale el poder estatal para proteger ciertos bienes jurdicos
considerados condiciones fundamentales de la vida en sociedad. Esta proteccin, sin
embargo, no es in discriminada, es decir, un mismo bien jurdico no se protege contra
todas las conductas o formas de lesin, sino que, el sistema selecciona ciertas
conductas de ataque que estima especialmente peligrosas, tipficndolas como delito.
Este es el caso de la posesin, la misma que no se protege penalmente de todas las
formas de conductas lesivas, si no tan solo de algunas de ellas. As, conforme al inciso
2 del artculo 202 del C.P. solo se protege la posesin cuando la conducta que la lesiona
o pone en peligro ocurre por violencia, amenaza, engao o abuso de confianza. De no
concurrir alguno de estos elementos tpicos, la proteccin a la posesin debe buscarse
en Va distinta a la penal.

La posesin puede ser inmediata o directa y me di ata o indirecta. Ser inmediata

cuando el poseedor se encuentre en posesin directa del inmueble, en tanto que ser
mediata cuando el poseedor no este en directa posesin del inmueble sino que lo
tenga al cuidado de un tercero (servidor de la posesin) u ocupando otro lugar,
constantemente realice actos de disposicin sobre aquel. Ambos tipos de posesin
pueden ser afectados por el delito de usurpacin.

El precedente jurisprudencial del 15 de diciembre de 1998, da cuenta de un caso real

por el cual se lesion la posesin mediata de un inmueble: "que en el caso de autos, ha
quedado debidamente acredito que si bien la agraviada no domiciliaba en el bien
sublitis, si vena ejerciendo la posesin de dicho inmueble a travs de actos de
disposicin, constituido por todas las construcciones efectuadas en el mismo, por orden
suya, constatadas en la inspeccin ocular realizada por el juzgado... no pudiendo alegar
el encausado que desconoca este hecho, pues conforme es de verse del escrito de
peticin de garantas que efecta este ante la Prefectura de Lima, con fecha ... , el da
en que decide tomar posesin del bien sublitis, esto es -segn sus propios
trminos- ... , encontr a la agraviada en el mismo, abriendo zanjas para realizar
construcciones; siendo as, est debidamente acreditado el proceder doloso del
encausado, quien pese a las negativas de aquella, 'quien llam a la polica y a
Serenazgo de la Molina' das despus tom la posesin de dicho lote" (1628).

c. Tenencia
Para saber que se entiende por tenencia o simple detentacin en nuestro sistema
jurdico, igual como ocurre con la posesin, debemos recurrir al artculo 897 del Cdigo
Civil donde se regula que "no es poseedor quien, encontrndose en dependencia
respecto a otro, conserva la posesin en nombre de este y en cumplimiento de rdenes
e instrucciones suyas". Es decir, por la tenencia, una persona tiene el ejercicio efectivo
de uno a ms atributos del derecho de propiedad sobre un inmueble, sin podrsele
presumir como propietaria, pues ella ya reconoce tal condicin en otra persona.
Al interpretar el artculo glosado, la doctrina Civil se refiere a la figura del servidor de la
posesin, la misma que es una situacin posesoria a la que sirve y con la que se
relaciona sin llegar a encarnarla. Su posicin jurdica no es la de un poseedor inferior
-como ocurre con la frmula de la posesin mediata o inmediata-, sino la de un
detentador que, no siendo poseedor, no es exclusiva o absolutamente un extrao a la
posesin. Como dice HERNNDEZ GIL, falta en el servidor un poder decisorio que
corresponde al poseedor (I629l.

En definitiva, el tenedor es un simple servidor de la posesin, pues tal como lo

establece taxativamente el artculo 912 del Cc., no se le puede presumir como
propietario debido que aquel reconoce el derecho de posesin o propiedad en otra
persona. All radica la principal diferencia entre posesin y tenencia para nuestro
sistema jurdico aun cuando en doctrina la polmica entre los seguidores de los
alemanes Savigni y Jhering es inagotable.

Como ejemplo de tenencia, podemos citar la situacin que surge a consecuencia de

una relacin laboral entre el propietario y la persona que cuida el inmueble
denominado comnmente "guardin". Aqu el guardin, quien tiene la posesin directa
del inmueble es un simple tenedor, pues de acuerdo a la relacin laboral, este
reconoce a su contratante como propietario y poseedor mediato del inmueble. La
posesin queda por entero en el propietario que ostenta una posicin de autoridad
respecto del servidor, que es un subordinado o dependiente.

d. Ejercicio de un derecho real

El despojo puede producirse o materializarse cuando la vctima est en pleno ejercicio,

prctica o ejecucin de un derecho real surgido a consecuencia de la ley o de un
contrato. Los derechos reales, aparte de la posesin, que pueden afectarse con el
delito de usurpacin por despojo son la propiedad, el usufructo, uso, habitacin,
servidumbre, hipoteca, etc.
Todos los derechos reales podrn ser lesionados con el delito de usurpacin siempre y
cuando aquellos derechos estn unidos con el de posesin, caso contrario el ilcito

penal no aparece. Es condicin sine qua non del delito que el sleto pasivo est en
pleno y efectivo ejercicio o disfrute de algn derecho real. Es decir, por ejemplo, el
propietario debe a la vez estar en posesin inmediata o mediata del bien inmueble,
caso contrario, si se verifica que el propietario no estaba en posesin de su inmueble,
sino que lo tena por decir, en abandono, es jurdicamente hablando, imposible que se
configure el delito de usurpacin. En tal caso, el propietario deber recurrir a las
normas civiles para recuperar o reivindicar su propiedad. El derecho Penal nada tiene
que hacer ni decir en tal supuesto.
En tal orientacin, comete delito de usurpacin aquel propietario que despoja
violentamente a su inquilino del inmueble de su propiedad, por falta de pago de la
merced conductiva. Es ms, en este supuesto, se presenta un concurso ideal entre el
delito de usurpacin y delito hacerse justicia por propia mano, situacin que se
resolver recurriendo al artculo 48 del c.P. y al principio de aplicacin de la ley penal
denominado absorcin (l6~O).
Teniendo claro los conceptos precedentes, podemos ahora explicar cada una de las
conductas recogidas en el inciso 2 del artculo 202 del C.P.
e. Despojar a otro, total o parcialmente de la posesin o tenencia de un inmueble o el
ejercicio de un derecho real haciendo uso de la violencia
El comportamiento delictivo se configura cuando el agente haciendo uso de la violencia
o fuerza fsica, despoja al sujeto pasivo de la posesin o tenencia del total o una parte
de un inmueble o del ejercicio de un derecho real.
La violencia, conocida tambin como vis absoluta, vis corporalis o vis phisica, est
representada por la fuerza material que acta sobre el cuerpo de la vctima para
arrebatarle o despojarle su inmueble.
Consiste en una energa fsica ejercida por el autor sobre la vctima. El autor o agente
recurre al despliegue de una energa fsica para vencer con ella, por su poder material,
la voluntad opuesta de la vctima.
f Despojar a otro, total o parcialmente de la posesin o tenencia de un inmueble o el
ejercicio de un derecho real por medio de amenaza
Este supuesto delictivo se configura cuando el agente haciendo uso de la amenaza a
intimidacin, logra despojar a la vctima de la posesin o tenencia total o parcial de su
inmueble o del ejercicio de un derecho real.
La amenaza consiste en el anuncio de un malo perjuicio inminente para la vctima,
cuya finalidad es intimidarlo. No es necesario que la amenaza sea invencible sino
meramente idnea o eficaz. La intimidacin es una violencia psicolgica. Su
instrumento no es el despliegue de una energa fsica sobre el sujeto pasivo, sino el
anuncio de un mal. La amenaza o promesa directa de un mal futuro, puede hacerse por
escrito, en forma oral o cualquier acto que lo signifique.
El mal a sufrirse de inmediato o mediatamente, puede constituirse en el dao de algn
inters de la vctima que le importa resguardar, como su propia persona, su honor, sus
bienes, secretos o personas ligadas por afecto, etc.

Para evaluar y analizar el delito de usurpacin, se tendr en cuenta el problema de la

causalidad entre la accin intimidante y el acto de despojo, la constitucin y las
circunstancias que rodean al sujeto pasivo. En ese sentido, consideramos que no es
necesario que la amenaza sea seria y presente. Solo ser necesario verificar si la
capacidad psicolgica de resistencia del sujeto pasivo ha quedado suprimida o
sustancialmente enervada. Es difcil dar normas para precisar el poder o la eficiencia
de la amenaza, quedando esta cuestin a criterio del juzgador en el caso concreto. El
juzgador no debe hacer otra cosa sino determinar si la vctima tuvo serios motivos para
convencerse que solo su aceptacin de salir del inmueble, evitara el dao anunciado y
temido. La gravedad de la amenaza debe medirse por la capacidad de influir en la
decisin de la vctima de manera importante. El anlisis tendr que hacerse en cada
caso que la sabia realidad presenta.
g. Despojar a otro, total o parcialmente de la posesin o tenencia de un inmueble o el
ejercicio de un derecho real por engao
Este comportamiento delictivo se configura cuando el autor o agente por medio del
engao, logra despojar total o parcialmente, a la vctima de la posesin, tenencia de su
inmueble o del ejercicio de un derecho real.
Se define al engao como la desfiguracin de lo verdadero o real capaz de inducir a
error a una o varias personas. El engao viene a ser el despliegue de actos verbales o
ejecutivos de falso cariz, destinados a conseguir la entrega del inmueble, privando de
esta manera de la posesin o tenencia al sujeto pasivo. El engao puede no ser un
ardid, bastando que sea una simple mentira de la cual se vale el agente para inducir a
error a la vctima y despojarlo de todo o parte de su inmueble (1631).
h. Despojar a otro, total o parcialmente de la posesin o tenencia de un inmueble o el
ejercicio de un derecho real abusando de la confianza
Esta hiptesis delictiva se configura cuando el agente, abusando de la confianza
otorgada por la Vctima le despoja del total o parte de la posesin o tenencia de un
inmueble o del ejercicio de un derecho real.
Por abuso de confianza se entiende el mal uso que hace el agente de la confianza que
ha depositado la vctima en su persona. O mejor, el agente logra en principio ganarse
la confianza y buena fe de la Vctima, para luego traicionarlo y despojarlo de la
posesin o tenencia de un inmueble. Roy Freyre (1632), ensea en forma pedaggica
que la vctima resulta, as, despojada de la posesin del inmueble por no haber tomado
las precauciones contra un malhechor que aparentaba merecer fe.
Para graficar con un caso real esta modalidad delictiva tenemos la Resolucin Superior
del 11 de mayo de 1998. Aqu se argumenta: "que la forma como adquiri este derecho
real fue por la confianza que deposit en su persona la agraviada quien le brindo
alojamiento en dicho inmueble mientras laborada como albail y hasta que pudiera
conseguir un lugar donde vivir, que tal circunstancia es plenamente reconocida por el
acusado; que siendo as, el sentenciado ha procedido a trastornar el ttulo por el cual le
fue entregada la posesin del bien inmueble toda vez que lo posey para efectuar
reparaciones en l siendo que actualmente pretende erigido ilegtimamente como un
bien sujeto a garanta real en su favor, siendo irrelevante para la configuracin del tipo

y la reprochabilidad de su conducta los mviles que alega con el nico afn de enervar
su responsabilidad Penal" (1m).

Por otro lado, el acto de abuso de confianza debe ser preciso y concreto, caso
contrario, el delito no se evidencia, tal como da cuenta el precedente jurisprudencial
emitido por la Sala Mixta de la Provincia de Caman-Arequipa, el 30 de diciembre de
1998: "Conforme denuncia fiscal que corre a fojas catorce, se atribuye a Ana Simeona
Retamozo Rubio, con abuso de confianza, haber despojado a Telmo Simen Cceres
Falcn, el predio rstico Ninaspata, ubicado en el distrito de San Jos de Ushua... Que
en la denuncia no se especifica en que consiste dicho abuso de confianza, privndose
de contenido el objeto de instruccin misma, al ignorarse qu conducta realiz la
procesada (as, por ejemplo, haber sido dejada al cuidado del bien para, aprovechando
esa coyuntura, asumir la posesin, no dejando ingresar al poseedor anterior); que
conforme a la preventiva del propio agraviado ... entre ambos no habra mediado
ningn tipo de confianza, al punto que, no obstante ser esposos, declara no tener
amistad, ni enemistad ni parentesco alguno con la procesada, de lo cual se infiere que
no pudo existir abuso de confianza; a mayor abundamiento, siempre considerando la
preventiva del agraviado, los hechos habran ocurrido sin mediar ninguna de las
modalidades de conducta que prev el Cdigo Penal para la comisin de este ilcito,
pues la procesada simplemente habra ingresado y cultivado en el predio sin haber
utilizado para ello violencia, o amenazado a alguien, engaado o abusado de la
confianza de quien en ese momento se encontraba en posesin del referido inmueble
(1634).

3.3. El inciso tercero del artculo 202 del C.P.

Este inciso prescribe una conducta por la accin misma del agente, pero dos
modalidades que se diferencian por los medios empleados por aquel para lograr su
finalidad ltima cual es perturbar, turbar o alterar la pacfica posesin de un inmueble.
Antes de explicar el contenido de las dos modalidades, es necesario determinar el
contenido real de lo que significa "perturbacin de la posesin".

Se entiende por perturbacin de la posesin, todo acto ejecutivo material realizado por
el agente con la finalidad o intencin de alterar o turbar la pacfica posesin que tiene
la Vctima sobre un bien inmueble. Aparece el delito si se perturba la posesin de un
inmueble ms no la simple tenencia. Siendo as, de verificarse que en un caso concreto
la turbacin es a la pacfica tenencia de un inmueble, no hay delito pues la conducta es
atpica para nuestro sistema penal.

Es comn en la doctrina nacional considerar a la turbacin de posesin como la

realizacin de actos materiales que, sin despojar al poseedor, interrumpen o alteran el
pacfico uso y goce de la posesin de un inmueble. La accin del agente reside en
restringir el ejercicio pleno de la posesin, pero sin interesarle su despojo u ocupacin
total o parcial del inmueble (16~5). Sin embargo, es posible que en la realidad se
verifique que el agente por medio de actos de turbacin pretenda conseguir al final el
despojo total o parcial del inmueble. Si se verifica este ltimo supuesto, es posible que
estemos ante un caso de tentativa del delito de usurpacin en la modalidad prevista en
el inciso segundo del artculo 202 del Cdigo Penal.

a. Turbar la posesin de un inmueble haciendo uso de la violencia

La modalidad delictiva aparece cuando el agente haciendo uso de la violencia o fuerza

fisica sobre su vctima le turba o altera la posesin pacfica que tiene sobre un
inmueble. El agente solo busca estorbar la posesin pacfica de un inmueble por parte
de su poseedor.
b. Turbar la posesin de un inmueble utilizando la amenaza
El comportamiento delictivo se configura cuando el agente haciendo uso de la
amenaza o intimidacin en contra de la vctima, perturba o altera la pacfica posesin
de su inmueble.

Con Pea Cabrera (1636) debemos dejar establecido que las simples molestias al
poseedor o la privacin de ciertas comodidades sern insuficientes para materializar el
delito. Los actos ms claros de turbacin de la posesin son los que coactan derechos
del poseedor, tales como cortar los cables de energa elctrica o cortar caos de agua
potable para evitar que la vctima reciba aquellos recursos, etc.

Las resoluciones Superiores del 14 de julio y 28 de diciembre de 1998, sirven pa;-a

evidenciar que el derecho vivo y actuante sabe percibir cundo estamos ante estos
supuestos. En aquellas resoluciones se argumenta "que, tal como se seala en el inciso
tercero del artculo doscientos dos del Cdigo Penal, para la configuracin del delito de
usurpacin en su modalidad de turbacin de la posesin, se exige que el agente,
realice actos materiales, que sin despojar al poseedor, suponen una limitacin de la
pacifica posesin de un inmueble, siendo los medios para realizar la turbacin la
violencia o amenaza" (1637).

4.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Segn la redaccin del tipo penal 202, y tal como sucede con todos los delitos que
lesionan o ponen en peligro el bien jurdico patrimonio, las modalidades de usurpacin
son de comisin netamente dolosa. No cabe la comisin culposa o imprudente. Si por
ejemplo, se altera o destruye los linderos del inmueble colindante y por negligencia o
desconocimiento se sobre pasa al terreno vecino, el delito de usurpacin no aparece.
En este supuesto, a lo ms se verificar si los daos ocasionados al lindero sobrepasan
en su valor econmico las cuatro remuneraciones mnimas vitales, en cuyo caso se
atribuir a su autor el delito de daos.
En el supuesto previsto en el inciso 1 del artCulo 202 del C.P. el agente acta con
conciencia y voluntad de alterar o destruir los linderos de un inmueble con la intencin
de apoderarse de todo o parte de aqul. En este supue oto aparte del dolo debe
verificarse otro elemento subjetivo adicional como es el animus de apropiarse, esto es,
la intencin de adjudicars o aduearse total o parcialmente del inmueble vecino. Si tal
intencin no se evidencia en el ac.tuar del agente, la conducta tpica de usurpacin en
la modalidad de alteracin o destruccin de linderos no aparece.

En el segundo supuesto el agente acta con conciencia y voluntad de hacer uso de la

violencia, amenaza, engao o abuso de confianza para lograr el despojo de su
inmueble a la vctima. En cambi0, en el supuesto de perturbacin, el agente acta con
conciencia y voluntad de realizar actos de violencia o amenaza que perturben la
pacfica posesin que el sujeto pasivo tiene sobre el inmueble, siempre y cuando no
haya intencin de lograr el despojo del inmucble. Si se verifica que la real intencin del
agente es la de lograr el despojo del inmueble y solo se qued en actos perturbatorios,
estaremos ante una tentativa del delito de usurpacin en su modalidad de despojo.

En suma "si bien es cierto que el elemento objetivo del delito de usurpacin se cumple
con la materializacin del despojo o perturbacin de la posesin, tambIn lo es que,
adicionado a ello, debe darse el elemento subjetivo del tipo que se encuentra en la
concirncia y voluntad de despojar {/ otro de la posesin; en tal sentido. para consu mar
el df'!ito de usurpacin, es preciso que la ocupacin -en sentido estricto- sea material y
efectiva, y que desde el ptimer momento se realice con el pmpsito de mantenerse en
el inmueble usurpado, con el goce de los benificios del poseedor, siendo irrelevante el
lapso que dure tal situacin de ofensa al bienju'rdicn" (1638).

5.

ANTIJURIDICIDAD

Una vez que se ha verificado que en determinado comportamiento concurren todos los
elementos objetivo y subjetivos exigibles, corresponder al operador jurdico verificar si

concurre alguna causa de justlfi acin que haga permisiva aquella conducta o en u
caso, descartar tal posibilidad.

En un hecho tpico de usurpacin en su modalidad de despojo, puede concurrir la causa

de justificacin denominada "obrar en el cjercicio legtimo de un derecho", prevista en
d inso 8 del artculo 20 del Cdigo Penal. En efecto, si determinada persona haciendo
uso de la amenaza, cnga( o abuso de confianza recobra su inmu ble que le ha sido
desposedo sin intervalo de tiempo, habr actuado en el ejercicio legumo de un
derecho que le otorga el artCulo 920 del Cdigo Civil. En tal supuesto habr tipicidad
pero no ser una conducta antijurdica.
Tambin puede presentarse la justificante de obrar con el consentimiento del sujeto
pasivo regulado en el inciso 10 del artCulo 20 del C.P. '"Si se ha acreditado que el
procesado estuvo ocupando con anterioridad parte del inmueble en forma pacifica y
con el consentimien to de la agraviada, no concurren los elementos del delito de
usurpacin" (1639). En igual sentido, puede conCurr!f la causa de just,ificacin prevista
en el inciso 9 del articulo 20 del C.P., esto es "orar 'por orden obligatoria de autoridad
competente, expedida en ejercido de sus funciones. "Al advertirse que los hechos se
produjeron por disposicin de lo resuelto por el rgano jurisdiccional competente, que
estableci el desalojo del inmueble, llevado a cabo por el asistente judicial con apoyo
de la fuerza pblica, los mismos TlO tienen la calidad de antijurdicos al estar
amparados en resolucin judicial" (1640).

6.

CULPABILIDAD

Aqu es factible que se presenten supuestos de error de prohibicin; esto es, que el
sujeto activo de la conducta tpica y antijurdica al momento de actuar por error
desconozca la antijuridicidad de su conducta, como sera el caso que el agente altera
los linderos del predio vecino en la creencia errnea que su propiedad le alcanza unos
metros ms o cuando el sujeto activo, propietario, haciendo uso del engao despoja del
inmueble a su arrendatario en la creencia errnea que tiene derecho a actuar de ese
modo para recuperar la posesin de su inmueble ante la negativa a retirarse de aquel.

7.

TENTATIVA

Las conductas tpicas previstas en los incisos primero y segundo del artculo 202 del
C.P. es posible que se queden en el grado de tentativa. Habr tentativa, por ejemplo,
cuando el agente con la firme intencin de despojar del inmueble al sujeto pasivo,

haciendo uso de la violencia o la amenaza, realiza actos perturbatorios de la posesin,

no logrando an el despojo por intervencin de la autoridad competente o, cuando el
agente con la intencin de apropiarse de parte de un predio vecino comienza o est
destruyendo los linderos, sin embargo, por intervencin oportuna de la autoridad no
logra realmente destruir o desaparecer el lindero.
Como precedente judicial de tentativa de usurpacin cabe citarse la Resolucin
Superior del 16 de junio de 2000, en la cual se esgrime que "se imputa a los
encausados haber participado en el evento ocurrido el da 17 de junio del ao mil
novecientos noventa y siete, oportunidad en la cual habran pretendido desalojar a los
agraviados de la posesin que ejerca sobre el inmueble ... , causando daos materiales
en el mismo; que, los vestigios de actos violentos que fueron hallados durante la
constatacin policial efectuada el da nueve de junio del citado ao, conforme se
detalla a fojas ... , evidencian que dichos actos de violencia tuvieron como finalidad
despojarlos de la posesin del citado predio, sin lograr el resultado objetivo perseguido,
lo cual permite colegir que respecto al delito de usurpacin, no nos encontramos antes
el delito consumado, sino frente a actos que indican el comienzo en la ejecucin del
mismo" (1641).
En cambio, el ltimo supuesto tpico de perturbacin de la posesin no admite la
tentativa.

8.

CONSUMACIN

El supuesto previsto en el inciso primero del artculo 202 del C.P., se consuma con la
total destruccin o alteracin de los linderos que delimita el predio que se pretende
adjudicar el sujeto activo. Para perfeccionarse el delito no se requiere que el agente
realmente logre apropiarse o aduearse de todo o parte de un inmueble. Basta que se
acredite que el agente destruy o alter los linderos con la firme intencin de hacerse
dueo del predio vecino.

El delito llega a su consumacin con la destruccin o alteracin de los linderos del

predio, sin necesidad que el apoderamiento perseguido haya sido logrado por el agente
(1642).

Los supuestos delictivos previstos en el inciso segundo del artculo 202, se consuman o
perfeccionan al momento que se logra el real despojo total o parcial de la posesin,
tenencia o el ejercicio de un derecho real de un inmueble al sujeto pasivo. El despojo
tiene que ser en forma directa al real y actual posesionario del inmueble. Si no hay
posesin o simple tenencia sobre el inmueble, no habr despojo con connotacin del
delito de usurpacin.

"El delito de usurpacin en la modalidad de despojo se consuma cuando el autor

arrebata la posesin de un inmueble a la persona del agraviado utilizando para tal fin
medios violentos, amenazas, engao o abuso de confianza, debiendo ser ellos
suficientes y eficaces a fin de distorsionar la propia voluntad del sujeto pasivo" (1643).

En caso que haya despojo, por ejemplo del derecho de propiedad sin que el propietario
haya estado en actual posesin mediata o inmediata del inmueble, el delito en
hermenutica jurdica no aparece. Presentndose en tal supuesto un conflicto que debe
ventilarse en la va extrapenal.
Para mejor entender lo expuesto, el derecho vivo y actuante da cuenta de un hecho
concreto y real por Resolucin Superior del 21 de diciembre de 1998, en la cual se
afirma "que, conforme se aprecia de la copia certificada que obra a fojas seis, de la
constatacin efectuada por efectivos policiales de la Delegacin Policial, dicho
inmueble se encontraba completamente vaco, el da doce de febrero de mil
novecientos noventa y seis, lo cual es corroborado con la declaracin preventiva de la
agraviada, obran te a fajas cuarenta, quien indica que al adquirir el referido inmueble,
este se encontraba habitado por la familia Shimabukuro, y luego lo mantuvo
desocupado; ... Que, por consiguiente, no se a acreditado fehacientemente que los
acusados hayan utilizado violencia o amenaza para obtener la posesin del inmueble
materia de litis, as mismo, tampoco se ha corroborado que se haya producido despojo
alguno" (1644) o

Los supuestos previstos en el inciso 3 del artculo 202 del C.P. se consuman en el
mismo momento que se da inicio a los actos perturbatorios de la pacfica posesin que
goza el sujeto pasivo de la conducta prohibida. Igual posicin expone ngeles Gonzles
y otros (1645) cuando concluye que el delito se consuma con la realizacin del acto
perturbatorio, a travs de la violencia o amenaza, restringiendo o limitando, de este
modo, la pacfica posesin.

9.

LA USURPACIN: DELITO INSTANTNEO O PERMANENTE

Bien sabemos que en doctrina por la forma de consumacin de los delitos de resultado,
se distinguen entre permanentes e instantneos. Es decir, existen delitos de
consumacin inmediata o instantnea (por ejemplo, homicidio, lesiones, estafa) y otros
de consumacin permanente (por ejemplo, el secuestro, omisin de asistencia familiar,
pertenecer a asociacin ilcita para delinquir, etc.).

Los primeros se caracterizan por ser de forma inmediata la realizacin total del delito;
en cambio los delitos permanentes se caracterizan por prolongarse en el tiempo el
momento consumativo. En este ltimo se mantiene en el tiempo la situacin
antijurdica creada por el sujeto, lo cual permite sostener la realizacin permanente del
injusto (1646).
Teniendo en cuenta que por el delito de usurpacin el agente se mantiene en posesin
ilcita de un inmueble, creando una afectacin a la lcita posesin que tena el sujeto
pasivo antes del despojo, afectacin que se mantiene en el tiempo, a dado origen que
en doctrina por largo tiempo se haya discutido vivamente y en forma nada pacfica, si
el delito de usurpacin es de naturaleza permanente o instantnea. Tal discusin
origin jurisprudencia contradictoria en casos parecidos; factor que ha contribuido sin
lugar a dudas a deslegitimar la justicia penal ante el comn de los ciudadanos. Pues
segn se considere a la usurpacin como delito permanente o instantneo tendr
efectos trascendentes y totalmente diferentes en la realidad respecto de la
participacin, concurso de delitos, actualidad de las causa" de justificacin y sobre
todo, en los plazos de prescripcin.

En efecto, en cuanto a los trminos de la prescripcin tenemos que si se considera

delito permanente, el tiempo de la prescripcin de la accin penal recin comenzar a
operar desde el momento que el agente devuelva la posesin del inmueble a la
vctima, pues con tal acto cesa la permanencia (inciso 4 del artculo 82 del C.P.). En
tanto que si se con idera delito instantneo, el plazo de prescripcin comi nza a p 'rar d
de el momento que se logra el despojo de la posesin, pues con ello se con urna el
delit (inciso 2 del numeral 82 del C.P.). En consecuencia, si para un sector de
operadores jurdicos constituye delito permanente y para otro, constituye delito
instantneo, sin duda, se emitir resoluciones judiciales contradictorias en casos
parecidos que el sentido comn aconseja debieran tener tambin resolucionesjudiciales
parecidas.
En la doctrina peruana, Pea Cabrera (1647) basndose en las ideas del espaol
Quintero Olivares sostiene que la usurpacin como todo delito permanente supone la
produccin de una ofensa al bien jurdico que se mantiene en el tiempo -generando
una especie de "estado antijurdico"- hasta tanto el slyeto activo decida su cesacin o
se ve compelido a ella. El estado consumativo se prolonga en el tiempo mientras dure
la situacin de ofensa al bien jurdico. Igual posicin tenan Bramont-Arias Torres/Garda
Cantizano en su manual de la edicin de 1994(1648) '0 obstante, en la edicin de 1997
su posicin e difexente.
En cambio, el sector mayoritario al cual nos adherimos, basados en el pensamiento del
argentino Sebastin Soler, considera que se trata de un delito instantneo, pues el
estado de desposesin creado por la realizacin del delito no puede ser imputado como
consumacin, sino como un efecto de este. En otros trminos, ahora Bramont-Axias
Torres/Garda Cantizano (1649) ensean que se trata de un delito instantneo en la
medida que la accin de despqjo representa ya por s misma la lesin del bien jurdico,
mientras que la posible posesin posterior del bien que mantenga el slyeto activo
constituir un simple acto de agotamiento del delito.

Esta ltima tendencia tiene perfecta aplicacin para nuestro sistema jurdico, toda vez
que en la redaccin del inciso 2 del artculo 202 del c.P. ellegislador nacional ha puesto
nfasis en el acto mismo del despojo, no importando para efectos de la consumacin
que la desposesin se mantenga en el tiempo. Desde esta perspectiva, tenemos que el
tipo penal del delito de usurpacin se realiza con el despqjo mediante actos de
violencia, amenaza, engao o abuso de confianza. E. ta realizacin trae como
conseruencia la situacin de de 'Po esin del inmueble para el titular del derecho. La
posesin ilcita del nuevo ocupant no e compxcndida como despojo, sino como una
nueva relacin de di fntte del inmueble po edo. ObjeLivamente el de pqjo se
materializa en un solo momento mediante los actos tpios de violencia, amenaza,
engao o abuso de confianza; es decir, el despojo se da en un instante no es de
realizacin permanente; lo que si se produce es una siituacin de desposecion que 'C
manlIcn en el tiempo: se crea un estado dI tinto al dlltCnOl al despojo. En suma, el
despqjo cn mismo s produce en un , 010 momento, no se manLiene en el ticmpo
(1650).

Esta posicin, ha calado en la jurisprudencia nacional. al punto que la Suprema Corte

en Sala Plena, ha eml tido la :igl1ente jurisprudencia vinculante u obligatoria: '"El
delito de usurpacin es de realizacin instantnea, siendo suficiente para su
consumacin el despojo de la posesin o la afectacin de un derecho real ". La
ponencia que sustent la aprobacin de la citadajuri prudencia normativa, correspondi
al seor Vocal Supremo, Hugo Sivina Hurtado, quien sostuvo que los delitos
permanentes, son aquellos que se caracterizan por prolongarse en el tiempo el
momento consumativo, como ocurre, por ejemplo con el delito de secuestro previsto en
el artculo ciento cincuenta y dos del Cdigo Penal en el que se mantiene en el tiempo
la situacin antijurdica ("privacin de la libertad") creada por el agente. Sin embargo,
como lo han precisado en Alemania Jescheck y en Espaa Mir Puig, la caracterstica
fundamental del delito permanente y que permite diferenciarlo de otras creaciones de
situaciones ilcitas que se mantienen en el tiempo pero que no se comprenden en dicha
categora, es que el mantenimiento del estado antijurdico de cierta duracin creado
por la accin punible depende de la voluntad del autor, implicando que dicho
mantenimiento sigue realizando el tipo, por lo que el delito se sigue consumando hasta
que se abandona la situacin antijurdica. Situacin que no se presenta en la
usurpacin que se consuma inmediatamente de producido el despojo (1651). Sin duda
estajurisprudencia normativa tiene su antecedente ms cercano en el acuerdo
producido en el Pleno Jurisdiccional realizado en noviembre de 1998 en la ciudad de
1ca, en el cual 50 Vocales Superiores integrantes de Salas Especializada en lo Penal
con la presencia de algunos Vocales Supremos, acordaron "por mayora menos nueve
votos, que el delito de usurpacin debe ser reputado instantneo de efectos
permanentes" (1652).

No obstante, mucho antes la Suprema Corte se pronunci en tal sentido, como nos dan
cuenta las siguientes ejecutorias Supremas:

"Tanto el delito de usurpacin como el de abuso de autoridad son de comisin

instantnea" (1655).

"Que, para establecer si el mismo es instantneo o permanente, es menester recurrir

en principio a la descripcin que hace la ley penal tanto en el Cdigo Penal abrogado
como en el vigente, observndose que su caracterstica esencial es el despojo de la
posesin o tenencia de un bien inmueble; que siendo as es fcil colegir que el
momento consumativo se perfecciona en el acto de despojo y la ulterior posesin ilcita
constituye efecto del mismo" (1654).

"El delito de usurpacin es de carcter instantneo con efecto permanente, por lo que
el trmino de prescripcin de la accin penal se computa a partir de la fecha de la
comisin del ilcito penal" (1655).
"El delito de usurpacin es de comisin instantnea, el mismo que se materializa en el
momento de la posesin" (1656).
En suma, para nuestro sistema jurdico, y sobre todo para efectos jurisprudenciales, el
delito de usurpacin es de comisin instantnea. El precedente antes indicado as lo
tiene establecido.

10. PENALIDAD

El agente de cualquiera de las modalidades delictivas analizadas, ser reprimido con

pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos.

Subcaptulo 2

Usurpacin de aguas

TIPO PENAL

Las figuras delictivas que en conjunto se les denomina usurpacin de aguas tienen su
antecedente legislativo en el numeral 258 del cdigo derogado; actualmente aparecen
redactadas en el tipo penal 203 del Cdigo Penal en los trminos siguientes:
El que, con el fin de obtener para sr o para otro un provecho mclto con perjuicio de
tercero, desvra el curso de las aguas pblicas o privadas, impide que corran por su
cause o las utiliza en una cantidad mayor de la debida, ser reprimido con pena priva
tlva de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos.

2.

TIPICIDAD OBJETIVA

En la construccin del tipo penal se observa que el legislador ha hecho uso de tres
verbos rectores: desviar, impedir y utilizar. Estos tres verbos sirven para concluir que el
tipo penal recoge tres conductas punibles.
Aparece la primera conducta ilcita penal, cuando el agente o s~eto activo con la
intencin de obtener un provecho indebido para s o para un tercero desva, aparta o
separa el curso de las aguas pblicas o privadas en perjuicio del sujeto pasivo.
El segundo comportamiento punible se perfecciona o aparece cuando el agente o
sujeto activo, con la finalidad de obtener un provecho patrimonial indebido para s o
para un tercero, impide, obstruye u obstaculiza que las aguas pblicas o privadas
corran por su cause natural o artificial y lleguen a su destino, causando de ese modo
un petjuicio al sujeto pasivo. Aqu el agua debe ser coniente o fluida de manera que el
agente haciendo uso de los medios necesatios para detenerla, represando por ejemplo,
le impide el recorrido del cauce normal que debe seguir.
En tanto que el tercer supuesto aparece o se evidencia cuando el agente o sujeto
activo con la finalidad de obtener un provecho econmico ilcito para s o para un
tercero, hace uso o utiliza las aguas pblicas o ptivadas, en una cantidad mayor de la
debida, causando de esa forma un petjuicio al sl~eto pasivo. No les falta razn a
Bramont-Arias Torres/Carda Cantizano (1657) al enseiiar que presupuesto de esta
hiptesis delictiva es que el sl~eto activo tenga derecho a utilizar o disponer de una
determinada cantidad de agua. El comportamiento se configura cuando se emplea una
cantidad mayor a la establecida o estipulada, sabiendo o conociendo el agente que no
le asiste derecho para hacer tal uso.
El tipo penal, no hac mencin de algn medio comisivo que pueda utilizar el suj to
activo para p rfeccionar el delito. El medio qu se utilice o empie pued ser cualquiera. El
agent puede hac r u o de la violencia, la amenaza, el abuso de confianza . im lcmente
actuar sin hacer u o de algn tipo
m di d comi in.

Por otro lado, el sujeto material del delito. mlas. gu, s pblica o el uso pblico y las
agua privada o cuyo derecho de u o pertenece a un particulal. E importante dejar
establecido que pala el si tema jurdico nacional, el aglla es un bien inmueble. En forma
concreta y taxativa el inciso 2 del artculo 885 del Cdigo Civil prescribe que el mar, los
lagos, los ros, los manantiale , las corrientes de agua y las aguas vivas o estanciales
son bienes inmuebles. De ah que se hable de usurpacin de aguas.

Otro elemento objetivo que debe evidenciarse en los comportamientos antes descritos,
lo constituye el hecho que el agente debe actuar con la intencin u objetivo de obtener
un provecho patlimonial indehido o ilcito para lIS

propios intereses o en inters de un tercero con el cual lgicamente se encuentra

estrechamente vinculado o en su caso, debe tener algn tipo de trato. No es necesario
que el agente logre su objetivo patrimonial, basta que lo haya intentado para
perfeccionarse cualquiera de las conductas analizadas.
Tambin elemento objetivo de las conductas punibles de usurpacin de agua lo
constituye el perjuicio al sujeto pasivo que debe ocasionar el comportamiento del
agente. Se entiende que el peljuicio debe ser estimable econmicamente. Por la forma
de redaccin del tipo penal, se concluye que se trata de conductas de mera actividad
por lo que no es necesario que se llegue a causar realmente o de modo efectivo el
peljuicio al agraviado, basta que el actuar de desviar, impedir o utilizar en una cantidad
mayor a la debida por parte del agente tenga aquella finalidad.
As mismo, debe evidenciarse que el actuar del agente es ilegal, ilcita o indebida; es
decir, al agente no le debe asistir derecho alguno que le faculte o le facilite desviar,
impedir o usar el agua en una cantidad mayor a la prevista o establecida.

2.1. Bien jurdico protegido

El tipo penal 203 del Cdigo Penal pretende proteger o tutelar el bien jurdico
denominado patrimonio de las personas, ms especficamente el valor patrimonial que
tienen para las personas las aguas ya sean pblicas o privadas.

2.2. Sujeto activo

Autor, agente o sutieto activo de lo. omportamientos delictivo analizados puede ser
ualquicr p rsona; el tipo penal no exige alguna cualidad o condicin especial en 1 a nt'.

2.3. Sujeto pasivo

El perjudicado con la accin del agente tambin puede ser cualquier persona, pudiendo
ser natural o jurdica. Aqu debe precisarse que si el objeto del delito son las aguas
privadas. el sujeto pasivo ser una persona natural o jurdica particular; en cambio si el
objeto de la conducta punible son las aguas pblicas los agraviados sern el Estado y
los particulares perjudicados.

3.

TIPICIDAD SUBJETIVA

De la lectura del tipo penal se desprende que estamos ante un delito netamente
doloso. No es posible que la presente conducta punible se realice por negligencia o
culpa. Es decir, el agente o autor acta con conocimiento y voluntad de realizar las
acciones de desviar, impedir o utilizar el agua en una cantidad mayor a la debida con
la finalidad de causar peIjuicio al sujeto pasivo.
No obstante, tambin del contenido del tipo penal se advierte que aparte del dolo, se
exige en el actuar del agente otro elemento subjetivo adicional como es el "animus
lucrandi ': esto es, el sujeto activo debe actuar con la firme intencin de procurarse un
provecho econmico para s o para un tercero. Si el animus de lucro no aparece en la
conducta del agente, el delito no se configura.

4. ANTIJURIDICIDAD

Es posible que en determinada conducta concurra alguna causa de justificacin que

haga permisiva o lcito el comportamiento del sujeto activo. Es . posible por ejemplo,
que concurra el consentimiento del particular que tenga derecho al uso del agua.

5. CULPABILIDAD

En este nivel del delito es posible que el agente al momento de desarrollar su

conducta, desconozca o ignore la antijuridicidad de su conducta, o en su caso, tenga
una falsa representacin de la licitud de su comportamiento. Es posible que el autor
acte en la creencia errnea que es lcito su comportamiento.
Por ejemplo. el agente puede estar utilizando una cantidad de agua mayor a la debida
en la creencia errnea que le corresponde, o en la creencia errada que tiene derecho a
usar el agua en tal volumen.

6. TENTATIVA Y CONSUMACIN

De la construccin del tipo penal se evidencia que los tres comportamientos delictivos
analizados se perfeccionan o consuman en el mismo momento que el agente realiza las
acciones de desviar el curso de las aguas, impedir su recorrido normal o utilizar el agua
en un volumen mayor al que le corresponde, todos con la intencin de peIjudicar a
terceros. No es necesario que se logre realmente causar peIjuicio a la vctima. Basta
que ello sea la finalidad que orienta o gua al sujeto activo al momento de realizar
cualquiera de aquellas conductas para estar ante un delito consumando (1658).

Es posible que la conducta del agente se quede en el grado de tentativa.

Ocurrir por ejemplo cuando el agente es sorprendido en el instante que realiza
trabajos con la finalidad de desviar el curso de las aguas para conducirlo a sus predios
y de esa forma obtener provecho econmico indebido.
En esa lnea de hermenutica jurdica, no compartimos criterio con Bramont-Arias
Torres/Carda Cantizano (1659) cuando sostienen que "el delito se consuma con el
perjuicio causado, bien por el desvo del curso de las aguas, al impedir que corran por
su cause, o con la utilizacin de las aguas en una cantidad mayor a la debida". En esta
lgica de ver las cosas, necesariamente debe concluirse que la tentativa tendr lugar
en tanto no se produzca el perjuicio; interpretacin insostenible en nuestro sistema
jurdico.

7.

PENALIDAD

El autor del delito de usurpacin de aguas, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres aos.

USURPACIN AGRAVADA

1.

TIPO PENAL

Las circunstancias que agravan el delito de usurpacin, aparecen redactadas en el tipo

penal 204 del citado Corpus Iuns Penale del modo que sigue:
La pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis aos cuando:
1.
La usurpacin se realiza usando armas de fuego, explosivos o cualquier otro
instrumento o sustancia peligrosos.
2.

Intervienen dos o ms personas.

3.

El inmueble est reservado para fines habitacionales.

4.
Se trata de bienes del Estado o destinados a servicios pblicos o de
comunidades campesinas o nativas.

RECEPTACIN

1.

CUESTIONES GENERALES

El artculo 243 del Cdigo Penal de 1924 regulaba el delito de receptacin como
encubrimiento. Sin embargo, con la evolucin del Derecho punitivo, y su mejor
sistematizacin, se ha llegado a la conclusin de que el trmino 'encubrimiento' abarca
ocultamiento de bienes o personas. Es decir, abarca a la receptacin como figura que
lesiona el bien jurdico "patrimonio" y a las modalidades de favorecimiento real o
personal que atentan contra el bien jurdico "administracin de justicia". En esa lnea,
el trmino encubrimiento es el gnero y el trmino receptacin es la especie. En
consecuencia, resulta ms apropiado utilizar la expresin "receptacin" cuando nos
referimos al tipo penal 194 previsto bajo el robro de los delitos contra el patrimonio. Su
fundamento radica en la circunstancia que el agente contribuye a lesionar el
patrimonio de la vctima.

Anteriormente, se alegaba que el encubrimiento de bienes era un grado de

participacin del delito. No obstante, en los tiempos actuales, nadie con
crdito cientfico discute que la receptacin es un delito autnomo que atenta contra el
patrimonio. Entre los argumentos que hicieron posible el triunfo de la tesis de
autonoma (a la que se afilia nuestro Cdigo Penal vigente), tenemos: no se puede
hablar de participacin en un delito consumado; el inters lesionado en el
encubrimiento es distinto al que se vulnera con el delito principal; los mviles del
favorecedor son, con frecuencia, diferentes a los que determinaron la voluntad del
autor a quien encubre, muchas veces falta el conocimiento del delito cometido
precedentemente, aun cuando constare que el objeto adquirido es de procedencia
ilcita, lo que obliga a elegir entre la impunidad o la responsabilidad objetiva, etc.

El fundamento poltico-criminal de tipificar este delito radica en fines de prevencin

general positiva, toda vez que con ello se pretende frenar la comisin de delitos
futuros, pues resulta evidente que el receptador, al facilitar el aprovechamiento
econmico de los bienes obtenidos por la comisin de un delito precedente, se
constituye en el promotor, animador e incentivador de delitos consistentes en la
sustraccin indebida de bienes ajenos.

En doctrina y la jurisprudencia, teniendo en cuenta si el objeto material del delito es el

mismo del delito antecedente (u otro cambiado por el del delito antecedente),
diferencia a la receptacin en dos clases: la receptacin en cadena y la receptacin
sustitutiva.

Se configura la receptacin en cadena cuando el bien receptado es el mismo que fue

objeto del delito primigenio o antecedente; en tanto que la segunda clase se configura
cuando el bien receptado es aquel adquirido o sustituido por el bien objeto del delito
primigenio o antecedente.

2. TIPO PENAL
Las diversas conductas delictivas que en conjunto reciben el rtulo de receptacin
aparecen recogidas en el numeral 194 del Cdigo Penal con la estructura siguiente:

El que adquiere, recibe en donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o

ayuda a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tena conocimiento
o deba presumir que provena de un delito, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y con treinta a
noventa das-multa.

3.

TIPICIDAD OBJETIVA

"El comportamiento delictivo en el delito de receptacin consiste en adquirir, recibir en

donacin o en prenda, guardar, esconder, vender o ayudar a negociar un bien de cuya
procedencia delictuosa se tena conocimiento o se deba presumir que provena de un
delito; que, asimismo, es presupuesto del delito de receptacin, el que se haya
cometido un delito anterior, dado que se exige que el bien sobre el que recae la
receptacin proceda de un delito".
De la estructura del tipo penal 194 y del concepto formulado por nuestro mximo
tribunal de justicia se evidencia que la configuracin del delito exige la concurrencia de
elementos objetivos trascendentes. A falta de alguno de ellos, el delito no aparece.
Los elementos objetivos son los siguientes:

3.1. El bien objeto del delito debe ser objeto material de un delito anterior
Si no hay delito anterior es imposible jurdicamente hablar de receptacin.
Sin la comisin previa de un delito no existe receptacin, pero no solo porque as lo
haya dispuesto el legislador, sino porque no sera posible construir un tipo penal que
castigase a quien oculta algo lcito. En el mismo sentido, Bramont Arias Torres y Garca
Cantizano ensean que sin la existencia de este previo delito, no es posible la
receptacin, no por dependencia de algn tipo penal, sino en virtud de la misma
definicin de aquella conducta, entendida como la lesin de un bien jurdico ya
lesionado.

Por su parte, el derecho vivo y actuante, por Resolucin Superior del 27 de noviembre
de 1998, pone en evidencia que tambin es necesario que haya sido acreditada la
preexistencia del bien en el delito anterior, caso contrario no es posible el delito.
Aquella resolucin sostiene: "presupuesto del delito de receptacin es que se haya
cometido un delito anterior, bajo tal contexto si no se ha acreditado la preexistencia de
la cosa en el delito anterior, no puede existir pronunciamiento por delito de
receptacin, siendo del caso absolver al procesado".

El objeto del delito recae sobre bienes que no necesariamente se refieren a la

propiedad o al patrimonio sino tambin a otros de carcter econmico como es el caso
de la malversacin de fondos. Se puede receptar tambin objetos provenientes de
delitos contra los deberes de funcin, deberes profesionales como la concusin, el
peculado, etc.
La doctrina peruana es unnime y pacfica al sostener que basta con que el delito
precedente sea un hecho tpico y antijurdico consumado, no siendo necesario que el
autor sea culpable o que no exista alguna causa de exclusin de la pena como podra

ser la concurrencia de las circunstancias previstas en el artculo 208 del Cdigo Penal.
Es irrelevante si alguna persona fue denunciada o sentenciada por el hecho
precedente, pues muy bien el autor de aquel delito no pudo haberse individualizado o
tambin la accin penal se haya extinguido (ejemplo, muerte del autor) o por el
transcurso del tiempo haya prescrito. Lo nico que se exige que el hecho precedente
constituya delito. Si el bien proviene de una falta contra el patrimonio o infraccin
administrativa, el delito no aparece.

3.2. El bien objeto del delito debe ser el mismo del delito precedente
Como se ha indicado en doctrina, teniendo en cuenta si el objeto material del delito es
el mismo del delito antecedente u otro cambiado por el del delito antecedente, se
diferencian dos clases de receptacin: la receptacin en cadena y la receptacin
sustitutiva.
Se configura la primera cuando el bien receptado es el mismo que fue objeto del delito
primigenio o antecedente; en tanto que la segunda clase se configura cuando el bien
receptado es aquel adquirido o sustituido por el bien objeto del delito primigenio o
antecedente.
De ese modo, haciendo hermenutica del tipo penal 194, debemos concluir que se
configura el delito de receptacin cuando el agente realiza la conducta receptiva sobre
el "bien de cuya procedencia delictuosa" tena conocimiento o deba presumido. Es
decir, el agente realiza la conducta receptiva sobre el mismo bien objeto material del
delito precedente. Segn la redaccin del tipo penal 194 solo cabe la receptacin en
cadena, y as lo entiende el supremo tribunal en la ejecutoria del 23 de noviembre de
2004.

No cabe la receptacin sustitutiva, es decir, la receptacin de bienes adquiridos con el

producto del objeto material del delito antecedente. En efecto, si el agente recibe en
donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien diferente o
distinto al objeto material del delito precedente, ser autor del delito de lavado de
activos previsto el artculo 2 de la Ley N 27765, de junio de 2002, y en consecuencia
merecer una pena ms drstica que la simple reaceptacin, toda vez que su actuar
estar guiado no solo por el dolo sino por la finalidad ltima de evitar la identificacin
del origen ilcito del bien.

3.3. El agente debe saber que el bien mueble proviene de un delito o en su caso, debe
presumido
Aqu resulta importante dejar establecido que en el artculo 243 del Cdigo Penal
derogado, que regulaba el encubrimiento, solo recoga o tipificaba la ltima
circunstancia. Habiendo el legislador recogido el primer supuesto recin con el Cdigo
de 1991. Ello ocurri sin duda debido a las crticas insistentes de los especialistas, pues
segn el artculo 243 se sancionaba a las personas que "deban presumir" que el bien

provena de un delito precedente, dejando sin castigo a hechos en los cuales el agente
saba o presuma realmente que el bien provena de un delito. Esta forma nada feliz de
legislar, conclua en el absurdo "de suponer punible lo ms leve y dejar exento de
responsabilidad lo ms grave".
Veamos en seguida cmo se perfeccionan estas modalidades:

a.
El agente tiene conocimiento del modo cmo se perfeccion el delito anterior ya
sea porque fue testigo presencial de los hechos o porque el mismo agente del delito
anterior o un tercero se lo cont. Este conocimiento se traduce en el hecho de que el
agente incluso no puede conocer los detalles del delito anterior, pero por especiales
circunstancias que rodean al suceso, cae en la cuenta o llega a concluir que el bien
mueble proviene de un delito. Generalmente, el autor conoce o llega a la conclusin
que el bien proviene de un hecho punible cuando es ofrecido a un precio inferior al
normal, la transferencia se hace de un modo clandestino o cuando el vendedor no
puede sustentar la propiedad del bien que vende con documento alguno. Incluso se
afirma que el receptador siempre pretende sacar provecho de aquellas circunstancias.

En tal sentido, se ha pronunciado la jurisprudencia. As tenemos la Resolucin superior

del 21 de diciembre de 1998, en el cual la Sala Penal de la Corte Superior de Apurmac,
ante la negativa del procesado, sostuvo que "aun cuando dice que no saba de la
procedencia ilcita de dichos semovientes, pero al no haber comprado con las
formalidades de costumbre en esta zona, cual es la adquisicin mediante un contrato
de venta, denominado carta de venta con intervencin de la autoridad comunal, es de
presumirse que saba de la procedencia delictiva de los animales, tanto ms que al da
siguiente de modo inmediato a su vez lo vendi los animales a Jos Orosco Cruz [ ... J;
en consecuencia, ha cometido el delito de receptacin previsto en el artculo 194 del
Cdigo Penal pues la intencin del acusado era la de adquirir el producto del robo de
ganados y negociarlo posteriormente a fin de evitar la captura de los autores del
latrocinio originario. En igual lnea de razonamiento tenemos la Resolucin Superior del
29 de mayo de 1998, en la cual el derecho actuante sostiene que "si bien el procesado
manifiesta no haber tenido conocimiento que el bien que adquiri fuera objeto de
hurto, sin embargo, el exiguo pago hecho por el mismo, ms aun el no haber exigido la
factura correspondiente permiten concluir que se ha llegado a establecer la comisin
del ilcito de receptacin".

b.
La segunda circunstancia se configura cuando el agente no cae en la cuenta de
que el bien proviene de un delito precedente, pero por las especiales circunstancias
que rodean al hecho puede presumir, sospechar, suponer, deducir o conjeturar que el
bien es objeto de un delito anterior. Ocurre, por ejemplo, cuando el vendedor,
pretextando dificultades econmicas o remate, ofrece el bien mueble a un precio
menor del que cuesta en el mercado, adquiriendo el bien el comprador sin presumir
que el bien provena de un delito, pero pudo o estaba en la posibilidad de presumir
debido al menor precio en que se ofert el bien. Aqu el agente no cay en la cuenta

que el bien tena origen delictuoso, pero pudo presumir tal acontecimiento por las
mismas circunstancias que rodearon al suceso.

3.4. Modalidades por las cuales se materializa en la realidad concreta

Ello depende del verbo rector que dirige la accin del agente o actor. En tal sentido,
para el mejor entendimiento de su contenido, analizaremos cada una de aquellas
conductas como sigue:

a.

Adquirir un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

En primer trmino, es lugar comn sostener que la expresin adquirir es sinnimo del
contrato de compraventa, previsto en el artculo 1529 del Cdigo Civil, por el cual el
vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y este a pagar su
precio en dinero. Es un contrato de tipo oneroso. En tanto que el dispositivo 1553 prev
que el bien debe ser entregado inmediatamente despus de celebrado el contrato,
salvo la demora resultante de su naturaleza de pacto distinto. Para efectos del delito de
receptacin nos interesa la compraventa que se perfecciona con la traditio, esto es,
con la real entrega que del bien hace el vendedor al comprador.
Teniendo claro lo que se entiende por adquirir o comprar, se tiene que el supuesto
delictivo se configura cuando el agente, entra en posesin de un bien mueble que ha
comprado o recibido en venta, sabiendo perfectamente que este proviene de un hecho
delictuoso. El vendedor muy bien puede ser la propia persona que cometi el delito
anterior o un tercero que tiene como misin vender los bienes provenientes de delito.

b.
Recibir en donacin un bien de cuya procedencia delictuosa se tena
conocimiento
Igual debe recurrirse al derecho extrapenal para entender cuando estamos en el
supuesto de donacin. As, en el artculo 1621 de nuestro Cdigo Civil se prescribe que
"por la donacin el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la
propiedad de un bien". Los artculos sucesivos refieren que el objeto de la donacin
pueden ser bienes muebles como in muebles. Aqu solo nos interesan los bienes
muebles. Si el valor del bien no excede el 25% de una UIT, la donacin ser verbal si
excede tal valor la donacin debe ser por escrito de fecha cierta, bajo sancin de
nulidad. Para efectos del presente trabajo se entiende por donacin al acto jurdico por
el cual una persona transfiere la propiedad de un bien mueble a otra persona a ttulo
gratuito. Es decir, el transferente del bien no recibe nada a cambio.
La modalidad delictiva se configura cuando el agente recibe a ttulo gratuito un bien
mueble que sabe o tiene conocimiento que ha sido objeto de un delito anterior. El

agente recibe en donacin un bien que sabe proviene de un delito precedente. Eso s,
el delito se perfecciona cuando el que recibe el bien entra en posesin fctica sobre l.

c.
Recibir en prenda un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento
Para saber cundo una persona recibe en prenda un bien mueble recurrimos al artculo
1055 del vigente Cdigo Civil, en el cual se prev que "la prenda se constituye sobre un
bien mueble, mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de
cualquier obligacin". En otros trminos, se define la prenda como un derecho real de
garanta por el cual un deudor entrega fsica o jurdicamente un bien mueble a su
acreedor para garantizar una obligacin. Para el presente anlisis, nos interesa la
prenda que se materializa con la entrega fsica del bien mueble al acreedor quien entra
en posesin inmediata del mismo.
La modalidad delictiva se configura cuando el agente en su calidad de acreedor de una
obligacin recibe en garanta prendaria un bien mueble que sabe proviene de un acto
delictuoso.

d.

Guardar un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

Se entiende por guardar el hecho fctico de custodiar, conservar o cuidar un bien que
pertenece a un tercero. Es decir, el agente, sabiendo que el bien proviene de un delito,
lo recibe en custodia, con la finalidad de hacer que su verdadero propietario no pueda
encontrarlo.
Con fundamento y razn Roy Freyre(1430) y Bramont-Arias y Garca Cantizano(1431)
afirman que el acto de guardar equivale a recibir en depsito un bien con el fin de
custodiarlo, asumiendo la obligacin de devolverlo cuando el depositante lo solicite. El
delito se configura cuando el agente sabiendo que el bien mueble proviene de un delito
precedente lo recibe con el fin de guardarlo ya sea de modo directo del autor del delito
anterior o de un tercero.

La Resolucin Superior del 21 de septiembre de 1998 da cuenta de un caso real que

sirve para graficar el delito de receptacin por recibir en prenda o recibir para guardar
un bien de procedencia ilcita. Aquella resolucin indica "que se ha establecido que las
procesadas Retis Acosta y Velarde Montaez, recibieron por parte del procesado Alva
Rocha, los tiles de escritorio, para que los guardaran por un tiempo y que luego este
los recogera; y que con respecto a los procesados Bravo Ayala y Tiburcio Lpez, se ha
establecido tambin que el procesado Alva Rocha les empe los tiles de escritorio
por la suma de ochenta y noventa nuevos soles respectivamente, conductas que
configuran el delito de receptacin, en tanto que las primeras recibieron en depsito
los bienes con el fin de custodiarlos y los segundos recibieron en prenda dichos bienes
por parte de su coprocesado Alva Rocha, los mismos que era posible presumir que
provenan de la comisin de un delito anterior.

e.

Esconder un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

Esconder un bien implica ocultarlo de la vista de otras personas, al ponerlo en un lugar

donde no puede ser fcilmente encontrado por los dems. Aparte de la entrada en
posesin del agente sobre el bien proveniente de un delito precedente, se exige actos
de ejecucin material para ocultar el bien.
La modalidad delictiva se configura cuando el agente que sabe perfectamente que el
bien proviene de un delito anterior, lo recibe y lo esconde u oculta para evitar que su
propietario lo encuentre.

f. Vender un bien de cuya procedencia delictuosa se tena conocimiento

Para entender este supuesto delictivo debemos partir advirtiendo que el vendedor del
bien mueble no es el autor del delito precedente, sino un tercero que no ha participado
en aquel delito de donde se obtuvo el bien objeto de la receptacin. En esa lnea se
tiene que el agente ser un tercero que no ha participado en el delito precedente y que
ha recibido el bien para entregarlo en venta a otra persona.
El delito se configura cuando el agente, sabiendo que el bien proviene de un delito
precedente, lo recibe y lo entrega en venta a un tercero. Se entiende que en esta
modalidad el agente recibe a cambio una comisin por haber vendido el bien,
obteniendo de esa forma un beneficio patrimonial por su acto.

g.
Ayudar
conocimiento

negociar

un

bien

de

cuya

procedencia

delictuosa

se

tena

La frase "ayuda a negociar" engloba todo acto por el cual una persona colabora o
auxilia para que el agente del delito precedente se desprenda del bien objeto de aquel,
obteniendo un beneficio patrimonial indebido. Aqu el agente solo se limita a realizar
acciones de intermediario entre el autor del delito precedente y un tercero que
adquiere el bien a ttulo oneroso.
El supuesto punible se configura cuando el agente colabora, auxilia o ayuda para que
el autor del delito precedente d en venta o prenda un bien que sabe proviene de la
comisin de un delito previo. Ejemplo: aparecer el delito cuando Luis Antonio (autor
del delito en comentario) hace las gestiones necesarias para que Juan Carlos (tercero)
preste determinada suma de dinero aJos Fernando (autor del delito precedente),
entregando este en prenda un bien que aquel sabe que proviene de un hecho
delictuoso. Se entiende que el tercero no debe saber que el bien recibido en prenda
proviene de delito, caso contrario, aquel ser autor del delito en interpretacin y aquel
que colabora ser cmplice.

h.

Adquirir un bien que se debi presumir provena de un delito

Este supuesto punible se configura cuando el agente compra o adquiere en propiedad

un bien mueble, debiendo haber presumido que provena de un delito anterior. Aqu se
castiga al agente por no haber presumido o sospechado que el bien que compraba
provena de un delito cuando por las circunstancias que rodearon al acto jurdico pudo
fcilmente sospecharlo.

i.

Recibir en donacin un bien que se debi presumir provena de un delito

El supuesto se verifica cuando el agente recibe en donacin, es decir, a ttulo gratuito,

un bien mueble pudiendo haber sospechado o conjeturado que aquel provena de un
delito precedente. Se sanciona su falta de diligencia para presumir que el bien tena
procedencia delictuosa cuando por la forma y circunstancias que rodearon el acto de la
donacin pudo haberlo hecho.

j. Recibir en prenda un bien que se debi presumir provena de un delito

La conducta delictiva se perfecciona cuando el agente recibe del sujeto activo del
delito anterior o de un tercero en garanta un bien mueble en calidad de prenda,
teniendo la posibilidad de haber presumido o sospechado que el bien mueble que
reciba tena procedencia ilcita.

k.

Guardar un bien que se debi presumir provena de un delito

Igual que en los anteriores casos, el delito se configura cuando el autor (o actor de la
conducta) recibe para guardar o recibe en depsito un bien mueble de parte de un
tercero, sin presumir o sospechar que provena de un delito, pudiendo haberlo hecho
por la forma y circunstancias que rodearon la ocurrencia del acto de recibir el bien para
guardarlo.

l.

Esconder un bien que se debi presumir provena de un delito

Este supuesto ilcito es difcil que se presente en la realidad, pues desde el momento
que una persona presta su consentimiento y de modo voluntario decide esconder un
bien mueble se concluye que sabe o presume que el bien proviene de una conducta
delictiva. Presentndose de ese modo el supuesto "e" ya analizado.

ll.

Vender un bien que se debi presumir provena de un delito

Este supuesto aparece cuando el agente vende un bien mueble que ha recibido de otra
persona (autor del delito precedente o un tercero) para tal fin, sin sospechar o presumir
que aquel provena de una conducta ilcita anterior, pudiendo haberlo efectuado por las
circunstancias que rodearon al acto de recibir el bien.

m.

Ayudar a negociar un bien que se debi presumir provena de un delito

Aqu se verifica el delito cuando el agente que colabora o ayuda a negociar un bien
mueble, debi presumir que aquel provena de un delito anterior.
Las siete ltimas modalidades se configuran cuando el agente no presumi o no
sospech que el bien mueble provena de otro delito precedente cuando por la forma,
modos y circunstancias especiales en que se desarroll los hechos pudo hacerlo y de
esa forma evitar caer en delito. Caso contrario, como hemos dejado establecido, si el
agente presumi o sospech que el bien mueble provena de un delito precedente, y no
obstante realiz cualquiera de las conductas descritas en el tipo penal 194 del Cdigo
Penal, estaremos ante los supuestos de receptacin en los cuales el agente conoca la
procedencia delictiva del bien mueble.

3.5. Bien jurdico protegido

El bien jurdico que se pretende proteger con el delito de receptacin es el patrimonio y
ms directamente el derecho de propiedad que tenemos todas las personas sobre
nuestros bienes muebles.

3.6. Agravantes del delito de receptacin

El Decreto Legislativo N 982, de julio de 2007, ha dado contenido al artculo 195 del
Cdigo Penal. Ahora tenemos tipificadas las circunstancias que agravan el delito de
receptacin previsto en el tipo penal 194. En efecto, el artculo 195 del Cdigo Penal
tiene el contenido siguiente:

La pena ser privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de diez aos

si se trata de bienes provenientes de la comisin de los delitos de secuestro,
extorsin y trata de personas.
(*) Artculos modificados por el Artculo 1 de la Ley N 29407, publicada el 16
de setiembrede 2009 cuyo texto es el siguiente

En tal sentido, resulta fcil interpretar que se configura una circunstancia agravante del
delito de receptacin cuando el agente adquiere o recibe en donacin o en prenda,
guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien de cuya procedencia tena
conocimiento o se deba presumir que provena del delito de secuestro o extorsin o
del delito de trata de personas.

Aparece la agravante cuando el agente, por ejemplo, guarda los bienes que sabe han
sido conseguidos por la comisin del delito de extorsin.
Sin embargo, desde la vigencia de la Ley NQ 27765, Ley Penal contra el Lavado de
Activos, modificada por el Decreto Legislativo NQ 986, el mbito de la receptacin
qued restringido, pues por esta ley se estableci, de forma expresa, que los delitos
previstos, para efectos del delito de lavado de activos, podan ser el secuestro, el delito
de extorsin y el delito de trata de personas, ilcitos que ahora, por disposicin del
Decreto Legislativo NQ 982, que da vida al artculo 195, configuran el delito de
receptacin agravado. Situacin que, como muy bien asevera el profesor Caro Coria
(1455), genera un producto final de confusin en perjuicio del principio de certeza o
taxatividad de la ley penal, entre los delitos de receptacin y lavado de activos.

3.7. Sujeto activo

Agente, actor o sujeto activo del delito en hermenutica jurdica puede ser cualquier
persona, con la nica condicin de que realice o efecte alguna de las conductas
simbolizadas con los verbos rectores del tipo penal 194 del Cdigo Penal, siempre y
cuando no sea el mismo propietario del bien.
De la redaccin del tipo penal, para ser sujeto activo del delito de receptacin la
persona natural no debe haber participado material o intelectualmente en la comisin
del delito precedente como autor ni como cmplice, pues de lo contrario se tratara de
un copartcipe en el hecho anterior (coautor o cmplice), sin posibilidad de subsumir su
conducta en el precepto ahora estudiado. El sujeto debe ser ajeno al delito previo.

3.8. Sujeto pasivo

Vctima o sujeto pasivo del delito ser cualquier persona natural o jurdica que tenga el
ttulo de propietario o poseedor legtimo del bien objeto del delito precedente.

4.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Se trata de un delito que puede ser cometido tanto a ttulo de dolo como de culpa. En
efecto, los siete primeros supuestos analizados se configuran dolosamente, esto es, el
agente conoce que el bien proviene de un hecho delictuoso anterior, no obstante,
voluntariamente decide comprar, recibir en prenda, recibir en donacin, etc.
En tanto que los ltimos supuestos tpicos interpretados, que se configuran cuando el
agente no presumi ni sospech que el bien provena de un hecho delictuoso anterior,
siempre que de los modos, formas, tiempo y circunstancias en que ocurrieron los
hechos pudo hacerla, son de comisin culposa. Pea Cabrera, citando al argentino
Ricardo Nez, afirma atinadamente que "el deber de presumir algo solo puede

conducir a un obrar culposo ya que el no haberlo hecho, nicamente indica ligereza o

descuido de proceder".

Teniendo claro que el tipo penal 194 del Cdigo Penal regula la receptacin en su
modalidad dolosa y culposa, sin distinguir el monto de la pena para cada una de
aquellas formas, se concluye que del absurdo, puesto en evidencia por Roy Freyre, en
el sentido que con el artculo 243 del cdigo derogado se sancionaba conductas leves
dejando sin sancin a conductas graves, se ha pasado al absurdo de sancionar con la
misma pena conductas dolosas como culposas. Situacin que, lege ferenda, debe
corregirse. Esta forma de legislar, aparte de caer en el absurdo, desdice y pone en tela
de juicio la concepcin de un Derecho penal mnimo y garantista en un Estado
democrtico de Derecho.

En tal sentido, y no obstante que sostienen que el delito de receptacin regulado en el

numeral 194 del Cdigo Penal es solo de comisin dolos a, Bramont-Arias y Garca
Cantizano afirman que resulta criticable el que para la configuracin del delito sea
suficiente la simple presuncin que el bien proviene de un delito, puesto que en la gran
mayora de los casos podra realizarse tal presuncin, lo que elimina cualquier garanta
para los ciudadanos.

Javier Villa Stein tambin considera que el delito de receptacin recogido en nuestro
Cdigo Penal es solo de comisin dolosa.
Ante el evidente absurdo legislativo, en la jurisprudencia nacional se ha impuesto la
tendencia de solo tener como delito de receptacin la modalidad do losa. Para el
derecho vivo y actuante no es posible la comisin culposa. Como prueba de tal
tendencia cabe citar una ejecutoria suprema y tres resoluciones superiores, as:
a.
"Si bien es verdad, que en la actuacin de la instruida se evidencia la existencia
de negligencia en la adquisicin del vehculo automotor, empero es tambin cierto que
el delito de receptacin solo se configura cuando el sujeto activo acta con dolo, siendo
as que la receptacin bajo la forma de culpa, no se encuentra prevista ni sancionada
en la ley penal".
b.
"El elemento subjetivo en el delito de receptacin lo constituye el dolo, esto es,
el haber conocido previamente la procedencia ilcita del bien adquirido o presumir que
el bien proviene de un delito, elemento sin el cual no se puede hacer conviccin de la
comisin del delito submateria".
c.
"En cuanto al delito de receptacin, la ausencia de dolo directo o eventual hace
atpica la conducta del agente, siempre y cuando este haya adquirido los bienes
sustentados con documentacin en regla, lo cual impedira saber sobre su procedencia
ilcita.

d.
"Para que se configure el delito de receptacin adems de que el bien sea de
procedencia ilcita, el agente debe tener conocimiento o presumir tal procedencia
ilcita, adems del dolo, es decir el conocimiento y voluntad de la realizacin del
delito".

5.

ANTIJURIDICIDAD

La conducta tpica objetiva y subjetiva de receptacin ser antijurdica cuando el

agente o receptador acte sin que medie alguna causa que haga permisible aquella
conducta. Si por el contrario en el actuar del agente concurre una causa de justificacin
prevista en el artculo 20 de nuestro Cdigo Penal, estaremos ante una conducta tpica
pero no antijurdica.

6.

CULPABILIDAD

La accin de receptacin tpica y antijurdica podr ser imputable o atribuida

personalmente a su autor, siempre y cuando se verifique que aquel es imputable, pudo
actuar evitando la comisin del delito y al momento de actuar conoca perfectamente
la antijuridicidad de su conducta. Es posible que el agente pueda alegar positivamente
la concurrencia de un error de prohibicin.

7.

CONSUMACIN Y TENTATIVA

El delito se consuma o perfecciona en el mismo momento que el receptador tiene o

entra en posesin inmediata sobre el bien mueble que sabe o debe presumir proviene
de un delito precedente, teniendo la posibilidad real o potencial, en tal situacin, de
hacer actos de disposicin.
De los supuestos de que el agente conoce que el bien proviene de un hecho delictuoso
precedente, es posible que algunas conductas del actor se queden en grado de
tentativa. Ello ocurrir cuando, por ejemplo, el agente, estando a punto de recibir el
bien por el cual ha pagado el precio, es descubierto, o cuando, estando a punto de
recibir en donacin o en prenda el bien proveniente de un delito anterior, es puesto en
evidencia. Igual supuesto es posible que se presente cuando el agente en el momento
que se dispone a guardar o esconder el bien, es aprehendido. Sin embargo, cuando el
agente se compromete a vender el bien, o cuando ayuda a negociado, no es posible
que la conducta se quede en grado de tentativa, pues desde el momento en que el
agente se compromete a vender o a colaborar en disponer del bien se habr
consumado el delito.
Por su parte, en todos los supuestos en que el agente "debi presumir" que el bien fue
objeto material de un delito precedente y no lo hizo, al ser una modalidad culposa, es
imposible que se verifique la tentativa.

8.

PENALIDAD

El agente, luego que la autoridad judicial realice su silogismo jurdico en la resolucin

final correspondiente, ser merecedor de pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos y con treinta a noventa das-multa.