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INTRODUCCIN
El contrato administrativo se caracteriza, precisamente porque la actividad de la
Administracin se encuentra asociada a la nocin de inters pblico. Por ello el
contrato administrativo puede definirse como aquel que celebra, directa o
indirectamente,

la

Administracin

pblica,

en

cualquiera

de

sus

manifestaciones, central y descentralizada, territorial o funcionalmente con otro

sujeto de derecho pblico o privado para satisfacer una finalidad pblica y
gobernado fundamentalmente por normas de derecho administrativo, tanto en
la etapa previa a su formacin, licitacin, concurso, subasta como en su
ejecucin,

clusulas

administrativa.

exorbitantes

revisin,

jurisdiccin

contencioso

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ELEMENTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Se debe indicar que el contrato administrativo es de naturaleza bilateral, por lo

cual su procedimiento para su celebracin, ser peculiar.
a) SUJETOS:
Los sujetos son la administracin pblica, en cualquiera de sus grados o
clases y los particulares, individual o colectivamente, o tambin la misma
administracin, es decir que pueden ser sujetos de la contratacin
administrativa:

Las personas fsicas o naturales.

Las personas jurdicas privadas , y
Las personas jurdicas pblicas, estatales o no estatales.

Subrayando que el sujeto preponderante de la relacin jurdica es

invariablemente la administracin pblica, sea que se contrate entre
ellos o con particulares.
b) VOLUNTAD:
Para que exista contrato se requiera dos voluntades vlidas.
En la contratacin administrativa una de ellas es la administracin
pblica y la otra del cocotratante, es decir, que se exige para la validez
del contrato, por un lado, la competencia del rgano que ejerce la
funcin administrativa y por otro lado la capacidad del cocontratante.

Competencia y capacidad ataen a los sujetos contratantes y son

presupuestos de validez del contrato.

La competencia del rgano administrativo estatal est regido por
el derecho pblico en su doble aspecto:

1. La competencia del rgano institucin;

2. La competencia del agente u rgano individuo.

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Como norma rectora en materia de competencia se debe tener
siempre en cuenta como principio general:
1. Los vicios en la competencia y de la voluntad del rgano
estatal se rigen por las normas propias del acto administrativo.
2. Los vicios en la capacidad y de la voluntad del cocontratante
se rigen por las normas propias del derecho privado.

c) EL OBJETO O CONTENIDO:
Se denomina objeto del contrato a las cosas o servicios que son
materia de las obligaciones. El objeto inmediato es una obligacin, y el
objeto mediato es una prestacin en vista de crear una obra o de actuar
o prestar un servicio.
Es el para qu, es decir, la consecuencia o efecto que se produce y que
se persigue al celebrarlo, es decir, el objeto del contrato es la obligacin
por el que se constituye.
El contrato es administrativo cuando su objeto es una obra o servicio
pblico y adems, cuando su objeto sea cualquier otra obra o servicio
que tenga por finalidad el fomento de los intereses y la satisfaccin de
las necesidades.
El contenido del contrato debe sujetarse estrictamente a las normas del
derecho objetivo, debiendo el objeto ser: cierto, determinado y licito, y
debe responder a una finalidad pblica.
El contenido del contrato debe conformarse a las reglas del Derecho
Objetivo: Constitucin Poltica,

Ley, reglamentos y a los principios

generales del derecho pblico para ser vlido y eficaz. Las clausulas
ilcitas caen por no tener validez y si se refieren a la parte esencial del
contenido del contrato, este es evidentemente nulo.
d) CAUSA:
Se entiende por causa, los motivos determinados del acto en los que
est inserto el cuidado del servicio pblico.

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La causa siempre se objetiva en el inters pblico.
La causa, el motivo o la razn determinante de los contratos
administrativos es satisfacer un fin pblico , un servicio pblico , una
necesidad colectiva independiente del mvil que induce a contratar al
cocontratante y del mvil que pueda determinar el contrato en la mente o
en la intencin del funcionario que expresa o ejecuta la voluntad de la
administracin pblica.
e) FINALIDAD:
Se refiere hacia el fin ltimo que se persigue con el contrato, enfatizando
la genialidad del inters pblico y se dirige concretamente lo que se
quiere con el contrato.
Todo acto administrativo debe tener una finalidad propia del servicio, y
este es un requisito que constituye un elemento esencial del acto. Por lo
tanto no puede darse una formula genrica acerca de que es fin de la
actividad administrativa, pues varia de un servicio a otro. La
determinacin debe hacerse en cada caso, de conformidad con los
dispositivos legales y administrativos vigentes.
Se indica que la afirmacin del fin como elemento esencial del acto
administrativo ha sido una de las conquistas ms grandes del derecho
pblico moderno, pues, contribuyo eficazmente a eliminar el concepto
autoritario de gobierno. Por lo expuesto, los poderes jurdicos que se le
confieren a la administracin para celebrar contratos, deben ser
ejercidos conforme al fin, propia del servicio.
La finalidad es un elemento esencial en la contratacin administrativa.
f) FORMA
Es otro de los requisitos esenciales, y se refiere al modo como se
documenta el vnculo contractual; el resto constituye el procedimiento
para realizar la contratacin.

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Se requiere la forma escrita, la misma que puede consistir en una
escritura pblica o en un instrumento pblico con la mera actuacin del
funcionario administrativo competente.
Si falta la forma o si se ha festinado un trmite o un procedimiento el
contrato resulta sin validez, es decir, afectando de nulidad.
Es indispensable que el contrato conste por escrito, forma, est
condicionada

su

validez,

porque

la

formalizacin

escrita

la

instrumentacin del acuerdo de voluntades suscrito por las partes es

requerida.
g) EL PROCEDIMIENTO:
El procedimiento es el conjunto de actos y diligencias tramitadas en las
entidades estatales conducentes a la emisin de un acto administrativo
que produzca efectos jurdicos individuales o individualizables sobre
intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
El procedimiento en la contratacin, en la formacin de la voluntad
administrativa se realiza siguiendo determinados procedimientos que
pueden ser ms o menos complejos. En esta primera fase de la
contratacin cabe aplicar la generalidad de las reglas expuestas al tratar
del procedimiento para la formulacin de los actos administrativos. Pero
el vnculo contractual nace recin en una segunda etapa, cuando se
enlazan las voluntades de la administracin y del particular.
La voluntad de la administracin pblica se forma por el procedimiento
administrativo.

CLUSULAS EXORBITANTES DE LA ADMINISTRACION PBLICA

La administracin pblica tiene poderes exorbitantes. Poder pblico con que
interviene la administracin pblica

en los contratos administrativos,

colocndose en una posicin de superioridad jurdica invistiendo a su

contratante frente a los terceros, de atribuciones que le son propias del poder

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pblico. Los poderes exorbitantes de la administracin pblica basados en la
primaca de inters del servicio, y culmina en la eliminacin de ciertos principios
que constituyen la base del derecho civil de los contratos. Las ventajas son
siempre para el Estado, lo cual determina que no se cumple el principio de
igualdad de las partes, que es fundamental en el derecho privado y que en ste
daran lugar la ilicitud o nulidad.
Ejemplo: Clausulas exorbitantes se tiene:

La rescisin unilateral
El Estado excluido de la accin ejecutoria.
Las clusulas penales.
La obligacin de ejecucin forzosa del contrato, etc.

Las llamadas clusulas exorbitantes no emanan su virtualidad jurdica o su

carcter vinculante de la lex contractus, sino que tienen su fundamento en el
Derecho Positivo, como expresin de la supremaca jurdica que ostenta la
Administracin Pblica en las relaciones jurdicas en que interviene. En efecto,
las facultades de la Administracin para modificar el objeto del contrato, para
interpretar las clusulas dudosas o ambiguas, para terminar anormalmente el
convenio, para calificar el incumplimiento del contratista, o para imponerle una
multa o aplicarle una clusula penal pecuniaria, etc., le son otorgadas expresa
y concretamente por la ley (nada exorbitante tienen los entes pblicos que sta
no les confiere), que define rigurosamente el marco jurdico para su ejercicio
(los requisitos y el procedimiento administrativo).
Como bien afirma ESCOBAR GIL, las facultades de la Administracin para
modificar

el objeto del contrato, para interpretar las clusulas dudosas o

ambiguas, para terminar anormalmente el contrato, para calificar el

incumplimiento del contratista o para imponerle una multa o

aplicarle una

clusula penal pecuniaria, etc., le son otorgadas expresa y concretamente por

ley, la que define rigurosamente el marco jurdico para su ejercicio.
Las clusulas exorbitantes pueden ser expresas o concretas y, virtuales o
implcitas.

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Las virtuales corresponden a todos los contratos que son administrativos en
razn de su objeto. Por ejemplo, en una concesin de servicio pblico o de uso
de

un bien del dominio pblico, la Administracin tiene la posibilidad de

modificar unilateralmente las obligaciones del co-contratante durante la

ejecucin

del

contrato,

consecuentemente,

de

resultar

alteradas

las

prestaciones de las partes, o producirse la ruptura o desequilibrio de la

ecuacin econmico financiera del contrato, la Administracin podr rescindirlo
o dejarlo sin efecto.
Tambin se entiende implcita o virtual la atribucin de dirigir y controlar en
forma constante el cumplimiento y la ejecucin del contrato administrativo. En
cuanto a las clusulas exorbitantes expresas o concretas, son las estipuladas
expresamente en los contratos, que hacen que los mismos se conviertan en
contratos administrativos ms all de su objeto. La clusula exorbitante
expresa debe mantenerse dentro de ciertos lmites de razonabilidad,
respetando as los principios constitucionales.

DIFERENCIA ENTRE EL CONTRATO ADMINISTRATIVO Y CIVIL

Los ms principales mencionaremos:
Tanto en el derecho privado como en el derecho administrativo el concepto de
contrato es el mismo, pues siempre se trata de un acuerdo de voluntades que
genera para las dos partes obligaciones individuales subjetivas. Pero si la
naturaleza y la esencia de las institucin es idntica, los sistemas jurdicos no
son necesariamente los mismos; hay que distinguir, sobre este particular, los
contratos celebrados por la administracin pblica, de una parte, esto es,
contratos administrativos sujetos a reglas especiales de derecho pblico cuyo
contencioso corresponde a los tribunales administrativos, y, de otra, los
contratos de derecho comn (derecho privado ) sujetos al rgimen de derecho
privado y a la competencia judicial.

CONTRATO ADMINISTRATIVO Y CONTRATO CIVIL

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Para determinar la naturaleza de un contrato administrativo frente a uno civil,
debe atenderse a ciertos factores. En los contratos privados, la voluntad de las
partes es la ley suprema y su objeto los intereses particulares, mientras que en
los administrativos est por encima el inters social y su objeto son los
servicios pblicos. En los privados, se da la igualdad de las partes, en los
administrativos la desigualdad entre Estado y contratante. En los privados, las
clusulas son las que corresponden de manera natural al tipo de contrato, en
los administrativos se dan las clusulas exorbitantes. En los privados la
jurisdiccin para dirimir controversias recae en los tribunales ordinarios, en los
administrativos

interviene

la

jurisdiccin

especial,

ya

sean

tribunales

administrativos, si los hay, o en propia sede administrativa, segn los trmites

establecidos por la ley o lo estipulado en el contrato mismo. En resumen, para
que se den los caracteres distintivos de un contrato administrativo deben
concurrir los siguientes elementos:
1) El inters social y el servicio pblico;
2) La desigualdad de las partes, donde una necesariamente debe ser el
Estado;
3) La existencia de clusulas exorbitantes; y,
4) La jurisdiccin especial.

TODO CONTRATO ADMINISTRATIVO DEBE TENER LAS SIGUIENTES

CLUSULAS:
1.- CLASULAS TCNICAS.- Comprende el conjunto de procedimientos,
instrumentos y recursos, los cuales, se sirven las partes contratantes para el
exacto y fiel cumplimiento del contrato como ejemplo: planos, diseos, calidad
de

materiales,

laboratorios,

medicinas.

Estos

procedimientos

estarn

relacionados con la ciencia y el arte constituyendo actividades racionales y

tcnicas para el hombre, puestas en marcha.

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2.- CLUSULAS FINANCIERAS.- Se concreta por la forma de pago de, sus
costos en relacin con el financiamiento y la partida presupuestaria tomando en
cuenta el reajuste de precios para la ejecucin de la obra.
3.- CLASULAS ADMINISTRATIVAS.- Se refiere a las estipulaciones
relacionadas con el objeto y control de la responsabilidad patronal de su cdigo
de trabajo, plazos, prorrogas, inspeccin, fiscalizacin, suspensin del trabajo,
garantas, iniciacin, terminacin de esta clusula al dar por finiquito de la
fisonoma jurdica garantizado las prerrogativas de la administrativas para
mantener la supremaca del inters general.

CONCLUSIONES

Los elementos del Contratos Administrativos son de necesaria y vital

importancia para la consecucin del bienestar social, pues es a travs de ellos
que la Administracin puede hacer llegar los servicios y obras necesarias a los
ciudadanos.

Es necesario un control minucioso de las autoridades de la

Administracin Pblica que otorgan los Contratos Administrativos, pues se

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pueden ver involucradas en actos arbitrarios o de claro abuso de poder, al
momento de adjudicar el contrato.

La contratacin administrativa ha evolucionado con el paso del tiempo, y

es necesario que siempre se revise la normativa que regula los contratos para
adaptarla al paso cambiante y evolutivo del derecho.

Siendo un pas que no cuenta con los recursos tecnolgicos para

realizar determinadas obras o prestar determinados servicios, la contratacin
administrativa es ineludible, por lo que los mecanismos de control deben ser
idneos para evitar el aprovechamiento de los contratistas.

El Contrato Administrativo es uno de los caballos de batalla del Derecho

Administrativo, pues es el resultado de actos y procedimientos administrativos
que se renen para la formalizacin del Contrato, y es por ello que su estudio
debe ser profundo y exhaustivo

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