Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 4810914
4845337

OPININ N 056-2014/DTN
Solicitante:

Buro Outsourcing S.A.C.

Asunto:

Requisitos para la suscripcin de un contrato complementario

Referencia:

a) Comunicacin recibida el 6.MAY.2014

b) Comunicacin recibida el 21.MAY.2014

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia b), el Gerente General de Buro Outsourcing

S.A.C. consulta sobre los requisitos para la suscripcin de un contrato
complementario, as como si existe obligacin del contratista en suscribirlo.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS1

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1

Para suscribir el contrato complementario es necesario que la Entidad

realice el pago o es suficiente que haya dado la conformidad de la ltima
prestacin? (sic).

En atencin a la competencia conferida a la Direccin Tcnico Normativa, se han revisado las

consultas formuladas por Buro Outsourcing S.A.C. a efectos de verificar el cumplimiento de los
requisitos previstos en el Procedimiento N 88 del TUPA, Consultas del sector privado o sociedad
civil sobre la normativa de contrataciones del Estado, determinndose que la Consulta N 2 no est
vinculada a las Consultas N 1 y 3; por lo que, ante el incumplimiento del requisito previsto en el
literal b) del numeral 1) del Procedimiento N 88 del TUPA, la Consulta N 2 no ser absuelta.

2.1.1 De acuerdo con el artculo 182 del Reglamento, dentro de los tres (3) meses
posteriores a la culminacin del contrato, la Entidad podr contratar,
complementariamente, bienes y servicios con el mismo contratista, por nica
vez y en tanto culmine el proceso de seleccin convocado, hasta por un
mximo del treinta por ciento (30%) del monto del contrato original, siempre
que se trate del mismo bien o servicio y que el contratista preserve las
condiciones que dieron lugar a la contratacin.
Sobre el particular, cabe precisar que la posibilidad de contratar
complementariamente constituye un supuesto de excepcin a la obligacin de
las Entidades de convocar procesos de seleccin para contratar, con fondos
pblicos, a los proveedores que les prestarn los bienes, servicios u obras
necesarios para el cumplimiento de sus funciones; por lo que, debe aplicarse en
forma restrictiva y nicamente cuando se cumplan las condiciones establecidas
normativamente.
En esa medida, el artculo 182 del Reglamento debe aplicarse nicamente
cuando se cumplan las condiciones previstas en este; es decir, que la
contratacin complementaria se efecte: (i) dentro de los tres (3) meses
posteriores a la culminacin del contrato; (ii) por un monto no mayor al treinta
por ciento (30%) del monto del contrato original; (iii) con el contratista
original; (iv) por nica vez; (v) en tanto culmine el proceso de seleccin
convocado2; (vi) que se celebre para obtener el mismo bien o servicio del
contrato original; (vii) que se preserven las condiciones del contrato original3.
Dicho vnculo se materializar a travs de la celebracin de un nuevo contrato,
que dar lugar al nacimiento de una relacin jurdica distinta a aquella
inicialmente entablada entre el contratista y la Entidad (contrato original), pero
sujeto a las mismas condiciones que dieron origen al contrato original.
En tal sentido, a efectos de determinar si puede celebrarse un contrato
complementario, corresponder a la Entidad, en cada caso concreto, verificar el
cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 182 del Reglamento;
entre estos, que se realice dentro de los tres (3) meses posteriores a la
culminacin del contrato.
2.1.2 Ahora bien, a efectos de determinar el periodo de vigencia de un contrato bajo
los alcances de la normativa de contrataciones del Estado, debe indicarse que el
2

Considerando que la contratacin complementaria permite que la Entidad satisfaga la necesidad de

abastecerse de los bienes y servicios entre una contratacin culminada y otra contratacin en curso,
dicho requisito supone la existencia de un proceso de seleccin convocado de forma previa a la
suscripcin del contrato complementario, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de las
funciones, servicios, actividades u operaciones que la Entidad tiene a su cargo, en tanto se seleccione
al proveedor que cubrir dicho requerimiento. No obstante, el referido requisito no ser necesario
cuando con dicha contratacin complementaria se agote la necesidad de la Entidad, lo que debe ser
sustentado por el rea usuaria al formular su requerimiento.
3

Esto es, que el contratista cumpla con todos aquellos aspectos que constituyen requerimientos
tcnicos mnimos, aquellos aspectos que fueron materia de calificacin mediante los factores de
evaluacin incluyendo las mejoras ofrecidas al momento de presentar su propuesta tcnica, y
cualquier otra condicin prevista en las Bases.

primer prrafo del artculo 149 del Reglamento establece que El contrato
tiene vigencia desde el da siguiente de la suscripcin del documento que lo
contiene o, en su caso, desde la recepcin de la orden de compra o de
servicio. Asimismo, el segundo prrafo de dicho artculo expresa que
Tratndose de la adquisicin de bienes y servicios, el contrato rige hasta que
el funcionario competente d la conformidad de la recepcin de la prestacin
a cargo del contratista y se efecte el pago. (El subrayado es agregado).
De la disposicin citada, se advierte que el periodo de vigencia contractual en
la adquisicin de bienes y servicios inicia desde el da siguiente de la
suscripcin del contrato o desde la recepcin de la orden de compra o de
servicio y culmina cuando la Entidad otorgue la conformidad de las
prestaciones a cargo del contratista y efecte el pago correspondiente.
En esa medida, considerando que la contratacin complementaria determina la
suscripcin de un nuevo contrato que procede luego de culminado el contrato
original, este contrato original debe haber concluido con el pago total por parte
de la Entidad.
Por tanto, no puede celebrarse un contrato complementario si previamente no
ha culminado el contrato original, es decir cuando la Entidad haya otorgado la
conformidad de las prestaciones a cargo del contratista y efecte el pago
correspondiente, pues en caso contrario, no se cumplira una de las condiciones
requeridas para realizar una contratacin complementaria.
2.2

Si estn dadas todas las condiciones para la suscripcin de un contrato

complementario, el contratista est obligado a suscribirlo?.
Tal como se indic en la absolucin de la consulta anterior, la contratacin
complementaria se materializar a travs de la celebracin de un nuevo
contrato, el cual dar lugar al nacimiento de una relacin jurdica distinta a
aquella inicialmente entablada entre la Entidad y el contratista.
Al respecto, de conformidad con el numeral 13 del Anexo nico del
Reglamento, Anexo de Definiciones, el contrato es el acuerdo para crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica dentro de los alcances de
la Ley y del Reglamento.
As, a diferencia de la obligacin de contratar 4 que tiene la Entidad y los
postores ganadores de la Buena Pro luego de que la misma haya quedado
consentida o administrativamente firme-, la contratacin complementaria, al
determinar la suscripcin de un nuevo contrato con el mismo contratista y en
las mismas condiciones del contrato original, requiere contar con el
consentimiento previo de las partes.

Artculo 137 del Reglamento.

Sobre el particular, debe sealarse que El consentimiento es la conjuncin de

la declaracin o exteriorizacin de la voluntad unilateral de cada uno de los
contratantes; es la declaracin de voluntad comn o negocial. 5
En ese sentido, el contratista no se encuentra obligado a suscribir un contrato
complementario, debiendo ms bien producirse un acuerdo o consentimiento
de este con la Entidad.
3

CONCLUSIONES

3.1

Para determinar si puede celebrarse un contrato complementario, corresponde a

la Entidad, en cada caso concreto, verificar el cumplimiento de los requisitos
establecidos en el artculo 182 del Reglamento; entre estos, que se realice
dentro de los tres (3) meses posteriores a la culminacin del contrato.

3.2

No puede celebrarse un contrato complementario si previamente no ha

culminado el contrato original, es decir cuando la Entidad haya otorgado la
conformidad de las prestaciones a cargo del contratista y efecte el pago
correspondiente, pues en caso contrario, no se cumplira una de las condiciones
requeridas para realizar una contratacin complementaria.

3.3

La contratacin complementaria, al determinar la suscripcin de un nuevo

contrato con el mismo contratista y en las mismas condiciones del contrato
original, requiere contar con el consentimiento previo de las partes; por lo que,
el contratista no se encuentra obligado a suscribirlo, debiendo ms bien
producirse un acuerdo o consentimiento de este con la Entidad.
Jess Mara, 30 de julio de 2014

MARTN TORRES CATERIANO

Director Tcnico Normativo (e)

RAC.

DROMI, Roberto. Derecho Administrativo, Buenos Aires: Ciudad Argentina, 2001, 9 ed., Pg.
365.