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De la superficie
El derecho, real sobre cosa ajena transmisible, y por el acto inter vivos o mortis
causa, y por la cual el
Segn el Derecho civil, el locatario del terreno de otro no es propietario del edificio
que ha construido, porque el propietario del terreno es quien tiene la propiedad de
la superficie, es decir, de las edificaciones construidas sobre su terreno. Por tanto,
si el concesionario era perturbado en su goce por el propietario, poda tan slo
reclamarle los daos e intereses por la accin conducti, y si era perturbado por
terceros, obtener del propietario la cesin de sus acciones.
El derecho de superficie, que naca por convencin, por disposicin de ltima
voluntad, por adiudicatio o por usucapin, obligaba al concesionario a pagar un
canon anual que entregaba al propietario del suelo al constituirse la superficie, as
como los tributos que tuviera que soportar el inmueble. Como contrapartida,
gozaba de derechos tan amplios sobr el edificio, que no distaban en nada de los
de un verdadero propietario. Poda usar personalmente del edificio o darlo bajo
cualquier ttulo en disfrute a otro, sin consultar la voluntad del concedente y sin
necesidad de notificrselo. Estaba autorizado paira imponerle servidumbre y para
gravarlo con prenda e hipoteca.
Dicho esto era el pretor el encargado de observar jurdicamente el derecho de
superficie como lo veremos a continuacin:
El pretor juzg equitativo concederle una proteccin ms eficaz. En primer
lugar, el edicto ofrece al superficiario un interdicto de superficie para hacerse
mantener en posesin. Adems, y nicamente en caso de arriendo a
perpetuidad o a largo trmino, el pretor promete darle, despus del examen de
hechos: a) una accin, in rem, para hacer valer su derecho contra todos, aun
Aunndose a ello Vargas (2010) expresa que: El ius in agro vectigalis surgi del
arrendamiento a perpetuidad, que los municipios solan hacer de sus tierras,
las
dos
instituciones.
Las
expresiones
ager
vectigalis
b) De la penda
En una fecha imprecisa, el Derecho civil admiti un procedimiento ms sencillo y
ms favorable al deudor; es el contrato de prenda. El deudor entrega al acreedor,
a ttulo de prenda, la posesin de una cosa, y el acreedor se obliga a devolverla
despus del pago. No es, pues, necesario que el deudor sea propietario de la
prenda, puesto que el no transfiere la propiedad.
Consiste en la entrega en garanta de una cosa del deudor -que es, a la vez,
pignorante, al acreedor -que pasa a ser acreedor pignoraticio- para que la
retenga hasta que se extinga la obligacin, propia o ajena, que se garantiza. En
cuanto prstamo en garanta, supone la existencia de una obligacin para el
acreedor pignoraticio: la de restituir la prenda en caso que el deudor o
pignorante extinga la obligacin. Sin embargo, el hecho de quedar la prenda en
poder del acreedor pignoraticio hace nacer en favor de ste varios derechos
sobre la cosa, entre ellos, un derecho de persecucin, por lo que hablamos de
un derecho real de garanta. (Vargas, 2010, p.22)
Supone una deuda cuyo pago asegura. Poco importa, por otra parte, la
naturaleza de la deuda, que sea civil o natural, pura y simple, a trmino o
condicional. La hipoteca puede asimismo garantizar una deuda futura.
b) Es un derecho indivisible.
Esta indivisibilidad no tiene el mismo sentido que las de las servidumbres
prediales, la cual resulta de su naturaleza. Un copropietario puede hipotecar
su parte indivisa. La indivisibilidad de la hipoteca se funda en la voluntad
presunta de las partes.
Significa la hipoteca subsiste toda estera sobre el bien agravado, aun parte
de la deuda haya sido pagada, mientras se siga debiendo algo al acreedor.
c) De las cosas susceptibles de hipoteca.
Tocas las cosas susceptibles de ser vendidas pueden ser hipotecadas, sean
rnuebles o inmuebles. El principio se aplica a las cosas corporales y a la
mayor parte de las cosas incorporales. Por eso el propietario de una cosa
puede hipotecar el usufructo. El usufructuario puede tambin hipotecar su
derecho de usufructo: el pretor que le permite cederlo le permite hipotecarlo
Sucede lo mismo con el derecho de superficie y con el jus in agro vectigali.
Un acreedor hipotecario puede asimismo hipotecar su derecho de hipoteca a
su propio acreedor (piqnus pignoris), lo cual permite a este el ejercitar la
accin hipotecaria en su provecho.
En cuanto a las servidumbres prediales, es necesaria una distincin. Las
servidumbres urbanas no pueden ser hipotecadas ni dadas en prenda; pero
se admite, por razn de utilidad prctica, que un propietario pueda dar en
prenda una servidumbre rural de paso o de acueducto a un acreedor que
posee un fundo vecino. Por ltimo, se puede hipotecar un crdito, en tanto
que lo permita la naturaleza del derecho. Esto es mas bien una cesin a titulo
de prenda (pignus nonlinis). (Petit, 2007, pp. 300-301)
Con lo anterior queda claro que la hipoteca es un derecho real accesorio que
asegura el pago de una deuda, adems de ser un derecho indivisible que se
ejecuta sobre toda cosa que puede ser vendida
Los derechos del acreedor hipotecario son el derecho de persecucin es decir que
persigue la cosa en las manos de quien este, puede vender el bien al ganar y tiene
preferencia frente a otros acreedores.
Conflicto entre acreedores hipotecarios
Se podan establecer, sucesivamente, varias hipotecas sobre un mismo bien en
beneficio de diversos acreedores. Las mismas coexisten e importa, desde
luego, regular el conflicto entre varios acreedores.
En principio, las hipoteca se clasifican segn la fecha de su constitucin; la ms
antigua aventaja a las dems, de acuerdo con el principio prior tempore potior
iure. Esta regla es muy equitativa, porque una cosa que est hipotecada a un
acreedor no la puede el deudor hipotecar a otro sino respetando el derecho del
primero. Pero el Derecho Romano ha exagerado su alcance, dando al primer
creedor hipotecario en fecha una situacin especialmente favorable. La
superficie de su derecho se manifestaba desde distintos puntos de vista:
a) nicamente el primer acreedor poda triunfar ejercitando la accin
hipotecaria sobre los dems detentadores, cuales quiera que fueran, y obtener
una posesin de la cual no puede ser despojado por nadie. Un acreedor
posterior en fecha, puede obrar in rem y arrebatar la cosa, bien el deudor o a un
tercer adquirente; pero sucumba si obraba contra un acreedor anterior a l y, si
est en posesin de la cosa, puede ser despojado por el primer acreedor;
b) El primer acreedor, una vez en posesin del bien, es libre de vender cuando
quiera, sin. preocuparse de los intereses de los dems acreedores;
c) Si dicho acreedor vende, procura una seguridad completa al comprador, que
no poda ser despojado por ningn otro acreedor hipotecario. No quiere esto
decir que un acreedor que est en segundo lugar y en posesin de la cosa, no
tenga derecho a vender; si vende, la venta es vlida; pero el primer acreedor
puede ejercitar la actio hipotecaria contra el comprador para despojarle.
Los acreedores hipotecarios posteriores no tiene ya accin real; no conservan
ms que el derecho de hacerse pagar, por su turno, sobre el excedente del
precio, cuando el primero est desinteresado; pero corren el riesgo de la
insolvencia del deudo, si le ha sido entregado ese excedente; en una palabra,
su garanta real ha desaparecido. (Petit, 2007, Pp. 303-304)
Para evitar los inconvenientes de este sistema, hubiese sido preciso dar publicidad
a la constitucin de la hipoteca. Los terceros hubieran estado advertidos de la
existencia de una primera hipoteca y no habran hecho trato con el deudor sino
con conocimiento de causa; pero sta ha quedado siempre oculta en el Derecho
Romano.
DEL PODER DE ENAJENAR Y DE ADQUIRIR
Del poder de enajenar
De aqu nace un principio fundamental: que para enajenar la persona debe ser
propietario del bien; pero no siempre se da en este caso, es por eso que se dan
dos excepciones.
No se puede transferir a otro ms derecho que el que uno tiene por si mismo. De
esta regla evidente resulta que, para enajenar es preciso ser propietario, y que
todo propietario puede, en general, enajenar.
Sin embargo, hay excepciones a cada uno de estos principios.
1. Ciertas personas pueden enajenar sin ser propietarios:
a) Los tutores de los impberos y los curadores pueden enajenar, pero solo a titulo
oneroso, los bienes de los incapaces cuyo patrimonio tienen la misin de
administrar. Este poder fu6 limitado por el senadoconsulto de Severo y de
Antonino prohibiendo enajenar los praedia rustica vel suburbana de los pupilos y
de los menores de veinticinco aos
b) el mandatario puede enajenar un bien que pertenezca a otro cuando se le ha
encargado especialmente por el propietario. El que ha recibido simplemente el
mandato de administrar un patrimonio no tiene el poder de enajenar Iodos los
bienes que le componen, sino solamente los frutos y las cosas que pueden
perecer, porque esto es un acto de administracin
Pero si un propietario a