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TEMA 1
Derecho Pblico. Las organizaciones de la comunidad y del Estado de Roma, sus rganos constitucionales y
las fuentes del derecho.
Derecho Privado. Instituciones que regulan las relaciones entre los particulares.
Etapas histricas
El derecho romano sufri una evolucin a lo largo de su historia. La romanstica existe cuando acerca de
distribuir el estudio del derecho romano en cinco etapas:
Arcaica o primitiva (753 a.C. 450 a.C.). Coincide con la monarqua. Es la etapa del ius quiritium, mores
maiorum. En el derecho quiritorio los quirites son los primitivos fundadores de Roma. Este derecho est
basado en los mores maiorum y tenan un mercado de carcter religioso.
Preclsica o Republicana (459 a.C. 27 a.C.). Coincide con la Repblica. En esta etapa empieza la
distribucin entre ius civile y el ius gentium. Nace las XII Tablas, la primera recopilacin de normas
jurdicas que tiene lugar en Roma.
Clsica (27 a.C. 250). Coincide con el principado; con la extensin del Imperio romano. Es esta etapa
apogeo de la jurisprudencia y de la actividad del pretor. ste era el magistrado que ocupaba de la
administracin de justicia. En esta etapa comienza la sistematizacin del derecho, el derecho confiere
categora de ciencia y surgen las escuelas jurdicas.
Posclsica (250 476). Polticamente coincide con el denominado imperio absoluto. Se caracteriza por la
gran decadencia. Los juristas se convierte en copistas y son funcionarios al servicio del emperador.
Bizantina (476 564). Cuando muere el emperador predecesor; Justiniano lleva a cabo la recopilacin de
toda la jurisprudencia clsica.
Cdigo.
Digesto.
Instituciones.
Novelas.
Fuentes del derecho
Aludir alas formas de produccin del derecho. Hay un jurista, Gayo, que en una obra suya enumera las
fuentes. Gayo dice que las fuentes del derecho eran las leyes, los plebiscitos, los senados consultas, las
constituciones imperiales, los edictos y la jurisprudencia.
En poca arcaica la ms importante es la ley de las XII Tablas. En poca clsica la principal fuente es la
jurisprudencia.
Tema 2. Conceptos generales 2
Justicia. Define equidad. En el Digesto hay un jurista que se llama Calso que define el ius est ars bonit et ae
quit.
Derecho. Es el arte de lo bueno y de lo justo. Deriva de directum de reerum. La diosa justicia cuando el fiel de
la balanza es una forma metafrica justo o equilibrado. Sera para aludir aquellos que es justo. En poca
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primitiva, en Roma, los religiosos y los romanos estaban frente a los que era lcito para los dioses. Ius se
refera al derecho humano; fast es el derecho divino. En el siglo I se produce la secularizacin de Ius.
Separacin del ius y el fast.
Iustitia. Para Ulpiano justicia es la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo suyo. Los aegnitas son
la adecuacin del derecho positivo a las necesidades y costumbre de la comunidad a la que se aplican.
Honeste vivere. Vivir honestamente.
Aterum non habere. No daar a nadie
Suum cuigue tribuere. Da a cada uno lo suyo.
Ius publicum. El derecho que emana de los rganos estatales.
Ius civile. Derecho propio de los cives.
Ius honorarium. El derecho que crea el pretor para corregir y completar el ius civile.
Ius gentium. Regula las relaciones entre ciudadanos romanos y extranjeros.
Ius naturale. El derecho que la naturaleza ensea.
Ius commune. Formado por las normas de carcter general.
Ius singulare. El que excluye normas de carcter general.
Privilegium. Regulacin de contenido favorable o desfavorable desde un particular.
Tema 3. La Roma primitiva 3
Origen
En poca primitiva la pennsula itlica habitaba distintas confederaciones de ciudades. Se haca la
confederacin para la defensa de las ciudades. Haba confederaciones:
Etrusca.
Helnica.
Latina. Ocupaba el territorio valle entre ro Tber, Montes albanos y el mar. Dentro de sta estaba
Roma formada por treinta ciudades y frente a sta estaba una liga llamada Alba Longa.
Sabinos.
Las noticias de los orgenes de roma se confunden con las leyendas. Hay muchas y la ms conocida es la que
dice que Rmulo y Remo, hijos de una vestal de la Casa Real de Alba Longa, fueron abandonados por su
madre y amamantados por una loba. Rmuo habra sido quien haba trazado con un arado el permetro de la
ciudad de Roma.
La fundacin de la ciudad a fecha fija es un mito. Se dice que fe 758 a.C. pero no es exacta. Segn la misma
tradicin hubo tres tribus:
Ramnes: Rmulo.
Tities: Tito Tacio.
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obligacin de prestarle ciertos servicios militares y ciertas obras al patrono y adems le deba respeto y
reverencia.
El rgimen monrquico
La constitucin poltica de Roma a lo largo de su historia se basaba en tres poderes:
Magistratura (rex)
El rey en poca primitiva era el jefe poltico, militar y religioso. Ese hecho viene confirmado no slo por la
tradicin sino por ciertos vestigios en pocas posteriores. En esos vestigios se encuentran inscripciones en el
foro romano aludidas al rex sacrorum y la existencia del interregnum que se mantuvo en la poca republicana.
En Roma segn la tradicin se dice que existieron siete reyes; los cuatro primeros latinos y el resto etrusco.
Slo se tiene noticias fiables de los reyes etruscos:
Rmulo. 5
Numa Pompilio.
Tulo Hostilio.
Anco Marcio.
Tarquino Prisco.
Servio Tulio.
Tarquino el Soberbio.
La monarqua tena tres caractersticas fundamentales.
Sagradas. Los ciudadanos le rendan culto.
Monocrtica. No admita colegiabilidad.
Vitalicia. La persona llamada rey lo era hasta su muerte.
Por lo que respecta al carcter monocrtico no se dio lo que se llama una monarqua. Hay vestigios de la
existencia de una diarqua porque los escritos literarios hablan de Rmulo y Remo, Rmulo y Tacio y adems
esta frmula era normal en la antigedad y sera reflejo de uniones del pueblo.
Al carcter vitalicio ha sido confirmado por la evolucin posterior porque durante la Repblica el res
sacrorum era un cargo vitalicio.
Lo que plantea mayores dudas es el tema de su nombramiento. Al principio el rey era nombrado por su
predecesor; el mismo rey era el que nombraba a su sucesor. Si esto no se produca, el poder volva al Senado y
era ejercido por los senadores por turno durante cinco das cada uno con el ttulo de interrex. Esa interrex tena
como funcin principal crear al nuevo rey.
Una vez que se produca la creatio del rey, el rey reciba la investidura del pueblo reunido en asamblea
mediante la lex curiata. El pueblo una vez le conceda los poderes, sobre todo militares, y al tiempo de la
investidura se tomaban los auspicios. Esos poderes eran slo militares y para completarlo era necesaria la
inauguratio que exiga otra toma de auspicios realizada mano de los augures, los cuales consultaban a travs
de signo e intentaba ver los deseos de los dioses. Despus de esto, se le confera la totalidad de poderes.
Durante mucho tiempo se ha querido ver el origen de la monarqua durante el aspecto militar pero hoy en da
la doctrina cree que la monarqua tiene base en la religin. Los poderes que ostentaba el rey eran las del sumo
sacerdote. El rey ejerca la jurisdiccin criminal y dentrote sta, tena el ius vitae et necis. En el mbito civil,
es dudoso que el rey interviniese. Por lo que se refiere al poder legislativo, aunque el rey no tena poder, s se
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contaba bastante con su voluntad ala hora de dictar leyes. Tambin dispona de las tierras pblicas y a veces
realizaba designaciones ala plebe. En el mando militar, el rey tena poder supremo y tena el belli et facis.
Los distintivos del rey venan de la poca etrusca. Vesta con toga prpura precedido de lictores que llevaban
las fasces y el segur. El rey se sentaba en un asiento alto que era el Tribunal y utilizaba la silla curul. Todos
estos distintivos existieron en la Repblica.
Asamblea de ancianos. Senado 6
Era la asamblea de los patres o de los ancianos. Segn la tradicin, el Senado fue creado por Rmulo y estaba
compuesto por cien miembros. Los miembros primitivos eran los patres de las distintas gentes. Al final de la
poca fueron trescientos. Parece ser que reuna una representacin de las distintas gentes. Al ir aumentando el
nmero de miembros del Senado por el aumento de las gentes se distinguieron dos tipos de senadores.
Partreres maiorum gentium.
Partreres minorum gentium.
Las competencias del Senado son tres:
Interregnum. Era ejercido por los candores por turno de cinco das en caso de vacante del trono. Cuando
faltaba el rey, el poder volva a los patres y parece ser que eso se produca a que antes de la creacin de los
civitas, los patres eran los que velaban por los intereses de las gentes y con posterioridad les haban
conferido ese poder al rey.
Auctoritas patrum. Era la facultad que tena el Senado de ratificar o de rechazar las decisiones de los
comicios. Sin esa ratificacin, no eran vlidas las decisiones.
Consultum. El Senado aconsejaba al rey pero ste no estaba obligado a seguir la opinin del Senado.
El Senado en poca antigua tena una funcin deliberante y los reyes etruscos pretendan disminuir el poder
del Senado aumentando el nmero de miembros al admitir jefes diferentes a los originarios.
Comicios
Estaban formados por los miembros de los civitas. En un principio la nica asamblea que existi fue la de los
comitia curiata. En estos comicios, la decisin de los curiados se haca mediante las curias que eran
organizaciones administrativas y de culto y al frente de ellas se encontraba un curio.
La primera distribucin que se hizo se bas en las tribus de Ramnes; tities y luceres. Cada una de las tribus se
dividi en diez curias, en realidad haba treinta curias. Se reunan los patricios varones y pberes juntos a sus
clientes. El pueblo se reuna a convocatoria del magistrado y cada curia tena un voto. El orden de las curias
era tambin el del ejrcito y normalmente se reuna en el foro.
En cuanto a las competencias no estaban claras. Segn la tradicin eran los comitias eran de dos tipos:
Comitia Calata. De carcter religioso. Su participacin era pasiva.
Comitia Centuriata. Tena carcter deliberante.
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Tenan una funcin legislativa al votar las leyes regias; otra funcin electoral ya que elegan al rey; y otra
funcin judicial a travs de la llamada provocatio ad populum. Sin embargo, la doctrina considera que lso
comicios no tenan esas funciones.
Por lo que se refiere a la funcin legislativa, las leyes regias no parecen que fueron votadas en asambleas. En
cuanto a la funcin electoral, la asamblea no elega al rey sino que era nombrado su antecesor o por el
interrex. En cuanto a la funcin jurisdiccional, la provocatio ad popullum slo fue reconocida hacia el s. IV a.
C.
Para tratar de establecer cules fueron las verdaderas funciones de los comitias, hay que partir de las que
tenan en poca histrica:
Participacin en las funciones religiosas de la ciudad como el testamento.
Innauguaratio del rey.
Lex curiata del Imperio.
Conocimiento de deliberaciones de inters general.
Asistencia a la detestatio sacrorum.
Renuncia al culto familiar que se realizaba para la transitio ad plebet o para la adrogatio.
Comitia centuriata
La tradicin atribuye al rey Serbio Tulio la divisin del pueblo en centuria para realizar una reforma del
ejrcito para reclutar un mayor nmero de hombres para el servicio militar. El pueblo se reunira por centurias
pero estos comicios cuando vivieron su apogeo fue en poca republicana.
Segn la tradicin, hacia el ao 509 a.C. se produjo una conjura que derroca al ltimo rey etrusco Tarquino el
Soberbio. En lugar del rey fueron nombrados dos cnsules. Sealara la cada de la monarqua y el comienzo
de la Repblica.
Los cnsules recibieron el nombre de pretores y marchaban delante del ejrcito. Ms tarde se le cambi el
nombre por el de cnsules. Segn la tradicin esos dos cnsules se mantuvieron al frente del gobierno de
Roma hasta el ao 451 en esa lucha ante la necesidad de una reforma legislativa que dio lugar a la de las XII
Tablas. Se nombra a un colegio decenvira que elaboran la Ley de las XII Tablas.
Entre los aos 448 338 como consecuencia de las luchas sociales entre patricios y plebeyos no se pudieron
elegir a los cnsules, se designaron tribunos militares. En el 367 a.C. se dictaron unas leyes leges cicinae, que
restablecieron el consulado dual patricioplebeyo. Se nombra un pretor urbano, una nueva magistratura que
mantena el mismo nombre segn la tradicin.
Se puede dar credibilidad ala fecha de la cada de la monarqua etrusca y de la instauracin de la Repblica
pero con la derrota del rey Tarquino se crearon nuevas magistraturas que atacaron el poder polticos y militar
encomendados al rey tareas sacerdotales, tareas religiosas. Esa hiptesis viene apoyada por la superioridad de
la res
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sacrorum. El mximo poder de los sacerdotes era un cargo vitalicio e inviolable. Adems, en Roma no se
produjeron nunca rupturas bruscas.
La relacin patricioplebeya es lo que caracteriza al Repblica durante mucho tiempo. En la sociedad romana
haba dos clases sociales:
Patricio. Patres de las gentes que formaron la ciudad. Se unieron posteriormente a ella. Los patricios eran
los descendientes de las primitivas gens.
Plebe. Para unos autores eran primitivos latinos dominados por los etruscos; para otros pequeos
agricultores asentados en suelo romano, cliente separado de la gens, miembros o extranjeros emigrados. La
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situacin de los plebeyos era la misma que la de os latinos. tenan ius comercii pero no el ius connubi.
En el ao 445 a.C. se promulg una ley, lex canuleia, que reconoci el matrimonio entre patricios y plebeyos.
Entre los aos 449 337 se da un perodo de transicin constitucional y permanentemente haba lucha entre
patricios y plebeyos por el reparto del ager publicus y el acceso a los cargos polticos ms importantes. A
partir de ese momento y progresivamente los plebeyos van ocupando todas las magistraturas. La plebe se
reuna en la asamblea concilia plebis. En esas asambleas se llamaron plebiscitos. En los aos 287 y 286 a.C.
se dicta la lex hortensia y esta ley equipara los plebiscitos tanto para los patricios como para los plebeyos.
Tema 4. Repblica romana 9
Ejrcito centuriado
La Repblica se basa en una nueva forma de organizacin del pueblo y supuso que se adivin como se
formaron miembros ajenos a la gens. La reforma rompi con la organizacin gentilita anterior. El nuevo
ejrcito tuvo una organizacin que se bas en el censo histrico del ciudadano donde figuraban los bienes que
cada uno tena y se renuevan cada cinco aos.
Los miembros de las tribus eran los patres y los filii familia. Segn los miembros, se dividan en cinco clases.
Existan un total de 193 centurias del ejrcito compuesto por 18 centurias de caballeras donde seis de ellas
reunan a gentilicios privilegiados y patricios. Haba una Primera clase que constaba de 80 centurias. Las
Segunda, Tercera y Cuarta clase tenan 20 centurias. La Quinta clase tenan 30 centurias y 5 centurias
auxiliares.
Todos los ciudadanos ricos y pobres entre 16 y 60 aos se integraban en el ejrcito. Tericamente cada uno
tena igualdad de derecho de voto. El voto se realizaba por centurias y se comenzaba por las 18 centurias de
caballera. Se paraba la votacin cuando se alcanzaba la mayora. Alcanzaba hasta la Segunda clase y muy
raras ocasiones hasta la Tercera.
Magistraturas
Las magistraturas se dividan en:
Ordinarias y extraordinarias.
Mayores y menores.
Patricios y plebeyos.
Comunes y no comunes.
Caractersticas:
Anualidad. A diferencia del rey que era vitalicio, las magistraturas del rey tenan carcter imperial. El
censor duraba un lustro auque despus duraba 18 meses. El magster equitum duraba 6 meses. El resto,
duraban un ao.
Colegiabilidad. Todos eran colegiales menos las dictaduras. Se formaban por varias personas que tenan la
misma funcin y el mismo poder.
Efectividad. Eran elegidos por las asambleas populares.
Los magistrados podran ser perseguidos por la jurisdiccin ordinaria.
Responsabilidad. Se haca efectiva al final de su mandato en unos tribunales especiales.
Vocabulario 10
Potestas. Competencia que tiene el magistrado para expresar con voluntad la del Estado creando para el
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aumentar el territorio romano como consecuencia de las conquistas afluy a Roma una gran cantidad de
personas no ciudadanos y este pretor era competente para los asuntos entre ciudadanos romanos y peregrinos
y entre peregrinos entre s dentro de Roma.
El pretor fue el primero que intervino en el proceso privado ya que era competente para ver la fase in iure.
Desde el punto de vista del derecho, lo ms importante de esta magistratura fue la utilizacin del ius edicendi.
Al comenzar el mandato, el pretor promulgaba un edicto con las normas de derecho procesal que iban a regir
durante su tiempo. Con esas normas se protegieron y reconocieron los nuevos intereses y relaciones a los que
dio lugar la ampliacin de roma. De esa forma surgi un nuevo derecho que no aboli al ius civile sino que
desarroll paralelo a l y ese derecho fue el ius honorrium o praetorium.
Edil
El edil curul era un magistrado menor, patricio, curul y sin imperio. Naci en el 367 a.C. como magistratura
patricia pero ms tarde se elega un ao entre los patricios y otro en los plebeyos. Estos ediles eran elegidos
por comicios tribunos y tenan privilegio de magistrado.
Las competencias eran iguales a los ediles plebeyos y terminaron confundindose los ediles curules con los
ediles plebeyos. Las competencias eran tres:
Cura urbis. Labor de polica. Mantenimiento del orden pblico.
Cura ludorum. Organizacin de las fiestas pblicas.
Cura annonae. Abastecan cereales y regulaban los precios. Inspeccionaba el mercado de esclavos y
ganados.
Tena jurisdiccin civil y criminal.
Podan imponer multas en virtud de la coercitio, pero estaban sometidos a la provocatio ad populum ante
los comicios por tribus.
Conocan en las controversias que podan surgir al celebrarse contratos de compraventa de animales y
esclavos y llevar a cabo una regulacin en materias de vicios ocultos y ediccin.
Cuestor
Era una magistratura ordinaria, menor, no curul y sin imperio. Tena un origen muy antiguo remontndose a la
monarqua y poco a poco pierde poder durante la Repblica.
Inicialmente eran dos auxiliares de los cnsules nombrados por stos pero despus eran elegidos por tribus. El
nmero fue aumentando, empezaron siendo dos y terminaron siendo cuarenta.
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Los cuestores parricidio se encargaban de juzgar parricidios tambin haban desde los que custodiaban la
aerarium e insignias militares hasta los que limpiaban acueductos.
Magistraturas extraordinarias patricias
Dictador
Era una magistratura extraordinaria, con imperio, no colegial y no anual. No era electiva; era nombrado por
uno de los cnsules con la conformidad previa del senado y entre excnsules. Se nombraba en momentos de
gran peligro militar para roma y sus actividades eran sobre todo blicas.
El dictador nombraba a un ayudante, el magster equitum, y ambos eran investidos por la lex curiata del
imperio. La duracin en el cargo era como mximo seis meses y durante su mandato quedaban sometidas a l
todas las magistraturas y frente a l no caba la interccessio ni la provocatio ad populum. Adems quedaban
suprimidas las diferencias entre el imperium domi y el imperium militae.
Censor
Era una magistratura patricia, extraordinaria, mayor, curul y sin imperio. Compuesta por dos miembros, fue
posterior a las leges vicinae sextiae (367 a. C) y reservada en principio a los patricios pero a partir de la
promulgacin de la lex publilia philonis de censore plebeio creando (339 a. C) el segundo de los magistrados
era plebeyo.
No tena un carcter continuado. Era elegido en los comicios centuriados cada cinco aos y reciba la
investidura por la lex centuriata de potestades censoria. El mandato del censor duraba 18 meses o hasta que
terminara la realizacin del censo.
Competencias:
Realizacin del censo. Lista que expresaban los bienes que tienen los romanos.
Administracin de las tierras del Estado y arrendamiento de los impuestos y de las obras pblicas.
Enjuiciamiento de la honorabilidad de los ciudadanos. Lo realizaba a travs de la nota censoria.
Nombramiento de los senadores. Esta competencia les fue conferida por una lex ovidia el s. IV a.C.
El censor no tena imperio pero utilizaba la silla curul y la toga prpura, tena auspicio mayores no estaba
sometido a la intercesin de la plebe. Se consideraba el desempeo de esta magistratura como las ms alta
dignidad y slo la desempeaba senadores consumares. Se estimaba que era la colme de toda carrera poltica.
Se realizaba convocando a todo el pueblo al campo de marte y era obligado presentarse; en el caso de no
asistir se impona penas graves como prdida de la ciudadana y de la libertad. All se inscriba a los romanos
y sus bienes. Una vez terminaba el censo, se
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realizaba una ceremonia de carcter religioso que se llamaba lustratio y con esa ceremonia terminaba el
mandato del censor.
Magistrados plebeyos
Tribuno de la plebe
Era la magistratura plebeya ms caracterstica de la Repblica. Se cre para defender a la plebe frente a los
abusos de los patricios. Era el defensor de los plebeyos y no tena imperium pero s se le reconoci potestas.
No tena competencias de carcter positivo.
En esa funcin actuaban tanto de da como de noche y slo en la ciudad de Roma. Al principio eran dos,
despus cinco y finalmente diez. En principio fueron elegidos por los plebeyos y luego por los Comitia
Tributa.
El poder del Tribuno tena su origen en auxiliar a la plebe frente a los patricios. De esa funcin, se deriv su
caracterstica ms importante: la intercesin que la poda oponer frente a todas las magistraturas excepto el
censor y el dictador, incluso lo poda poner frente al senado.
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Tambin posea la inviolabilidad: el Tribuno era una persona sacrosanta que era amparada por leyes sagradas.
Esa inviolabilidad y le intercessio se basaban en un juramento sagrado de obediencia y defensa que realizaba
la plebe. Ese juramento fue reconocido por la lex valeria horaria de mediados del s. V a.C. Posea la coercitio
y a travs de ella el Tribuno poda llegar a encarcelar personas, imponer multas incluso a los magistrados
relacionados a veces por asuntos militares.
Una vez que la lucha de clases se fue suavizando el Tribuno se convirti en un poder poltico que impeda los
abusos dentro de Roma. Pero algunos Tribunos utilizaron su cargo fines demaggicos y para ser populares
actuaron siguiendo las indicaciones de los nobilitas.
Edil
Se confunda con el Edil patricio
Senado
Estaba compuesto por los patricios que reciban el nombre de patres y de plebeyos que reciban el nombre de
conscripti.
El senado existi siempre y era inherente al pensamiento romano. La caracterstica ms relevante del senado
fue su continuidad histrica. Era un rgano colegiado con reuniones consultivas y deliberantes. Durante los s.
III y II a.C. creci la importancia del senado debido sobre todo a la anualidad de la magistratura. El senado
fue la magistratura ms estable de la vida constitucional romana.
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El cargo del senado era vitalicio. Al principio admita slo patricios y luego tambin a los plebeyos. La lex
ovinia le confiri al censor el nombramiento de los senadores. Para ello su nombramiento se acostumbraba
seguir el cursus honrum por lo que esa funcin del censor pas a ser mecnica.
Dentro del senado, primero daban su opinin extensores, despus excnsules y as siguiendo el orden
jerrquico del cursus honorum. Entro de esas competencias se tenan en cuenta la pertenencia a clase patricia
y la ancianidad. Dentro del senado se produjo una distincin:
Senadores por derecho propio.
Senadores que tenan acceso al senado por haber desempaado una magistratura. Tena derecho a
asistir a las reuniones del senado pero no tena derecho de voto.
Los senadores tenan grandes privilegios social poltico pero tambin ciertas limitaciones:
No podan contraer matrimonio con mujeres de clase inferior a la suya.
No podan ejercer el comercio.
El nmero de senadores fue en principio 100, despus 300. En la poca de Csar lleg incuso a 900 pero el
nmero normal era 300. Haba distintas formas de ser senador:
Eleccin del censor.
Eleccin indirecta del pueblo a desempear una magistratura.
Eleccin del senado.
Forma de dejar de ser senador:
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Renuncia.
Aplicacin de la nota censoria.
Prdida de la ciudadana.
Funciones y competencias del Senado
Interregnum
Designacin de un senador como magistrado supremo por carcter temporal con el nombre de interrex. En un
principio, el interrex se elega entre los patricios; despus entre todos los miembros del senado. Por ltimo
entre los que hubiesen ostentado una magistratura patricia y curul.
Auctoritas Patrum
Facultad para rechazar las decisiones de las asambleas populares. En un principio se prestaba despus del
acuerdo de los comicios. Ms tarde se dict una ley, lex publilia Philonis de patrum auctoritates (339 a.C.),
estableci que la auctoritas deba presentarse
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antes la votacin de los comicios convirtindose en una propuesta de voto. En el apogeo de la Repblica la
auctoritas patrum se convertira en una probacin formal.
Consultum
Era la peticin de la opinin del senado acerca de un asunto realizada por un magistrado. Nunca fue
considerado vinculante pero existan medios indirectos para obligar al magistrado a seguir la opinin del
magistrado como negarle los fondos necesarios para interrumpir sus proyectos, o pedir a algn Tribuno que
impusiese la intercessio a un magistrado.
Poltica exterior
Reciba a las embajadas extranjeras, realizaba acuerdos y enviaba legados.
Para la declaracin de guerra o para la firma de un Tratado de Paz se contaba con la opinin del
senado.
Mando militar
Distribua el imperium militiae.
Enviaba legados como ayudantes de los generales en campaa.
Coordinaba las operaciones militares cuando haba varios frentes.
Reclutaba las tropas.
Financiaba los gastos militares.
Poltica provincial
Asignacin de las provincias.
Ejerca el control sobre los gobernadores de las provincias.
Administracin del Estado
Controlaba la aerarium y autorizaba su utilizacin.
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Comitia Tributa
Eran la asamblea deliberante del todo el pueblo romano organizado por tribus. Eran convocados y presididos
por magistrados mayores patricios.
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No se sabe su origen pero parece ser que surgieron porque para evitar tener acudir a los comicios centuriados,
era ms fcil convocar al pueblo por tribus.
Competencias:
Creacin de magistrado menores ordinarios y extraordinarios.
El juicio de algunos casos castigados por multa.
Votacin de leyes para las que no eran necesario el oto de los comicios centuriados.
Competencias religiosas.
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Tema 5. Instauracin de Augusto y la concentracin de poderes
Asesinado Csar en el 44 a.C., el poder se otorga por plebiscito a un triunvirato formado por Marco Antonio,
Octavio Augusto y Lpido. Este ltimo renuncia pasado unos aos y Marco Antonio se enfrenta a Octavio al
mando del ejrcito de occidente que le derrota en la batalla de Actium el 31 a.C.
El 13 de enero del 27 a.C. Augusto renuncia a todos sus poderes y cargos y manifiesta su intencin de
restaurar la tradicin republicana, pero el Senado no acepta su renuncia y le ratifica en su posicin poltica,
concedindole ms poderes y honores:
El ttulo de pater patriae.
El ttulo de Augusto, que hace referencia al augurado y que sea lo que hace decir a Augusto que a
partir del 27 a.C. no tuvo mayor potestas que los dems magistrados.
Le dotan de imperium durante 10 aos sobre las provincias no pacificadas.
El ttulo de Princeps Senatus, considerado como el mayor prestigio del Senado.
La tribunicia potestas.
El imperium proconsulare maius et infinitum sobre todas las provincias del Estado.
Se configura una nueva frmula poltica que se conoce como principado, donde hay una persona que el
primero y est a la cabeza del Estado. Augusto se considera el ciudadano con mayor poder. As fue el poltico
que institucionaliz la desaparicin de la democracia republicana y releg alas asambleas populares como
protagonistas de la actividad fsica. La historiografa de la poca est dividida entre historiadores favorables y
tambin contarios al nuevo rgimen.
El problema sucesorio
Formalmente se impuso la apariencia del reconocimiento que las asambleas y el senado prestaban a cada
nuevo prncipe gobernante. Pero se trataba de una apariencia formal ya que las asambleas populares dejan de
reunirse en el curso del s. I y el protagonismo poltico es asumido por el prncipe, el senado y el ejrcito. La
idea de transmisin dinstica del poder no es aceptada en el principado. En la designacin del nuevo prncipe
juegan un papel especial:
El gobernante en el poder que al tener carcter vitalicio asociaba a su persona e inviste de poderes a
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Justiniano es llamado a la corte de Bizancio por su to el emperador Justino, al que sucede en el ao 528.
Justiniano se siente heredero de la grandeza y de la gloria del imperio romano y aspira a la unidad del antiguo
imperio en los planos poltico, territorial, legislativo y religioso.
Plano poltico
Emprende la reconquista del antiguo territorio del imperio romano que recuperan de los vndalos el norte de
frica, Crcega y Cerdea, de los ostrogodos Italia, y de los visigodos la parte sudeste de la Pennsula Ibrica
hasta lograr la entrada en Roma. Pero el ejrcito es insuficiente para el imponente fin perseguido, por lo que
es derrotado por los persas y acaba retirndose del Occidente europeo.
Plano religioso
Occidente. El obispo de Roma se siente heredero del Pontificado del apstol Pedro y tiene pretensiones de
poder espiritual extendido a todo el orbe.
Oriente. El poder del emperador es a la vez temporal y espiritual. El patriarca de Constantinopla es una
especie de ministro para el culto religioso, dependiente del emperador.
Justiniano pretende imponer por la fuerza el cristianismo ortodoxo a sus sbditos. El dogmatismo religioso le
lleva a intervenir en cuestiones de derecho eclesistico y limitar la capacidad de obrar e incluso a perseguir a
herejes y judos. La poltica se haba sacralizado. El arzobispo de Constantinopla se encuentra sometido a la
supremaca del romano pontfice. La relacin entre le Papa y el emperador no obsta par que ste no acate
determinadas disposiciones del Obispo de Roma o intervenga en materias de naturaleza teolgica.
Tema 6. El derecho arcaico: sus caracteres y fuentes 21
En la poca primitiva, los romanos se regan por los mores maiorum pero dentro de ellos haba una mezcla de
normas religiosas y culturales, usos sociales y normas jurdicas. Estos mores maiorum constituyeron el
fundamento del ius civile. Esa mezcla de normas vena determinada por el hecho de que en la poca racial, el
derecho y la religin estaban en ntima relacin. Eso se ve porque se utilizaban las expresiones ius est, ius non
est, fast est, fas non est.
Sin embargo, poco a poco comienza a distanciarse derecho y religin y esa separacin se ve clara e la Ley de
las XII Tablas en el si. V a.C. y a finales de la Repblica se consolida ese proceso de separacin y ya cuando
el ius se alude al derecho humano y cuando se habla de fas se hace referencia del derecho divino
El derecho arcaico era muy formalista; esto significa que para que un negocio fuera eficaz haba que
pronunciar palabras o realizar gestos que venan predeterminados de forma taxativa. Si se modificaba, el acto
no sera vlido.
Ese formalismo se mantuvo hasta poca avanzada y era propio de instituciones como los gesta per aes et
libram. Otras de las caractersticas fue su tradicionalismo. Los mores maoirum se trasmitan de generacin en
generacin con todas sus formalidades y sus ritos. El hecho de que una institucin derivara de los mores
maiorum era el argumento decisivo para declararlo vlido. Ese tradicionalismo vena equilibrado por la cada
en desuso.
Las XII Tablas: significacin histrica, contenido e influencia posterior
La primera fecha fija de la historia del derecho romano es la de la Ley de las XII Tablas. Se realiz a
principios de la Repblica en el 450 a.C. y fue una obra legislativa nica en la historia del derecho romano
hasta la compilacin de Justiniano nueve siglos despus.
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La tradicin ha considerado la publicacin de las XII Tablas como una de las grandes reivindicaciones
plebeyas. Segn esa tradicin, en el 462 a.C. un Tribuno Terentirio Arsa propuso la creacin de cinco
magistrados con el fin de codificar el derecho existente pero su propuesta fue rechazada. Sin embargo, la
plebe se mantuvo firme y eligi durante 8 aos a los mismos tribunos.
Al cabo de esos ocho aos, los patricios cedieron y el cnsul Appio Claudio hizo votar una ley que cre un
colegio de diez miembros. Ese colegio estaba formado por diez patricios y esos patricios haban sido cnsules.
El colegio denomin Decenviri legibus scribendis.
Ese colegio estuvo gobernado y administrando y justicia durante un ao y discutieron cada norma con el
pueblo. Pasado ese ao, publicaron diez Tablas peor la recopilacin estaba incompleta y se eligi un segundo
colegio para un ao ms donde entraron plebeyos redactaron las tablas restantes. Sin embargo, el carcter de
algunas normas contenidas en esa codificacin y otras ms que fue la ofensa que Appio Claudio hizo a
Virginia provocaron un levantamiento popular que derroc a los decenviros y
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restableci el consulado. A pesar de todo, los dos cnsules que nombraron publicaron las XII Tablas y stas
fueron grabadas en madera o en bronce y expuestas en el foro.
La crtica histrica moderna ha puesto en duda la existencia las XII pero a pesar de ello, la mayor de los
romanistas actuales admite su autenticidad aunque hay detalles discutibles. La importancia de las XII Tablas
es que era un derecho vigente en la poca romana. Trataba derecho civil, penal y procesal. Adems en la
poca en la que surgi proporcion seguridad jurdica. Esta obra aisladamente no hubiera sido importante pero
su importancia actual se debe a que sus ideas y sus instituciones son las que conforman el derecho actual de
nuestra cavilacin.
Contenido
Tablas I, II y III. Se dedican al procedimiento. Es un aspecto que viene regulado muy minuciosamente. El
procedimiento se denomina legis actiones. Este procedimiento era formalista y solemne con muchas
palabras y gestos simblicos y tena carcter privado y voluntario. Tena dos caractersticas.
Oralidad. No haba forma escrita.
Biparticin. Tena dos partes:
In iure.
Apud iudicem.
Se regula la ejecucin de la sentencia que tiene carcter personal. El condenado que no acata la sentencia caa
en esclavitud de demandante victorioso, que podr venderlo como esclavo en el extranjero.
Tabla IV. Contiene una disposicin que parece a la transferencia temporal de un hijo a cambio de una
cantidad de dinero, establecindose que el realizar esto tres veces, producira la prdida de la patria potestad
sobre el hijo, a ttulo de sancin.
Tambin contiene una disposicin relativa a la formalidad del divorcio por parte de la mujer, que consiste en
ausentarse durante tres noches seguidas del lecho conyugal, lo que haca la voluntad de disolver el matrimonio
por parte de la mujer. No se conserva nada respecto el divorcio ejercitado pro el marido pero seguro que no
exiga la usurpatio trinoctii.
Tabla V. Regula la tutela de la mujer. sta entra en decadencia a fines de la Repblica y desaparece en el
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Principado.
En materia de herencia, se admite que los bienes se traspasen a personas ajenas a la familia, establecindose
por primera vez el legado. En el mbito de la sucesin intestada prevalece el parentesco agnaticio y el vnculo
gentilito sobre el cognaticio.
Se establece la curatela aplicable a los dementes y los prdigos no sometidos a la patria potesta que recae en
agnados y gentiles.
Tabla VI. Regulan los negocios jurdicos utilizados en el s. V a.C. para adquirir o trasmitir cosas, dinero o
potestades sobre personas. Son:
Nexum.
Mancipatio.
Usucapio.
Sponsio.
Tabla VII. Contiene disposiciones referidas a:
Solares y vas de comunicacin.
Anchura mnima de las vas en las rectas y en las curvas
Lmites entre fundos. 23
Litigios sobre deslinde y su arbitraje.
Accin procesal para delimitar los confines entre fundos.
Obligacin de cortar las ramas que pasan al fundo colindante.
Posibilidad de recoger los frutos cados en el fundo antiguo.
Tablas VIII y IX. Se refieren al derecho y al proceso penal que se caracterizan por:
Se conservan vestigios de reconocimiento de la venganza privada como forma de reparar el dao o la
ofensa recibida.
Hay elementos de naturaleza religiosa en la configuracin de ciertos supuestos delictivos y en la
imposicin de determinadas penas concretas.
Slo se considera culpable a aqul sobre el que ha recado una sentencia condenatoria dictada por un
magistrado o tribunal.
El poder coercitivo que se reconoce a algunos magistrados impide en relacin con el derecho penal de
la poca sostener la idea de que no existe delito ni pena ni ley. La mayora de los delitos y penas estn
tipificados.
Se distingue entre delitos pblicos (crimina), considerados graves para la comunidad perseguibles por
el magistrado competente y sancionados con penas personales aflictivas o pecuniaria. Tambin estn
los delicia, que son acciones delictivas graves, perseguibles slo a instancia de parte y sancionados
con penas pecuniarias.
Tabla X. Normas del derecho sacro:
Prohibicin de que sean quemados o enterrados en la ciudad los cadveres.
Prohibicin de hacer hogueras y parias funerarias a cierta distancia de los edificios.
Restricciones de gastos o lujos en los entierros.
Tabla XI y XII. Contena normas de derecho pblico. Las nicas que se conservan son aquellas que
estableca la prohibicin del matrimonio entre patricios y plebeyos; el principio de que la ley posterior
deroga a la anterior; la que prohbe los privilegios. La importancia que tuvo la Ley de las XII Tablas fue
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A pesar de secularizarse la jurisprudencia sigui siendo un oficio reservado a un clase porque los juristas
pertenecan a familias de la nobilitas. Entre las caractersticas destacan:
Era nacionalista porque estaba unida a los valores de Roma.
Era creativa porque impuls la evolucin del derecho.
Era democrtica pero slo la desempeaba los nobilitas.
Era pblica.
Era gratuita.
La actividad de esos juristas laicos fue la misma que haba desempeado los pontfices. Fundamentalmente, su
funcin era la emisin del responsa pero la actividad ms importante fue la de creacin y adaptacin de las
frmulas, de los negocios y de las acciones y la respuesta a las consultas jurdicas que les haca. Esa responsa
no slo era frente a consulta de particulares sino tambin de organizaciones jurisdicciones como los pretores.
Con la aparicin de la jurisprudencia laica se consolida la diferencia entre:
Fas. Licitud de un acto conforme a la divinidad.
Ius. Norma abstracta, derecho objetivo u ordenamiento jurdico en general.
Lex. Disposiciones concretas reguladoras de una determinada materia.
Entre los juristas ms destacados de la Repblica destacan:
Sextus Aelius Paetus Catus. Hizo Tripartita compuesta por una reconstruccin de las XII Tablas, un
cometario a sus disposiciones y un elenco de acciones procesales.
Manilius, Brutus y Publius Mucius Scaevola. Iniciaron la teorizacin sobre problemas generales del
derecho.
Quintus Mucius Scaevola. Su obra es la exposicin ordenada del ius civile en 18 libros, que constituye la
primera exposicin sistemtica sobre esta materia.
Servius Sulpicius Rufus. Escribi un comentario al Edicto del Pretor.
La jurisprudencia como fuente del derecho
Todo derecho se encuentra recogido en la ley; por lo cual, cualquier modificacin del mismo requiere una
competencia legislativa, hay que reconocer que anlogas opiniones comenzaron a abrirse paso ante el crecido
nmero de fuentes escritas en la Roma de
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Cicern y en la de Augusto. No faltan huellas patentes del criterio y concepciones personales de los juristas y
magistrados de la Repblica.
Conviene distinguir entre la poca del monopolio pontifical y la de la jurisprudencia libre. Cuando la
evolucin jurdica esta reservada a los pontfices, los ciudadanos y el magistrado judiscente, estaban obligados
a considerar el derecho subjetivo para cuya tutela los pontfices elaboraron una actio.
Creaba ciencia para la prctica y no ciencia para la ciencia. El caso que motiva la respuesta del jurista es el
inicio y la base de obras jurisprudenciales. La finalidad de todos los escritos jurisprudenciales es encontrar la
accin ms oportuna o sugerir al litigante la frmula ms adecuada para su caso.
Las escuelas jurdica clsicas
En el Principado, el grado de rigor tcnicojurdico al que llega la jurisprudencia alcanza su momento de
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mximo esplendor. El carecer clsico se refiere a la magistral y equitativa forma de plantear y resolver los
casos y problemas jurdicos que se plantean en el diario acontecer.
Los juristas en el s. I proceden la mayora de la nobleza senatorial o del orden ecuestre aunque a partir del s. II
se produce una libre dedicacin a la labor jurisprudencial de personas no pretendientes a estos estamentos y
destaca la labor de los juristas pertenecientes a las provincias.
La independencia de los juristas del poder poltico comienza a quebrantarse con Augusto que culmina
otorgando una autorizacin para emitir dictmenes a determinados juristas a lo que se reconoce la auctoritas
del propio prncipe; es denominado ius publice respondendi ex acutoritate principis. El ius respondendi coarta
la libertad jurisprudencial en el mbito de los responsa. Se distingue entre:
Jurisconsultos. Juristas beneficiados. La labor de jurisconsulto oficial no impeda su dedicacin a otros
menesteres jurdicos.
Juristas. Aquellos no beneficiados y/o emiten respuesta sin la auctoritas del prncipe o dedican su labor a la
enseanza o a escribir libros didcticos de ciencia del derecho.
El estudio de las reglas jurdicas romanas que constituyen la inmensa mayora de los actuales principios
generales del derecho en las que el principio aplicable es un principio procedente del derecho romano. Entre
las normas jurdicas romanas cabe destacar:
No se puede obligar a lo imposible.
En la duda prevalece la equidad.
El que confiesa se tiene por juzgado.
Ante una disposicin clara no cabe la interpretacin.
El derecho pblico no se pude cambiar por pactos de los particulares.
Nadie da lo que tiene.
La carga de probar incumbe al actor. 27
Los pactos deben ser observados.
Durante los dos primeros siglos del principado fue importante la labor de dos grandes escuelas del derecho:
Sabinianos. Fueron ms tradicionales en su actividad jurdica y ms cercana al poder poltico.
Pertenecieron a su escuela:
Laben.
Prculo.
Nerva padre y Nerva hijo.
Elso padre y Elso hijo.
Proculeyanos. Se haban caracterizado por una independencia de mbito de la cancillera y del consilium
del prncipe y por su actuacin innovadora en el campo jurdico. Pertenecieron a su escuela.
Capitn.
Sabino.
Salvio Iuliano.
Africano.
Pomponio.
Gayo.
Paulo.
Ulpiano.
21
Tema 8 28
La ley
Concepto
Nos encontramos con dos significados:
Ley como acuerdo.
Ley como imposicin.
Clases
Lex silia. Regula la reclamacin judicial de una cantidad de dinero cierta.
Lex Calpurnia. Regula la reclamacin judicial de una cosa cierta.
Lex Aebutia. Introduce el cambio del procedimiento de las acciones de ley al procedimiento formulario.
Lex Poetelia Papiria. Suprime la responsabilidad personal por deudas.
Lex Scribonia. Prohbe la usucapin de las servidumbres.
Lex Atinia. Prohbe la usucapin de cosas robadas.
Lex Falcidia. Materia de testamentos.
Estas son leyes pblicas reguladoras de materias de derecho privado. Otra clasificacin referida a las leyes es:
Leyes perfectas. Declaraban la nulidad de lo realizado contra sus disposiciones.
Leyes menos perfectas. No declaraban nulidad, pero s una sancin a quienes actuasen contra lo
establecido en ellas.
Leyes imperfectas. Prohben los actos contrarios, pero no invalidan ni sancionan a quienes acten contra
sus disposiciones.
Otra clasificacin distingue entre:
Leges rogatae. El magistrado solicita al pueblo su aprobacin.
Leges datae. Son dadas por un magistrado para organizar un territorio o regular una cuestin de carcter
administrativo.
Leges dictae. Designa los acuerdos o clusulas acordadas por las partes en la formalizacin de los contratos
en lo que intervienen.
Importancia jurdica de los plebiscitos
Con la aprobacin de la lex hortensia del 286 a.C., se declar la obligatoriedad de los plebiscitos para todo el
pueblo romano, lo que supuso la equiparacin de los plebiscitos a las leyes y la generalizacin de la
costumbre de dar a todos las disposiciones legislativas aprobadas a partir de ese ao la denominacin de leyes,
con independencia de la asamblea en la que hubiese sido aprobadas.
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Cuando se aprueba la lex hortensia, las diferencias entre los comitia tributa y los concilia plebis son mnimas
pero la organizacin es semejante: ambas asambleas se organizan conforme a circunscripciones territoriales y
domicilios y en la asamblea por tribus sta integrado por todo el pueblo romano por lo que apenas se advierte
distincin entre una y otra asamblea.
Las constituciones imperiales
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24
Ius vetus.
En concreto los iura son las normas antiguas que slo se conocan a travs de obras de juristas que las haban
comentado. En esta poca ya no eran consejero del emperador sino que eran servidores y haban perdido gran
parte de su prestigio personal y profesional.
Los juristas de esta poca mantuvieron bastante el contacto con los clsicos. En la segunda poca se perdi el
conocimiento de los clsicos. En la ltima poca ya con Justiniano se volvi al derecho clsico y se da una
tendencia contradictoria:
Se valora la jurisprudencia clsica por un lado.
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Se siente la necesidad de simplificar y refundir los escritos clsicos para adaptarlos a las necesidades
del momento por otro. Como consecuencia de este deseo de simplificacin, se publican varias
constituciones que aclaran el valor de las citas de los juristas.
Las ms importantes fueron dos del emperador Constantino y uno de Theodosio II y Valentiniano III. Esta
ltima es del 426 y recibi el nombre de ley de citas que estableca que tena valor de ley de los escritos de
varios juristas: Gayo, Paulo, Ulpiano; Papiniano y Modestino.
En el caso de que hubiera discrepancia, habra que seguir la opinin de la mayora. En el caso de que hubiera
empate el juez decida a no ser que entre las opiniones figuraba la de Papiniano que prevalecera.
Se conocen distintas colecciones no oficiales de iura y leges:
Fragmenta Vaticana. Son 340 fragmentos de juristas clsicos.
Consultatio cuiusdam veteris ius consulti. Relacin de escritos de juristas antiguos.
Collatio legum mosaicarum e ramanarum. Estudio comparativas de las leyes judas y las normas
romanas.
Libro sirioromano. Era derecho romano residente en Siria y algunos pensamientos jurdicos.
Reglas de Ulpiano.
Sentencias de Paulo.
Las compilaciones
En esta poca exista una gran incertidumbre sobre el derecho vigente. En la poca del principado la
jurisprudencia haba servido para solucionar este problema pero una vez que decay, se acab ese recurso.
Desde la poca de Dioclesiano aument el deseo de reunir las constituciones que estaban vigentes. Hubo dos
tentativas privadas para codificar las leges:
Cdigo Gregoriano
Se redact en oriente en la poca de Dioclesiano entre los aos 291292. Recogan rescripto. El ms antiguo
era del emperador Septimio Severo. Estaba dividido en 15 libros, stos en ttulos y los rescriptos iban por
orden cronolgico.
Cdigo Hermogeniano
Se public en el 295 y fue realizado por un grupo de funcionarios imperiales dirigido por Hermogeniano. Este
26
Cdigo completaba y pona al da el Cdigo Gregoriano y recoga los rescriptos de Dioclesiano. Los dos
Cdigos fueron completados por juristas posteriores
El Cdigo Theodosiano 35
El emperador Theodosio II intent realizar de forma oficial una compilacin de todo el derecho. Para ello en
el 429 encarg a una comisin que recogiera todas las constituciones pero este encaro no se llev a cabo.
En el 435 otra comisin se encarg de recoger todas las constituciones desde Constantino hsta Theodosio II y
las recogieron por orden cronolgico. En el 438 se termin esa obra y en el 439 entr en vigor. Theodosio II
lo envi a Valentiniano que lo acept y rigi en todo el imperio.
Este Cogido segu el orden del edicto del pretor adems del cronolgico y estaba dividido en 16 libros. Sin
embargo, en l algunas constituciones no se recogieron y otras fueron alteradas pero tuvo una gran
importancia porque fue la nica compilacin oficial desde la Ley de las XII Tablas.
Tema 11 36
La compilacin justinianea
Es la unin de cuatro partes: Codex, Digesto, las instituciones y el codex rpepetitae praelectionis.
Conocemos las instrucciones y los trabajos que llevaron a la comulacin por las Constituciones de
introduccin. Esas constituciones preceden a cada una de las partes y vienen citadas con las palabras iniciales.
En el 528 el emperador Justiniano nombr una comisin mediante una constitucin, la constitucin aec quae
necesarius. Esa comisin se encarg de recopilar las leges utilizando los cdigos, Gregoriano, Hermogeniano
y Theodosionao, ms las constituciones posteriores a Theosodio II. Esa comisin estaba facultada para
suprimir o cambiar lo que consideraba necesario. En el 529 se public el trabajo de esa comisin con el ttulo
de novus Iustinianus Codex y se publica mediante la Constitucin summa rei publicae.
En el 530 Justiniano decide compilar el ius y para preparar esa compilacin del ius era necesario eliminar las
controversias de los juristas clsicos. Ese trabajo se lleva a cabo mediante 50 constituciones que reciben el
nombre de Quinquaginta decisiones. Ese mismo ao, mediante la cosntitucin deo auctore Justiniano encarga
a otra comisin que recopile el ius.
En el 533 mediante la Constitucin Tanta se publica las pandectas o digesta. Al mismo tiempo se realiza un
tratado elemental con fines docentes que se publica en este ao con el nombre de Instituta y se publica
mediante la Constitucin imperatoriam maiestatem.
El Digesto hace necesaria una revisin del codex y en el 534 se publica esa nueva edicin mediante la
constitucin Cordinobis y la nueva edicin recibe el nombre de codex repetitae praelectionis. Al mismo
tiempo Justiniano lleva a cabo uan srie de reformas administrativas religiosas y de derecho privado que realiza
a travs de una serie de constituciones que reciben el nombre de novelas
En conjunto recibe el nombre de corpus iuris civilis.
El Digesto
Es la recopilacin de ius, sobre todo la clsica. Va precedido por tres constituciones:
Constitucin Tanta.
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28
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Se dividen en 4 libros y se trata de una obra de enseaza basada en las instituciones de Gayo. Estas
instituciones fueron redactadas por Tefilo y Doroteo y entraron en vigor a la vez que el digesto. No planean
los problemas de interpretacin del digesto porque su fuente principal, las instituciones de Gayo, han llegado
hasta nosotros.
Codex repetitae praelectionis
Se public en el 534 precedido por la constitucin cordinobis. Es una nueva edicin del codex primitivo del
ao 528 que se hizo necesaria para ponerlo en armona con el digesto.
Fue realizado por Trigoniano, Doroteo y tres abogados. Est dividido en 12 libros. Las constituciones que se
recogen van precedidas por una inscriptio; en ella figura el nombre el emperador que la public, la fecha y el
lugar. La ms antigua de las leges es de Adriano y la ms moderna de Justiniano. Los 12 libros son:
Libro I. Fuentes del derecho.
Libros II VIII. Derecho privado.
Libro XI. Derecho penal.
Libros X XII. Derecho administrativo y financiero.
Las novelas
Son las constituciones que dio Justiniano al terminar la compilacin. Trata temas de derecho pblico,
eclesistico y leyes sociales. Al inicio de cada novela figura una indicacin sobre las circunstancias sobre las
que se dio y luego la parte dispositiva. La mayora estn narradas en griego.
El inters de las novelas es darnos a conocer el verdadero pensamiento de Justiniano adoptando una actitud
absolutista considerndose representante de Dios en la Tierra.
Esas novelas no ha sido recogidas de manera oficial y llegado a nosotros a travs de tres colecciones
particulares:
Eptome Iuliano. Son 123 novelas.
Authenticum. Son 134 novelas.
Coleccin de 168 novelas realizada bajo el emperador Tiberio II.
El Corpus iuris civilis fue enviado por Justiniano a Roma y se aplic en Italia. El Corpus iuris nos ha legado a
travs de distintos manuscritos. El ms antiguo es de los siglos VIVII y se conoce como littera florentina.
A lo largo de la Edad Media circularon distintos manuscritos del Corpus Iuris que se conocen como codices
bononienses o littera vulgata. A partir de los siglos XII y XII se empez a realizar sobre esos manuscritos la
glosa o comentario por parte de los juristas medievales.
Tema 13 39
La persona
Para los romanos la palabra persona tiene el significado de hombre pero desde el punto de visto jurdico,
persona es todo ser o entidad capaz de derechos y obligaciones. Hay dos clases de personas: la persona fsica
y la persona jurdica que pude ser de dos tipos:
29
Agrupacin de personas.
Patrimonios.
Presupuestos del sujeto individual. Nacimiento
Para que el nacimiento tenga lugar hace falta res requisitos:
El ser quede totalmente desprendido de la madre.
Nazca vivo.
Tenga forma humana.
Para los romanos el feto durante el embarazo era una parte del cuerpo de la madre. Por lo que respecta ala
prueba de la vida, exista discusin entre las dos escuelas de jurisprudencia clsica:
Para los sabinianos era suficiente con cualquier movimiento del cuerpo o por la respiracin.
Para los proculeyanos tena que emitir algn grito.
En el caso de que el nio dejara de vivir poco despus de la separacin de la madre se tomaba como referencia
el criterio de la capacidad de vida independiente. Para resolver este problema, se estableci la madurez en la
estacin y esa madurez se situ entre el sptimo y el dcimo mes de gestacin.
Con respecto a la forma humana las pequeas deformidades no impedan la consideracin del recin nacido
como persona. Para facilitar la prueba de la existencia el emperador Augusto estableci mediante la ley, leges
Iulia et Papia poppaea, estableci un registro de nacimiento estableciendo 30 das desde el arto para la
inscripcin.
A pesar de no reunir esto requisitos los romanos protegieron al nasciturus. En este caso trataban de proteger
los intereses de la futura persona y los derechos posesorios. Admitan los romanos que la madre poda solicitar
al magistrado un curator ventris, persona encargada de velar los intereses econmicos del nasciturus.
Los status 40
Es la posicin o situacin en que se encontraba una persona con respecto a la comunidad organizada en el
Estado romano y existan tres status:
Status libertatis.
Status civitatis.
Status familiae.
En Roma slo la persona libre, ciudadana y pater familias poda ser titular de derechos y obligaciones.
La capacidad
Clases
Capacidad jurdica. Es la posibilidad de ser titular de derechos y obligaciones. Supone una posicin
esttica de la persona.
Capacidad de obrar. Posibilidad para el ejercicio de esos derechos y obligaciones. Si estos actos jurdicos
son lcitos se llaman capacidad negocial; si los actos son ilcitos se llaman capacidad delictual. Implica una
posicin dinmica.
Limitaciones de la capacidad jurdica
30
Hay una serie de causas que modifican la capacidad jurdica y son cuatro:
Falta de honorabilidad. Los romanos establecieron limitaciones para actividades jurdicas para las
personas que tena mala reputacin. La mala reputacin consista en una condena social denominada
infamia de hechos. sta poda tener causas establecidas por el derecho o ser decretada o por el magistrado
transformndose en infamia iuris.
Las principales causas de infamia iuris son:
Nota censoria.
Nota consular.
La infamia duraba toda la vida a no ser que el Senado o el emperador le concediera una restitutio in integrum.
Religin. Slo fue circunstancia cuando se implant el cristianismo como religin oficial y las limitaciones
afectaban a otras religiones diferentes a la oficial.
Clase social. En principio la pertenencia a ciertas clases sociales slo tena importancia en la esfera del
derecho privado con respecto al patrimonio. Desde siempre existieron en Roma patricios y plebeyos y stos
no podan con los patricios hasta que se promulg lex canuleia en el 445 a.C.
En la esfera del derecho pblico las limitaciones eran ms importantes; los plebeyos no podan acceder alas
magistraturas ni al senado durante mucho tiempo.
Profesin. Los miembros de las corporaciones profesionales impuestas por el Estado para servicios
pblicos tenan grandes limitaciones de su capacidad jurdica:
No podan dedicarse a profesiones distintas. 41
Sus bienes estaban vinculados para garantizar las obligaciones de cada corporacin.
El ejercicio de cargos pblicos aunque tena privilegios tambin tenan obligaciones como es el caso de los
magistrados provinciales, senadores y militares.
Limitaciones a la capacidad de obrar
Son:
Edad.
Sexo.
Enfermedad.
Prodigalidad
Con respecto a las dos primeras surge la tutela y con respecto alas dos ltimas surge la curatela.
Concepto de tutela
Hay un jurista romano que da el Digesto en concepto de tutela que es poder o potestad sobre persona libre que
permite y otorga el derecho civil a proteger a quien por razn de su edad no puede protegerse tambin a s
mismo.
Tipos de tutela
31
2. Accusatio suspecti tutoris. Es principio se diriga contra el tutor testamentario cuando ste hubiera actuado
dolosamente para obtener su remocin. Esta acusacin se extendi a los dems tipos de tutela.
3. Actio tutelae. Iba dirigida contra el tutor dativo. Se pretenda la reparacin del dao que el tutor hubiera
producido en el patrimonio del pupilo por una mala accin. A su vez el tutor tena la actio tutelae contaria de
la que poda obtener del pupilo el reintegro de los gastos que le hubiera supuesto la gestin de la tutela.
Curatela
Est orientada a la proteccin de personas sui iuris incapaces. La curatela va orientada a la proteccin de
patrimonio fuera de los casos de tutela. Hay varios tipos:
Cura furiosi. Para los locos.
Cura prodigi. Para los prdigos.
Cura minorum XXV annis.
La cura furiosi y la cura prodigi se remontan a la Ley de las XII Tablas. En sta se ve el nombramiento de un
curator legitimus que sera nombrado primero entre los agnados y a falta de ellos, entre los gentiles. Tambin
se ve el nombramiento de un curator honorarius, nombrado por el pretor pero para estos tipos de incapaces no
se ve el nombramiento de un curator testamentarius. Esta curatos se ocupaba de la administracin del
patrimonio y el cuidado del incapaz quedaba en segundo plano. Las diferencias que pudieran surgir entre le
curator y el incapaz se resolvan mediante la actio negotiorum gestiorum.
43
Despus de l Segunda Guerra Pnica, la incrementarse la actividad mercantil surge otro tipo de curatela que la
cura minorum XXV annis. Con anterioridad los pberes entre 12 y 25 aos podan hacer todo tipo de negocio
jurdico. Como consecuencia de su corta edad frecuentemente salan perjudicados por su inexperiencia y se
public una ley, lex plaetoria, en el 200 a.C. que estableci la posibilidad de que se pudieran rescindir los
negocios celebrados por menores de 25 aos cuando hubieran sido engaados y esta ley proporcion dos
remedios.
Restitutio in integrum.
Exceptio legis plaetoriae. Sucede en el caso de que el mayor fuera demandado por la parte contratante
en el negocio. Lo que hace es paralizar el procedimiento que contra el mayor ha sido demandado.
Poco a poco la tutela y la curatela se asimilan. En poca clsica el curator se nombraba para actos concretos
pero en poca justinianea se convierte e n institucin permanente y tambin se asemeja la proteccin jurdica
de las dos figuras.
Extincin de la personalidad
Hay que distinguir entre:
Plano fsico. Se extingue por la muerte. sta lo mismo que el nacimiento es un hecho que debe ser probado
sobre una persona que infunde sobre l cualquier pretensin.
En derecho romano no se establecieron medios de prueba de esa muerte y a veces esa prueba era difcil sobre
todo en el momento que haba fallecido varias personas que hay derecho de sucesin entre ellas. En poca
clsica cuando dos personas moran en un mismo accidente se presuma que moran a la vez. Rega el criterio
de la conmoriencia. En poca Justiniano se cambi ese criterio y estableci una presuncin premoriencia.
33
Cuando un padre y un hijo moran en un mismo accidente se presuma que le hijo haba muerte antes si era
impber; si era pber, haba muerto el padre antes. La presuncin se basaba en las distintas persistencias
fsicas.
Plano jurdico. La extincin de la personalidad se produca por la capitis deminutio maxima. La capitis
deminutio implicaba la salida de una cabeza del grupo al que perteneca. Cada miembro de una familia era
un capuz y cada individuo lo era del Estado.
Existan tres clases de tipos.
Capitis deminutio maxima. Adems de conllevar la prdida de la libertad, implicaba la de la
ciudadana y la de la situacin familiar. Los derechos patrimoniales de los que la sufran eran
adquiridos o por el Estado, acreedores o quien adquira la condicin de dueo.
Capitis deminutio media. Implicaba la prdida de la ciudadana y tambin de la situacin familiar. Se
produca cuando una persona se incorporaba a una civitas o a una colonia no romana y como pena se
produca la capitis deminutio media cuando una persona era castigada con es destierro o con la
deportacin a una isla.
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Captis deminutio mimina. Se produca cuando una persona dejaba de pertenecer a la familia de la que
formaba parte pero segu siendo libre y ciudadano romano. Se produca para la mujer en el caso de
que se celebrar la conventio in manum. Tambin se produca a travs de la adopcin y por arrogacin
y tambin emancipacin.
La idea de la persona jurdica. Asociaciones y fundaciones
Asociacin
Es una agrupacin de hombres para la realizacin de un fin comn a la que la ley reconoce la cualidad de
sujeto de derechos. Reciba distintos nombres en Roma:
Collegium.
Sodalitas
Corpus.
Universitas.
Societas.
Las haba con muy diversos religiosos, profesionales o financieros.
Entre las asociaciones de derecho pblico estara el populus romanus; lo que hoy se conocera como Estado,
que la unificacin de cives. Tambin estaban los municipias, las civitates y las coloniae. Todas estas
agrupaciones se rigen por el derecho privado.
Fundacin
Es un patrimonio destinado a un fin por actos intervivos o mortis causa con carcter de perpetuidad o de
duracin indeterminada y al que la ley reconoce la cualidad de sujeto de derecho.
Tema 14 45
Status libertatis: causas de esclavitud
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En Roma los hombres se dividan en libres y esclavos. Slo los libres tenan capacidad jurdica. El esclavo era
la persona la que la norma positiva privaba una situacin de libertad. Slo se terminaba cuando se declaraba
una institucin de libertad.
La esclavitud ocupa un papel muy relevante en la historia poltica, econmica y social de Roma. La condicin
y la consideracin del esclavo variaron mucho a lo largo del tiempo. En poca primitiva la posicin del
esclavo en la casa roma era igual a la de cualquier sometido al pater familia.
La esclavitud adquiri mucha importancia tras conquistas militares de un tiempo de la repblica. Se produjo
una gran cantidad de prisioneros convertidos en esclavos a Roma. Esos esclavos fueron utilizados como mano
de obrar para el cultivo de los latifundios. Al aumentar el nmero de esclavos, va empeorando su situacin y
se convierte en mero instrumento de trabajo. Eso da lugar alas grandes sublevaciones de esclavos y que se
produce en el ltimo siglo de la repblica. La ms famosa de ella lleg a poner en peligro la estabilidad del
Estado romano.
En esa misma poca comienza una corriente humanitaria para mejorar a situacin de los esclavos. Se adoptan
medida legislativas que limitan las facultades del dueo sobre el esclavo entre ellas la que prohbe arrojar al
eslavo a las fieras si la autorizacin del magistrado; privar al dueo de la propiedad del esclavo cuando lo
abandona por viejo o enfermo.
La situacin de los esclavos se puede concretar en:
El esclavo no tiene consideracin de persona sino de cosa; es objeto de derecho.
No tiene capacidad jurdica ni personal ni patrimonial; aunque el esclavo no tiene capacidad jurdica
en el conobium con autorizacin del dueo puede establecer una relacin con otra esclava que recibe
el nombre de contubernum. ste no se diferencia del matrimonio slo por el hecho de que no tiene
sancin legal.
Tena capacidad de obrar, negocial y delictual. Cualquier negocio que el esclavo realizara tena
consecuencia para su dueo. Poda con la autorizacin de dueo aceptar una herencia que pasaba al
patrimonio del dueo. Tambin poda cometer delitos: por los delitos privados se haca responsable el
dueo. La vctima del delito poda acudir al dueo por medio de la accin noxal que le daba al dueo
una doble opcin:
Pagar la pena pecuniaria.
Entregar el esclavo al demandante.
En el terreno patrimonial era importante la institucin del peculium que era una masa de bienes o de
dinero que el dueo ceda al esclavo par que lo administrase y se quedase con los beneficios que
sacase. La propiedad era siempre del dueo y poda revocar esa concesin en cualquier momento.
En el aspecto religioso el esclavo participaba ene el culto familiar y pblico y en los colegios
funerarios.
Causas 46
Nacimiento. Naca esclavo el hijo de madre esclava aunque hubiera sido concebido por un hombre libre.
En un primer momento se atenda ala condicin de la madre en el momento del parto pero el derecho
clsico estableci que el hijo sera libre si la madre fue libre durante algn momento de la gestacin.
Cautividad de guerra. Es la ms importante. Los prisioneros de guerra pasaba a ser propiedad el Estado
romano y ste o bien los dedicaba a servicios pblicos o los venda a particulares. El prisionero romano no
es legalmente un esclavo aunque se le designe con ese nombre y su situacin era semejante a la esclavitud.
Si fuera un esclavo perda la totalidad de sus derechos y personalidad. Parea evitar esto se crearon dos
medios:
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Ius post liminii. El prisionero romano que fuera liberado o consiguiera escapar del enemigo readquira la
libertad y se integraba en la situacin anterior como si nunca hubiera esclavo. La cautividad slo produca
la extincin de las situaciones jurdicas de derecho como el matrimonio y la posesin. Las dems relaciones
como la patria potestad se mantenan en suspenso. Si el prisionero romano mora en poder del enemigo, la
suspensin temporal del derecho se convertira en prdida definitiva de tal forma que se consideraba que la
muerte se produca en situacin de esclavitud provocando muchas consecuencias con respecto a la sucesin
hereditaria.
Fictis legis crneliae. Se considera que en el momento de caer prisionero muri siguiendo siendo libre y no
que haya muerto bajo el mando del enemigo.
Condena penal. Las personas que eran condenadas apenas graves se convertira en esclavos como las que
trabajaban las minas o a los juegos de gladiadores.
Venta trans tiberim. Una persona poda vender a otra ms all del ro Tber en poca antigua.
Sustraerse al censo.
Infrequens. Era la persona que no acuda para prestar el servicio militar.
Hombre libre mayor de 21 aos que se haca vender como esclavo puesto de acuerdo con un tercero
para dividirse despus el precio.
Mujer libre que tuviese relaciones sexuales con un esclavo a pesar de la tercera negativa del dueo.
Fur manifestar. Persona que realiza un robo.
Ingratitud del esclavo liberado con respecto a su dueo.
Noxae deditio. Entre del autor de un delito a la vctima por parte quien tiene potestad.
Modos de extincin de la esclavitud 47
Se poda extinguir por dos medios
Acto voluntario de dueo del esclavo. Manumissio
La manumissio es el acto por el que el dueo concede la liberta del esclavo; es una declaracin de voluntad
otorgada a entregar la libertad y la ciudadana. Para conceder la libertad no basta con la renuncia o el
abandono del esclavo por arte del dueo porque si lo hace, el esclavo se converta en res nullius.
Existan distintos tipos:
Manumisin solemne:
Manumissio vindicta. Era una reclamacin simulada de la libertad del esclavo realizado por un tercero
llamado adsertor libertatis ante el magistrado con el consentimiento del sueo. El tercero intervena en
nombre del esclavo y le toca con una vara vindicta afirmando solemnemente que era un hombre libre
y el dueo se allanaba. Ms tarde se simplific el procedimiento y se redujo a una manifestacin de
dueo en colaboracin el absertor ante el magistrado que ni siquiera tena que encontrarse en el
tribuna.
Manumissio censu. Consiste en la inscripcin del esclavo en el censo de ciudadanos romanos con el
consentimiento de su dueo.
Manumissio testamentum. Supone la concesin de la libertad del esclavo hecha por el dueo en su
testamento. Esa concesin poda ser:
Directamente.
Encargando al heredero que manumite al esclavo. En este caso, el esclavo se convertir en liberto del
heredero en el supuesto de que el heredero no realizase ese encargo se admiti que se pudiera reclamar ante
el magistrado para que el obligase a cumplir la voluntad del testador.
Manumisin no solemne:
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No puede acceder a las magistraturas y al senado y para el ejercicio del sufragio se adjunta junto a la masa
plebeya de la ciudad.
Derecho privado
Aparte de no tener ius connubi con ingenuas. Esa capacidad luego qued restringida ala clase senatorial y
desapareci con Justiniano. Los libertos seguan manteniendo unos antiguos lazos con sus dueos y sus
descendientes, esta relacin es lo que se conoce con el nombre de patronato y tena diversas consecuencias:
En el orden procesal, el liberto no poda demandar a su patrono sin autorizacin del magistrado.
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No poda obtener contra el patrono unas condenas en ms de los que sus medio econmicos le
perdiera pagar.
El liberto le tena que prestar al patrono ciertos servicios y ste tena derecho sucesorio ab intestato
del liberto y tena un derecho de tutela sobre los libertos impberes y sobre las libertas.
Exista un deber recproco de prestarse alimentos en caso de necesidad.
El patrono no poda entablar contra el liberto juicios que produjesen la condena a pena de muerte.
En poca del principado los emperadores conceda a los libertos la comparacin con los ingenuos a travs de:
Concesin ius anulorum aureorium. No suprima el patronato.
Restitutio natalium. Consista en tener al liberto como si hubiera nacido libre.
Status civitatis
Era la situacin de un romano con respecto a Roma. Se divida en varias categoras:
Cives
Slo ellos tenan la plenitud de derechos. En el orden pblico los cives tenan el ius suffragii o derecho de
voto en las asambleas, el ius honorarium y el derecho a servir en las legiones romanas. En el orden privado los
cives tena el ius conubii, el ius commercii o derecho a realizar intercambios comerciales, la testamenti factio
o derecho a otorgar testamento y a ser instituido heredero y el ius actionis o derecho entablar un derecho civil.
Modos de adquirir la ciudadana romana
Haba medios
Nacimiento. Se haca ciudadano romano el procreado por un ciudadano romano en un matrimonio legtimo
o nacido fuera del matrimonio por madre romana.
Omisin. Todos los manumitidos solemnemente y en poca Justiniano los manumitidos por cualquier
medio.
Ley. Hubo ciertas leyes que establecieron los medios para adquirir la ciudadana.
Concecin del poder pblico. En poca republicana el pueblo o tambin las comisiones que fundaban
colonias por lo general los victoriosos en la poca imperial.
La ciudadana muchas veces se conceda con restriccin de algunos de sus derechos como sin sufragio. En el
212 a.C. con la constitucin antoniniana el emperador Caracalla, se concedi la ciudadana a toso los hombres
del imperio.
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Peregrini 50
Se encontraban frente a los ciudadanos romanos. Son aqullos que no siendo ciudadanos vivan dentro del
mundo romano. Existan:
Peregrini alicuius civitatis. Eran los habitantes de una comunidad que despus de la conquista haba sido
respetada por Roma. Tenan su propia organizacin poltica y sus leyes.
Peregrini dediticii. Eran habitantes de comunidades que se haba sometido a Roma sin condicin. A stos
no se les reconoca derecho propio, ni podan residir en Roma. Se poda integrar esta categora como
consecuencia de una pena.
Latini
Dentro de stos, haba a su vez:
Latini veteres prisci. Eran los que habitaban la regin del lacio y perteneca a ciudades confederadas con
Roma. Estos latini tenan el ius commercii, ius conubii, la testamentifactio y el ius actionis.
Latini coloniarii. Eran los habitantes de las colonias que fund la ligar latina. Estos latini tenan el ius
suffragio cuando estaban en Roma y el ius commercii pero no tenan el ius conubii.
Latini iuniani.
Status familiae
Es la posicin en la que encuentra un hombre libre y romano en la familia romana.
Tema 15 51
La familia romana
Concepto y estructura
En Roma era muy distinto al nuestro en actual. Para los romanos la familia era un grupo de personas
sometidas a la autoridad de un jefe o pater familias. Esta institucin no se mantuvo inalterada sino que fue
evolucionando y ya en poca Justiniano se acerc a nuestro concepto actual. Estaba formada por:
Pater familias. No tena que se padre en el sentido biolgico. Cuando se alude a pater familias se hace
referencia al individuo que es independiente econmica y socialmente. El pater familias es sui iuris.
Filii familias. Tampoco tienen que ser hijos en sentido biolgico porque dentro de la categora de filii
familias pueden entrar extraos que fueran adoptados y esclavos. Se caracterizan por se alieni iuris. Dentro
de esta categora entran los hijos biolgicos, adoptivos, hijas y esclavos.
Una vez muerto el pater familias, la familia se divide en tantas como filius familias varones hay. stos
mantienen los unos con los otros un vnculo que es la agnatio.
La patria potestas
Contenido personal
El poder que ejerce el pater familias sobre la familia tiene distintos nombres dependiendo de quin se trate:
Sobre la mujer. Se llama manus maritaris.
Sobre los hijos. Potestas o patria potestas.
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apuntes del acuerdo entre el antiguo y el nuevo padre. No se exiga que l hijo prestara su consentimiento;
basta con que no se opusiera. El adoptante debe ser 19 aos mayor que el adoptado. En esta poca existan dos
tipos de adopcin
Adoptio plena. Es la que se llevaba a cabo por un ascendiente del adoptado. El filius se desligaba
totalmente de su familia originaria y se haca miembro de la nueva familia.
Adoptio minus plena. El hijo quedaba bajo la potestad de su padre natural y adquira un derecho de
sucesin legtima sobre los bienes del adoptante.
Adrogatio. Implicaba la absorcin de un familia por otra. El arrogado es un sujeto sui iuris surge una
capitis deminutio mnima y se convierte en alieni iuris. El arrogado y los sometidos a su potestad pasaban a
encontrarse bajo la potestad del arrogante que tambin adquira su patrimonio.
Para la realizacin de la adrogatio en poca primitiva se requera ciertas formalidades: previa una intervencin
de los pontfices se convocaban a los comicios curiados y el pontfice mximo realizaba una triple
interrogacin al arrogante, arrogado y pueblo.
A fines de la repblica cuando cae en desuso los curiados, desaparece la intervencin del pueblo y se sustituye
por 30 lictores. Para la adrogacin era indispensable el consentimiento del arrogante y del arrogado. En poca
justiniana se poda realizar al adrogatio por concesin del emperador.
En esa poca los efectos de la adrogacin no haban sido modificados pero en a prctica era diferente. Los
bienes del arrogado mantenan como uno de los cuatro tipos de peculio y en materia de derecho sucesorio
tampoco haba los efectos tan radicales del derecho antiguo.
Legitimacin. Apareci en poca cristiana, era la forma de convertir a los hijos den legtimos fuera del
matrimonio en unin a una concubina. Haba 3 formas:
Matrimonio de los padres.
Concesin del emperador.
Ofrenda a la curia. Casar a la hija con un decurin o presentar al hijo para el cargo de decurin.
Disolucin
En principio la patria potesta era perpetua. Por voluntad del pater familias se poda extinguir la patria potesta
por la adoptio, conventio in manu o vendiendo al hijo/a mediante mancipatio o por la noxae deditio Sin
embargo, haba casos en los que la patria potesta se extingu sin la volunta del pater familias:
Capitis deminutio del pater familias mxima o media.
Capitis deminutio mxima o media del filius familias.
Entrada en el sacerdocio del hijo/a.
Desempeo de ciertos cargos pblicos o la elevacin a la clase patricia.
Por conductas inmorales del padre.
Emancipacin. Produca una capitis deminutio mnima del hijo y era un acto por el que el hijo sala de la
patria potesta del pater familias por voluntad de ste.
El procedimiento que se utilizaba era la misma que para la adoptio. Junto a esta forma surgi la emancipacin
anastasia que se produca por concesin del
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emperador y era aplicable por caso de ausencia del hijo. Justiniano exigi para llevar a cabo la emancipacin
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la comparecencia ante la autoridad judicial estando presente el hijo. Aqu tena varias caractersticas:
Poda ser exigida por el hijo.
Era necesaria la conformidad del hijo.
El hijo mantena los derechos sucesorios respecto al pater.
El hijo conservaba el peculio castrense, quasicastrense y advertincio.
La emancipacin era forzosa cuando configuraba como condicin en una disposicin testamentaria a
favor del pater.
Era forzosa cuando el padre daba malos tratos al hijo.
Adems la emancipacin se poda realizar a cualquier edad y poda revocarse cuando el hijo mantuviese un
comportamiento ingrato.
Tema 16. El matrimonio 56
Concepto y clases
Concepto
El corpus iuris nos trasmite dos definiciones de matrimonio; una en las instituciones y otra en el digesto. Para
una el matrimonio no es un acto jurdico en el que emitan los contrayentes la manifestacin de su voluntad
sino una mera situacin de convivencia entre dos personas de distinto sexo. Para otros, ya los juristas clsicos
consideraron el consenso de los contrayentes como el nico elemento esencial en orden a la existencia del
matrimonio el cual viene as parecerse a un contrato de sociedad, surgiendo y persistiendo por voluntad de los
cnyuges.
Clases
Existen dos clases:
Matrimonio cum manu. La mujer entraba en la familia del marido por acto de sumisin. Se realizaba una
ceremonia llamada conventio in manu pero tena en cuenta la voluntad de la mujer y no solamente la de su
padre o tutor. La conventio in manu se llevaba a cabo comiendo trigo. Este acto se llamaba confarreatio.
Esta sumisin tambin se realiza a travs de una ventea simblica llamada coemptio o por el usus donde el
marido tena que usa a la mujer prolongadamente durante un ao.
Matrimonio sine manu. El hombre tena hijos con la mujer sin ser su esposa. Esta mujer esa extraa para
la familia de su marido. Esta relacin era de origen plebeyo pero poco a poco comienza a asimilarse al
matrimonio patricio por la aportacin que haca la mujer al hombre para casarse.
Requisitos
Derecho clsico
Capacidad natural. La madurez sexual presupone haber llegado ala pubertad que se daban entre los 12 y
14 aos.
Capacidad jurdica. Supone que ambos cnyuges estn la posesin del:
Status libertatis. Los romanos no reconocen como matrimonio una relacin sexual estable ente esclavos.
Status civitatis. El matrimonio slo es accesible a los ciudadanos romanos. Excepcionalmente se puede
conceder el derecho a contraer matrimonio romano.
Consentimiento. Par la existencia del matrimonio es requisito indispensable el consentimiento de los
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Divortium sine causa. Divorcio arbitrario que arranca de uno de los cnyuges sin base una justa causa.
Divortium communi consensu. Tampoco hay una justa causa, pero s el acuerdo entre los cnyuges para
disolver el matrimonio.
El concubinato y el contubernio
Concubinato
Es una unin estable entre un hombre y una mujer pero que carece del honor matrimonii y de la affectio
maritalis. La prole nacida de tal unin no tiene la consideracin de legtima y no cae bajo la patria potestas del
pater familias. El concubinato es una relacin de hecho no regulada por el derecho: si se da con la persona
adecuada no produce efectos jurdicos ventajosos o nocivos, simplemente es ignorada por el orden jurdico.
Con la entrada del cristianismo el concubinato se mira con disfavor. Justiniano lo eleva la nivel de un
matrimonio morgtico para irlo equiparando al matrimonio legtimo.
Contubernio
Unin carnal entre esclavos o de una persona libre con esclava que carece de la consideracin jurdica de
matrimonio.
Tema 17. Relaciones patrimoniales entre cnyuges 59
La dote
Definicin
Es un conjunto de bienes que la mujer entrega al abrid para subvenir las necesidades y gastos que la vida
matrimonial supone.
El marido era el destinatario de la dote. Cuando ella fuese sui iuris y contrajera un matrimonio cum manu sus
bienes pasaran automticamente al marido. Si la mujer era alieni iuris se requera un acto de entrega al
marido de los bienes con los que los parientes de la mujer o sta misma quisiesen contribuir las cargas
matrimoniales.
Clases de dote
1. Dote necesaria. Constituida por la mujer, su padre o ascendiente paterno y excepcionalmente por la
madre.
Dote voluntaria. Constituida por cualquier otra persona.
1. Dos profecticia. Constituida por el padre o ascendiente paterno de la mujer.
Dos adventicia. Aportada por otras personas.
Dos aestimata. Es aquella cuyo valor ha sido tasado al constituirla. Se distinguen:
Dos estiamta venditionis causa. La constitucin se juzga equivalente a una venta hecha al marido, y la
tasacin asimilada al pretium, que le marido entregar cuando se disuelva el matrimonio.
Dos aestimata eaxationis causa. La finalidad de la tasacin se cie a establecer el lmite de la
responsabilidad del marido en caso de falta restitucin.
Dos recepticia. El constituyente ha convenido la devolucin para cuando se disuelva el matrimonio.
Bienes parafernales
En muchas ocasiones no se constitua la dote con todo el patrimonio de la mujer, sino con una arte del mismo.
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El resto eran bona extradotem, sobre los que la mujer conservaba todas sus facultades de propietaria como si
no estuviera casada. La mujer es respecto de ellos una propietaria como otra cualquier titular de tal derecho.
Es ms frecuente calificar de bienes parafernales a aquello que excluidos de la dote son entregados por la
mujer al marido para que los administre y emplee sus frutos circa se et uxorem. Consistan en muebles, joyas,
vestidos, utensilios domsticos, praedia y crditos. El rgimen de estos bienes parafernales fue regulado por
Justiniano disponiendo:
Que la propiedad de tales bienes pertenece ala mujer.
El marido puede entablar acciones en nombre de su mujer sin necesitar la cautio de rato.
El marido ha de emplear las rentas para gastos de ambos cnyuges.
En la administracin, el marido responde hasta la culpa leve in concreto. 60
Para obtener la devolucin, la mujer puede servirse de las acciones de depsito o mandato, de la reivindicatio
o de la condictio.
Donaciones entre cnyuges
Estaba integrada por la cantidad de bienes que el futuro marido regalaba ala mujer antes de las nupcias o
durante matrimonio. Era considerada como un fondo de reserva para el caso de viudez o el de disolucin del
matrimonio por divorcio imputable al marido.
En los textos clsicos solo reflejan el evitar que rozasen la prohibicin de las donaciones entre los cnyuges,
destacando su realizacin prematrimonial. Pero en el derecho posclsico, la importancia y distinto carcter de
la donatio motiv la actividad legislativa de los emperadores.
Comenz por elevarse la condicin de que el matrimonio tuviera lugar; si el matrimonio no se celebraba, la
donacin se devolva. Tal norma es reglamentada en la constitucin de Constantino donde dispona que si el
varn es el que se niega al matrimonio, no puede pedir la devolucin de la donatio; y que en la los dems
casos en que la repeticin es posible podrn pedirla su padre, su madre y los hijos habido en un matrimonio
anterior. Otra norma extenda el derecho a todos los herederos del marido y limitaba la devolucin de lo
donado interveniente osculo.
Otras constituciones imperiales reglamentaron el destino que haba de seguir la donacin al disolverse el
matrimonio, en el sentido limitar a un derecho de usufructo las facultades de la mujer viuda sobre los bienes
donados, reservando la propiedad para los hijos y limitando a la mitad de la parte de donacin con la que se
quedaba la mujer en beneficio del padre o de la madre del marido, a los cuales se destinaba la otra mitad.
Esta cuestin del destino de los bienes donados una vez terminado el matrimonio resulta afectada por dos usos
muy frecuentes:
El de que la mujer, una vez recibida la donacin, constitua con ella la dote y la entregaba al marido.
El de convenir por pacto la parte con que haba de quedar la mujer.
Obligando a que en tales pactos se fijase como lucro de la mujer la misma porcin que el pactum dotale fijase
como lucro del marido, igualando las cuantas de la dos y de la donatio y dictando otras medidas semejantes
que parece insinuar un rgimen econmico matrimonial de comunidad limitad de bienes.
Tema 18. El negocio jurdico 61
Concepto y clases
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Concepto
Es el acto humano de manifestacin de voluntad que produce dentro de los requisitos fijados por el derecho
los efectos jurdicos queridos por quien los realiza.
Clases
Hay distintas clases:
En funcin del nmero de declaraciones de voluntad.
Unilaterales. Son los que surgen por la manifestacin de voluntad de un solo sujeto.
Bilaterales. Son los que requieren la manifestacin de voluntad de dos o ms sujetos.
Por razn de la causa del negocio.
Causales. Son aquellos para cuya existencia la ley exige junto con otros requisitos una causa. Si esta causa
no existe, no hay negocio.
Abstractos. Son aquellos en los que solo se requiere la realizacin de la forma prescrita para su existencia.
Por razn de la causa de enriquecimiento.
Onerosos. Son aquellos en los que se adquiere un derecho o una ventaja econmica mediante una
contraprestacin.
Gratuitos. Son aquellos en los que se adquiere una ventaja econmica sin una contraprestacin.
Por el momento de producir sus efectos.
Intervivos. Son aquellos que producen sus efectos en vida de su autor.
Mortis causa. Son que van a producir sus efectos despus de la muerte de su autor y sirven para regular el
destino de su patrimonio.
Por razn de la forma.
Formales o solemnes. Son aquellos en los que la ley prescribe una forma precisa y taxativa. Tiene forma ad
solemnitatem.
No formales o no solemnes. Son aquellos en los que la partes puede expresar su voluntad en cualquier
forma sierre que queden clara y manifiesta. La forma tiene un valor ad probationem.
Elementos
Esenciales comunes
No pueden existir si ellos negocio jurdico y son dos:
La voluntad. Es el elemento subjetivo y consiste en el deseo consciente de concluir el negocio y alcanzar
sus efectos. En el antiguo ius civile no tena relevancia frente a la forma. Los negocios del ius civile eran
tpicos
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y solemnes. El problema de la discrepancia entre la forma y la voluntad surgi en la poca republicana y se
manifest en un litigio en el 93 a.C. y se llamaron causas curianas que trataba de la interpretacin de una
clusula testamentaria. En esa causa curiana triunf la interpretacin favorable al testador frente al sentido de
las palabras. Despus de una larga evolucin se pas de la interpretacin literal tpica a la individual.
Se manifiesta o bien por el propio sujeto o por otra persona. Las maneras de exteriorizarse la voluntad son
mltiples:
Por naturaleza del medio empleado. Actos, gestos o actitudes del sujeto que pueden ser movimientos de
cabeza o incluso el silencio.
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Mixtas. La realizacin depende en parte de la voluntad de una de las partes y en parte del azar.
Suspensivas. Son aquellas en las que la produccin de los efectos del negocio se hace depender del
cumplimiento de la condicin.
Resolutorias. Son aquellas en los que el cumplimiento de la condicin se hace depender el cese de los efectos
del negocio.
Fases:
Pendente condicione. Una vez que se ha celebrado el negocio se desconoce si la condicin se cumplir o
no.
Existente condicione. Es el momento que la condicin se verifica. En este caso el negocio es considerado
puro como si nunca hubiera estado sometido a condicin.
Deficiente condicione. Se produce cuando se sabe con certeza que la condicin no se procesar. El negocio
no despierta ninguna eficacia y se considera como si nunca hubiera conocido y se extingue todos los efectos
que hubiera podido producir por anticipado.
Trmino. Es un acontecimiento futuro y cierto a partir del cual un determinado negocio jurdico comenzar
a producir sus efectos o cesar de producirlos.
El trmino es un acontecimiento futuro pero existe la certeza de que el acontecimiento se producir. Puede ser
cierto, no slo que se va a producir el evento, sino tambin cuando va a producirse o ser cierto que el
acontecimiento se producir, aunque sea incierto cuando.
El trmino puede ser, suspensivo o inicial o resolutorio o final, segn se trate de que el negocio comience a
desplegar sus efectos o cese de producirlos a partir de un momento determinado. La virtualidad del trmino es
aplazar los efectos del negocio. De ah que cualquier relacin jurdica exista ya desde su constitucin, aunque
el da cierto no ha llegado an.
Modo. Es una clusula del negocio jurdico por la que se impone al destinatario de un acto de liberalidad de
una conducta determinada.
Tema 19 64
Ineficacia del negocio jurdico
Hay nulidad cuando el vicio es tan esencial que para el ordenamiento jurdico es como si el negocio no
existiera, do forma que no produce ningn efecto tpico. Hay anulabidad cuando el negocio jurdico produce
sus efectos, pero est amenazado de impugnacin por parte del interesado.
La invalidez del negocio jurdico se complica en el derecho romano por el dualismo entre ius civile y el ius
honorarium, que ofrece una tipificacin de los supuestos de nulidad y anulabilidad: un acto que es vlido para
ius civile puede no serlo en el ius honorarium y viceversa. Aunque el formalismo exagerado del ius civile
determina al nulidad de actos jurdicos a l sometidos, ofrece tambin casos de anulabilidad, siendo el ms
conocido la querella inefficiosi testamenti, por la que el heredero forzoso puede impugnar el testamento. En el
derecho honorario la nulidad y anulabilidad se encauzaban a travs de la denegatio actionis, restituio in
integrum y exceptio.
Causas de invalidez
Son:
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Ius dicere. Es declarar ante las partes las normas jurdicas aplicables al caso concreto.
Dare denegare actionem. Conceder o denegar la accin.
Iudicium dare. Designar el juez o ratificar el elegido por las partes.
Iudicare iubere. Orden Zeus e da al juez para que juzgue por parte del pretor.
La iursidictio se concreta en tres palabras: do, dico, addico. Este significado originario de iurisdicto que se
limitaba a la actuacin del magistrado en la fase in iure fue ampliado despus a otras series de actos en los que
no interviene el juez privado que pueden ser:
Actos no litigiosos pero relacionados con el proceso.
Actos no litigiosos independientes del proceso.
Tipos:
Contenciosa. Designa la actividad del magistrado en las controversias civiles.
Voluntaria. Se refiere a la actividad del magistrado en los casos en los que no existe litigio sino una
colaboracin en determinados actos.
La actio
Concepto
Existen dos conceptos de actio:
Punto de visa formal. Es el acto inicial del procedimiento.
Punto de vista material. Es el medio jurdico para obtener el reconocimiento, satisfaccin y sancin de un
derecho subjetivo reconocido previamente por el ordenamiento jurdico o para pedir al magistrado la
proteccin que hay prometido en su edicto para un tipo determinado de accin.
En Roma si no exista una actio concedida es como si no hubiera existido el derecho.
Definicin de proceso
Sucesin en un caso concreto de los actos procesales.
Clases de actiones
1. Actio in rem. Se dirige a la obtencin de una cosa.
Actio in persona. Se dirige contra una persona determinada para que haga algo, d algo o responda por
algo.
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Actiones mixtae. Son a la vez reales y personales. A travs de ellas se persiguen tres clases de cosas:
Divisin de una herencia.
Divisin de una propiedad.
Aplicacin de unos lmites.
Actiones in rem scriptae. Son de carcter persona; protege un derecho de obligacin pero tiene eficacia
real porque pueden dirigirse contra cualquiera que se encuentre una determinada situacin.
1. Actiones civiles. Se basan en el ius civile.
Actiones honorarias. Son las concedidas por el pretor. Se distinguen cuatro tipos:
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tiles. El pretor reconoce un supuesto similar a otro contemplado por el ius civile.
Ficticias. El pretor considera como existente un hecho inexistente o a la inversa.
In factum concertae. El pretor se basa en hechos; ordena que si se da determinadas circunstancias
ordena al juez que condene aunque no haya ley.
In ius conceptae. Se basan en el ius civile y es opuestas a la anterior.
1. Acciones scripti iuris. El juez debe atenerse en la pronunciacin de la prueba al contenido de la intentio.
2. Actiones bonae fidei. El juez puede tener en cuenta determinadas circunstancias que se de en el caso.
e) 1. Actiones privadas. Slo las puede interponer el propio interesado. Existen tres tipos:
Reipersecutorias. Persiguen una cosa.
Penales. Imposicin de la pena.
Mixtas. Las dos cosas.
2. Actiones populares. Pueden ser ejercidas por cualquiera.
f) Acciones arbitrarias. El juez puede conceder al demandado la posibilidad de destruir o exhibir la cosa que
se reclama para evitar la pena pecuniaria.
g) 1. Acciones perpetuas. En poca clsica son las que tienen plazo de interposicin. En poca posclsica
prescriben a los 30 aos.
2. Acciones temporales. Tiene sealado unos plazos. En poca posclsica se prescriben antes de los 30 aos.
h) 1. Acciones ex contractu. Nacen de un contrato.
2. Aciones ex delicto. Nace de un delito.
i) 1. Acciones directas. Nacen de un contrato frente a la persona obligada.
2. Acciones contrarias. Son las que tienen el obligado contra el acreedor.
rganos judiciales
Inicialmente en roma eran dos:
Magistrados con iurisdictio.
Jueces o ciudadanos particulares.
En poca monrquica la iurisdictio la tena el rey o sus delegados. Con la repblica, la iurisdictio la tena los
cnsules y los magistrados extraordinarios. Cuando se cre la magistratura del pretor, la iurisdictio pas a los
pretores y en la ciudad de Roma
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tambin tena la iurisdictio para ciertos casos los ediles curules. En la provincia la ejerca el gobernador o sus
delegados. Todo esto en la fase in iure del procedimiento. En la fase apud iudicem poda intervenir o bien una
sola persona, o varias de los miembros de los colegios permanentes.
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73
En esta fase se realizaba la prueba de cada una de la partes. En la valoracin de la prueba hubo una
evolucin. En principio exista una valoracin objetiva pero ms tarde se pas ala valoracin libre de
la prueba.
La carga de la prueba incumba al que afirmaba y no al que negaba, por tanto, al demandado. La
prueba tena que prepararla y aportarla las partes y los medios fundamentales de prueba era los
testigos y tambin caba la confusin.
Sentencia
Era la opinin de juez o jueces sobre el litigio. Decida el derecho entre las partes y el juicio se
terminaba. Poda ser proclamada ante las partes por el juez o por el presidente del tribunal cuando
eran varios jueces.
Tema 22. Procedimiento formulario 74
Orgenes
El procedimiento de legis actiones nicamente era aplicable a los ciudadanos romanos. Cuando las
relaciones con extranjeros se hacen ms frecuentes en Roma, los juicios se vuelven inevitables y nace
una nueva magistratura, el pretor peregrino que se encarga de resolver las controversias entre
ciudadanos y extranjeros a travs del procedimiento formulario.
La novedad consiste que en vez las partes tienen que decir ante el magistrado palabras solemnes
predeterminado expone libremente sus pretensiones que luego de mutuo acuerdo resume en un
documento llamado la frmula. La frmula es un documento que resume la controversia entre las
partes y que luego es remitida por el magistrado al juez y le sirve para decidir el litigio.
Fase in iure
Antes de iniciar el proceso, el demandante tena que dar a conocer al demandado la accin que
pensaba entablar contra l y la poda dar a conocer por medo de una copia o mostrndosela en el
tabln del edicto del pretor. Adems tena que mostrarle los documentos y pruebas que pensaban
utilizar en su contra. Este trmite se conoce como editio actionis. El pretor le conceda la demandado
una actio in factum contra el demandante si no realizaba la editio actionis o la haca de forma
defectuosa.
A partir de ah el proceso comenzaba con la llamada in ius vocati o citacin ante el magistrado. El
demandado estaba obligado a comparecer ante el magistrado para ello tenia que contesta a la citacin
con una promesa solmene que reciba el nombre vadimonium. Adems tena que presentad un viudex
o por medio de fiadores. Si el demandado no compareca, se produca graves consecuencias
patrimoniales para l:
Embargo de la cosa objeto del litigio.
Embargo de la totalidad de su patrimonio.
Una vez presentadas las partes ante el magistrado, el demandante anuncia la accin que va a utilizar y
la solicita. Esa solicitud se llama postulatio. En ese momento el magistrado realiza el causae cognitio
que es el examen de los llamados presupuestos procesales.
Ante la postulatio actionis el demandante puede preguntar al demandado sobre algunas circunstancias
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concretas. Esas preguntas reciben el nombre de interrogaciones in iure. En ese momento o bien el
magistrado concede la accin o bien la deniega. En el caso de que conceda la accin se puede
producir tres acontecimientos que pueden terminar con el proceso:
Transaccin y pacto entre los litigantes.
Confessio in iure. Es el allanamiento del demandado que equivale ala sentencia y sino se cumple da
lugar a la ejecucin.
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Iusiurandum in iure. Juramento ante el tribunal. En casos muy especiales el demandante recurre a
este medio. En este caso, mediante ese juramento se remita la decisin del litigio al resultado del
juramento y no a la decisin el juez. Ese iusiurandum in iure era necesario y decisorio. Cuando el
demandante peda la demandado que jurara que deba una determinada cantidad del demandado poda
adoptar tres posturas:
Juraba que no deba nada y entonces ala absuelto.
Devolva el juramento al demandante y si ste juraba que le deba esta cantidad era
condenado.
Negar a jurar y perda el litigio.
Si el proceso no terminaba as, el magistrado autorizaba la frmula y terminaba la fase in iure.
Litis contestatio
Se verifica en la fijacin definitiva de la frmula que e ha de constar en unas tablillas. Es el momento
central del proceso. La importancia de la litis contestatio se ven sus efectos:
Consumicin de la accin. Se ve en la forma ne bis in idem y non bis in idem. Esa consumicin de la
accin opera de dos formas:
Automticamente. Ipso iure.
Por va de excepcin. Se realiza a travs de una excepcin que concede el pretor que es la
exceptio re iudacate vec in iudicium deductae.
Litis pendencia. No se puede interponer otra accin contra el demandado mientras no se resuelva el
primer juicio.
Las cosas objetos del juicio no pueden ser vendidas.
Efecto novatorio. Si el deudor ante de la litis contestatio deba una cantidad por un sponsio despus de
la litis contestatio pasara a deber esa misma cantidad por la sentenicia judicial a la que acept
someterse a raz de la litis contestatio.
La frmula y sus estructuras
La frmula era un documento redactado en una tablilla de doble cara escrito en la parte interna y
copiado en la eterna. Este documento era sellado por las partes y los testigos en la fase in iure y luego
se abra en la fase apud iudicem. Poda contar de:
Partes ordinarias. Eran cuatro:
Intentio. Es la parte de la frmula donde expresa la retensin del actor o demandante. Puede ser de
dos tipos:
In ius concepta. Se basa en el ius civile.
In factm concepta. Se basa en un hecho protegido por el pretor
Adems de la intentio poda referirse a un certum o a un incertum. El primero cuando se refiere a una
cosa determinada o una cantidad determinada de dinero y el segundo cuando hay que determinar en el
litigio la cosa o la cantidad del dinero.
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Demostratio. Es la parte que se coloca siempre al principio para designar el asunto de la demanda.
Sirve para aclarar y completar la naturaleza de la reclamacin cuando la accin trata sobre un
incertum.
Condemnatio. Es la parte de la frmula que concede al juez la facultad de condenar o absolver.
Consiste siempre en una cantidad de dinero. Puede ser cierta o incierta; es cierta cuando ya la cantidad
que tiene que pagar el demandado viene establecida en la frmula. Es incierta cuando esa cantidad la
tiene que fijar l juez dentro de unos mrgenes ms o menos amplio concedidos por el magistrado y
mediante una estimacin.
Existen distintos casos de condemnatio incerta: unas veces se la impone al juez una cantidad como
lmite mximo para condenar, otras veces se estableca el llamado benficium competentiae. Otra clase
es la que se le fija al juez como parmetro para establecer la equidad.
Adiudicatio. Se faculta al juez para poner fin a un estado comunidad tribuyendo a cada uno de los
comuneros o coherederos su parte correspondiente.
Partes extraodirnarias:
Exceptio. Es una parte de la frmula que permite la demandado oponer a la accin del demandante
una legacin que paralice su eficacia. Va situada entre la intentio y la condemnatio.
Puede suceder que una vez admitida la exceptio sea contrarrestada por otra del demandante que se
llama replicatio y frente a ella caba tambin una contestacin del demandado que se llamaba
duplicatio. Las clases de excepciones que existan eran:
Perentorias. Paralizar d forma definitiva la accin.
Dilatorias. Tiene una validez temporal.
Praescriptio. Se colocaba al principio de la frmula y serva para concretar o limitar el objeto del
juicio. Existan dos tipos de praescriptio:
Praescripto pro actore. A favor del actor.
Praescriptio pro reo. A favor del reo.
Caractersticas del procedimiento formulario
Pertenece al ordo iudiciorum privatorum y se divide en dos fases: in iure y apud iudicem.
El magistrado interviene ms que en el procedimiento de legis actio.
La frmula escrita es tpica para cada caso..
Se crea la exceptio.
La condena es siempre pecuniaria.
Sentencia y su ejecucin
Es la opinin personal que debe dar el juez acerca de la cuestin plateada una vez que haya valorado
las pruebas de las partes. La sentencia es una iudicatum. En el procedimiento clsico poda el juez
excusarse de dictar sentencia alegando que el asunto no el resultaba claro.
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La sentencia del juez tena fuerza de cosa juzgada y exclua toda revisin; no era apelable. La
sentencia produca un efecto similar a la litis contestatio, una novacin necesaria. Poda ser de varios
tipos:
Absolutorias.
Condenatorias.
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Declarativas.
Constitutivas.
Ejecucin de la sentencia
En la poca del procedimiento formulario la ejecucin era sustituida por la aestio iudicati que era
solicita por el demandante en el trmino de 30 das a partir del momento en que se pronunciar la
sentencia. Si el demandado se opona y perda la condena era el doble.
La ejecucin patrimonial se diriga contra todo el patrimonio del ejecutado. El pretor decretaba la
llamada missio in bona y ste tiene la finalidad de conservar y administrar el patrimonio y supone que
se pone al acreedor en posicin del patrimonio del ejecutado. Cuando se traba de varios acreedores se
nombraba un curator bonorum que se ocupaba del patrimonio. Ese decreto que el potro publicaba para
poner en conocimiento de posibles acreedores esa ejecucin patrimonial y se publicaba durante un
determinado tiempo. Si en ese plazo el deudor no paga o ceda los bienes a los acreedores, el
ejecutado caa en infamia.
Si no ocurra ninguna de las dos cosas, el pretor emita un segundo decreto en el que autorizaba a los
acreedores a nombrar un magster bonorum ste estableca las condiciones para la venta de la bienes
que la veditio bonrum y proceda a vender los bienes en pblica subasta. El magster bonorum
adjudicaba los bienes al mejor postro que reciba el nombre de bonorum emptor. ste tena que para a
los acreedores y reemplazaba el condenado en la titulariza de su derecho ya dems el pretor le
conceda acciones para reclamrar a los deudores del ejecutado. Las acciones eran.
Actio nutiliana. Cuando el deudor estaba vivo.
Actio serviana. Cuando el deudor haba muerto.
Si el ejecutado no quera llegar ala venta de su patrimonio, exista otra norma de ejecucin menos
radical que era la distractio bonorum que consista en la venta de bines por partes dentro del
patrimonio y pare ello se nombraba un curator bonorum.
Si el deudor para perjudicar a sus acreedores enajenaba su patrimonio para caer en la pobreza de
forma voluntaria, se revocaba la distractio bonorum y se dictaba el llamado interdictum fraudatorium.
En poca ms avanzada se conceda la actio pauliana.
Exista un tercera forma de ejecucin de la sentencia; la cessio bonorum. Era la posibilidad de que el
ejecutado cediera sus bienes a los acreedores si resultara absuelto. Evitaba la as la nota de infamia y
dems se le conceda el benficium competentiae u la venta total de su patrocinio.
Tema 23 78
Interdicta
Son rdenes del pretor par resolver provisionalmente una situacin y tiende a ordenar la exhibicin
por la restitucin de algo o a prohibir que se cambie una determinada situacin mediante violencia.
La parte interesada tena que citar del pretor el interdicto mediante una postulatio interdicto. El pretor
examinaba de forma breve los hechos alegados por si lo estimaba, emita un decreto que contena la
orden referente a lo que trataba. Si el demandado no acataba esa orden, se poda iniciar la ejecucin
mediante el procedimiento ex interdicto.
Exista otro medio de ejecucin que era el procedimiento per formulam arbitraria que consista en que
se peda la designacin de un rbitro. Este procedimiento se utilizaba en los interdictos restiturios y
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exhibitorios.
Tipos de interdicta
Existan:
1. Interdictos prohibitorios. El pretor prohbe algo.
Interdictos exhibitorios. El pretor manda exhibir algo.
Interdictos restitutorios. El pretor manda sustituir algo.
1. Interdictos simples. Slo hay un demandante y un demandado.
Interdictos dobles. Las dos partes son a la vez demandante y demandado.
1. Interdictos temporales
Interdictos perpetuos.
Dentro de los interdictos los ms importantes son los que se refieren a la posesin. Son de tres tipos:
Retinenda possessionis. Retienen la posesin.
Recuperandae possessionir. Recuperan la posesin.
Adipiscendae possessionis. Adquieren la posesin.
In integrum restituciones
Son la reintegracin a un estado jurdico anterior. Eran resoluciones del magistrado por las que
consideraban inexistente un acto jurdico que a pesar de reunir los requisitos para su validez, chocaba
con la equidad, produciendo una situacin patrimonial injusta. Para que se diese la restitutio in
integrum haca falta:
La existencia de un perjuicio irreparable por la aplicacin del ius civile.
Que diese algunas de las causas recogidas en el edicto del pretor.
Que no existiese otro medio para la reparacin perjuicio.
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Era un recurso supletorio y extraordinario porque supona una derogacin de los principios del ius
civile. Las causas eran:
Por violencia o intimidacin.
Por engao.
Por minora de edad.
Por ausencia.
Por capitis deminutio.
Por error.
Por fraude de acreedores.
Missio in possessionem
Era el acto por el que el pretor autorizaba a una persona a tomar posesin de los bienes de otra. La
missio in possesionem se poda referir a la totalidad del patrimonio y se llamaba missio in bona y
cuando se refera a bienes concretos era missio in rem.
Venan pronunciadas en el edicto del pretor como aquella que conceda para tomar posesin de los
bienes del condenado o la que conceda para asegurar los bienes legados o la que se conceda por el
dao temido. Consistan en una mera detentacin de los bienes para su conservacin administracin.
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Stipulationes paretoriae
Eran contratos verbales que el pretor ordenaba realizar en su presencia a las partes en la forma de la
stipulatio. Cuando slo se pronunciaba un promesa, se llamaba repromissio y cuando el cumplimiento
de la promesa se garantizaba mediante una fianza se llamaba cautio o satisdatio.
Las estipulaciones pretorias podan ser de dos tipos:
Procesales. Servan para garantizar la marcha del proceso y entre ellas estn la cautio iudicatum solvi
que era para asegurar el cumplimiento de la sentencia.
Extraprocesales. Estn la cautio damni infecti; es igual que la missio in possessionem.
Tema 24. El procedimiento extraordinem 80
Origen y evolucin
Este procedimiento se empez a utilizar en la poca imperial con carcter extraordinario pero poco a
poco fue ganando terreno en poca clsica se convirti en proceso ordinario en poca posclsica.
Inicialmente se utilizaban para:
Fideicomisos.
Tutelas.
Alimentos entre parientes.
Las reclamaciones sobre el status de la persona.
La concentracin del poder en manos del emperador determin que l procedimiento extraordinem
fuera desplazando al formulario hasta que en el ao 342 qued derogado el procedimiento formulario.
En las provincias, el nico procedimiento que se conoca era el extraordinem.
Caractersticas
Todo l se realiza en una sola fase. Desaparece la in iure y la fase apud iudicem; por ello la
litis contestatio pierde su importancia.
La citacin del demandado tiene carcter semioficial. Puede ser citado de forma privada pero
tambin por orden judicial o por edictos.
El procedimiento se tramita ante magistradosjueces que actan como delegado del prncipe.
El demandante tiene que presentar junto con el escrito de demanda las pruebas de que intenta
valerse y lo mismo con el escrito del demandado. Adems las partes pueden pedir la
interrupcin del proceso para acortar nuevas pruebas.
La sentencia puede se objeto de recurso de apelacin y eso implica presentar las actuaciones
por escrito al rgano superior por lo que se impone el principio de escritura frente al de
oralidad.
Tiene unas costas muy elevadas y eso determina la desigualad de oportunidades entre las
partes.
Contenido del proceso
El procedimiento empieza con la citacin del demandado que recibe el nombre de litis denuntiatio y
se poda hacer por escrito o de forma oral. En poca de Justiniano, la citacin se realizaba por escrito
mediante el llamado litis convetionis. se no slo serva para citar sino que tambin contena la de
manada. Una vez que se reciba ese libellus conventionis del demandado poda hacer una confessio o
allanamiento a la pretensin del demandante y en ese caso no continuaba el proceso. Si no se produca
ese confessio, el demandado tena que responder por medio del libellus contradictionis y se
comprometa a comparecer ante el tribunal y para ellos prestaba una garanta con fiadores y esa
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garanta era la cautio indicio sisti. Si el demandado no compareca, el proceso continuaba en rebelda.
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La litis contestatio perdi la importancia que tena en el procedimiento formulario y los efectos de la
litis contestatio los produjo la sentencia. Cuando las partes comparecen ante el magistrado, se celebra
el debate oral con intervencin de los abogados. Las partes reproducen sus alegaciones de los escritos
de demandas y contestacin. Las excepciones perentorias pueden ser alegadas en cualquier momento
procesal.
Despus del debate oral vena la fase de prueba. A diferencia de lo que ocurra en poca clsica que
rega el principio de libre valoracin de la prueba, ahora rige el principio inquisitivo. El juez poda
investigar y traer todo tipo de pruebas al proceso.
Tambin se rega el principio de prueba tasada; el juez no poda valorar libremente la prueba sino que
tena que hacerlo conforme a unos principios establecidos. En esta poca la prueba documental
adquiere una importancia decisiva; los documentos redactados por notario hacan prueba plena
siempre que los confirmaran bajo juramento.
Los documentos privados que fueran firmados por un mnimo de tres testigos tenan el mismo valor
que los pblicos y en ese proceso se introduce las presunciones como pruebas. Estos son dispensas de
pruebas y eran de dos tipos:
Iuris tantum. Se admitan mientras que no fueran destruidas por otra prueba.
Iuris et de iuris. No admitan prueba en contrario.
En ltima parte del procedimiento extraordinem era la sentencia. Se dictaba por escrito y era leda
por las partes en audiencia pblica. La sentencia no tena que ser necesariamente pecuniaria sino en
una obligacin de entregar algo o mostrarlo o realizar una determinada actividad y poda ser
impugnada mediante apelacin.
Apelacin
Se realiza ante el mismo tribunal que ha dictado la sentencia se puede realizar de dos formas:
Oral.
Libellus appellatonius.
Una vez que la sentencia era apelada no poda ser ejecutada. La apelacin produca un efecto
suspensivo. El juez poda examinar de nuevo el pleito y dictar una sentencia que poda condenar al
apelante en forma ms grave de lo que haba sido en primera instancia. Esto no en da no existe.
Las partes comparecan ante el juez superior y tena que reproducir de nuevo sus aleaciones o las que
consideraba oportuna. Si no compareca, la apelacin se consideraba desistida y la sentencia primera
se converta en firme y definitiva. El apelante que perda poda ser condenado en las cosas procesales
y se poda elevar el gasto de esas costas en caso de peligrosidad.
Tema 25. Las cosas 82
Concepto
Hay dos trminos que son importantes:
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Por ello, los territorios que no estaban limitados no eran propiedad privada
sino ager publicus.
La propiedad era inmune. No pagaba impuestos. Helecho de establecerse
un impuesto sobre el fundo cancelaba el derecho de propiedad.
Era perpetua. No se puede construir un derecho de propiedad con un lmite
temporal.
Era limitada. Abarcaba hacia arriba y hacia abajo sin ninguna traba.
Tipos de propiedad
Dominium ex iure quiritium
Era el reconocido por el ius civile. Es la forma de propiedad que tenan los
ciudadanos romanos. Tena una serie de caractersticas:
El sujeto tena que se ciudadano romano o latino con ius comercii.
El objeto fuera mueble o inmueble tena que estar situado en suelo
itlico.
Para la adquisicin de este tipo de propiedad haba que reunir varios
requisitos. El trasnmitente tiene que ser domine ex iure quriitium y la
transmisin tiene que hacer unas formalidades establecidas en el ius
civile. Si se trata de res mancipii tiene que trasmitirse por medio de la
mancipatio o in iure cessio. Si se trata res nec mancipii se puede
transmitir por medio de traditio.
Propiedad pretoria o bonitaria
Cuando una res mancipii no era transmitida con las formalidades
establecidas, el adquirente no se converta en domine ex iure quritium y el
antiguo propietario poda reclamarla. Haca falta que pasara uno o dos aos
para que se convirtiera en verdadero propietario por usucapin y para evitar
que esos palazos el propietario reclamara, el pretor conceda al poseedor una
excepcin que era la excpetio rei venditae et traditae.
Hubo un pretor que se llamaba Publiciu fue un pretor que concedi una
accin, la actio publicana, al poseedor que haba perdido la posesin para
reclamar la cosa frente al propietario como a terceros. Esa actio publiciana en
realidad es una reivindicatio en cuya frmula se finge que ha transcurrido el
tiempo necesario para la usucapin.
Propiedad provincial
Es la posesin de los fundos provinciales que pertenecen al pueblo romano o
al emperador por los particulares para su disfrute a cambio de un impuesto
llamado tributum. Este tipo de propiedad poco a poco se fue equiparando al
dominium ex iure quirtium.
Propiedad peregrina 90
Era la de los no ciudadanos y fue amparado por el pretor basndose en el ius
gentium.
Defensa de la propiedad
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Superficie
Es un derecho sobre cosa ajena transmisible inter vivos y
mortis causa que conceda a su titular la posibilidad de
construir sobre suelo ajeno a cambio de una renta anual
llamada pensio o solarium.
Tema 35. Obligatio 107
Concepto
En las fuentes aparecen dos definiciones, una del jurista
Paulo y otra en las instituciones de Justiniano. Paulo define
la obligacin diciendo que la esencia de las obligaciones en
que uno haga nuestra una cosa o una servidumbre sino en
compeler a otro para que de, haga o indemnice algo.
Las instituciones de Justiniano define la obligacin como el
vnculo jurdico por el que se nos fuerza a una determinada
prestacin segn el ordenamiento jurdico al que
pertenecemos. De las definiciones se deducen varias
consecuencias sobre lo que la obligacin.
Es un vnculo jurdico entre dos personas reconocido por el
ius civile porque tiene opotunidad de hacerse efectivo
mediante una actio in personam. En un principio slo eran
obligaciones ciertas relaciones configuradas por el ius civile
pero con posterioridad el desarrollo de la socidad romana y
su expansin econmica y social determinaron la aparicin
de obligaciones que no venan recogidas por el ius civile y
que fueron protegidas por el pretor y por ello se llaman
honorarias. El vnculo que se generaba en las obligaciones
civiles se designaba ocnla efincin obligatione teneri y en las
honorarias como actione teneri.
El problema del origen de la obligaci ha sido muy discutido
por la doctrina. Para unos autores la obligacin se derivara
de un acto ilcito; un acto de violencia que haba realizado un
miembro del grupo gentilicio contra un miembro de otro
gurpo gentilicio. Para otro grupo de autores el origen de la
obligacin se encuentra en el nexum; ste era un acto en el
que el deudor se someta con su persona al poder fsico de su
acreedor para garantizar el cumplimiento de una deuda
propia o ajena. La postura actual sostiene que los romanos no
haban tenido un conepto abstracto de la obligacin, para ello
la obligacin haba sido la situacin de sometimiento fsico
de la persona al poder material del acreedor.
Fuentes de las obligaciones
Son los hechos o causas de donde nacen las obligaciones.
Gayo en sus instituciones establece una primera claificacin
85
libera.
Divisibles. Pueden cumplirse parcialmente sin alterar su
valor econmico. Normalmente son divisibles las
obligaciones de dare que van dirigidas a la transmisin de la
propiedad.
Indivisibles. No pueden cumplirse la prestacin por partes
sin que pierda valor econmico.
Pecuniarias. La prestacin consiste enla cantidad de entrega
de dinero, no de cosas.
Obligaciones naturales
A diferencia de lo que ocurra con las obligaciones civiles,
las obligacines naturales son aquellas en las que el acreedor
no dispone de una actio para exigir el cumplimiento. La
consecuente fundamental es que una vez que se paga la
deuda contrada no se poda pretender la devolucin de lo
pagado como indebido. Las obligaciones naturales eran las
contradas por los esclavos y ms tarde se incly en esa
caegora las contradas por las personas sometidas a la
potestad del pater familias.
Tema 36. Extincin de la obligacin 111
El pago
Es el modo natural de extinguirse la obligacin. En las
obligaciones que tienen por ojbeto un dare, el cumplimiento
se denomia solutio o pago y en las obligaciones que tienen
por objeto un fecere, el cumplimiento se deonima satisfactio.
En las primeras, ese objeto puede ser determinado o
indeterminado mientras que en las segundas ese objeto
siempre es indeterminado aunque el resultado se determine
previamente. Los dos trminos de solutio y satisfactio
llegaron con el tiempo a utilizarse indistintamente. En
realcin con el pago replantea cinco problemas:
Quin puede pagar? No slo puede pagar el deudor sino
tambin un tercero e incluso en contra de la voluntad del
deudor. Sin embargo hay determinadas obligaciones en las
que slo el deudor puede realizar el pago.
A quin hay que pagar? El pago se puede hacer tanto al
acreedor como a un representante suyo. Entre los
represenyantes poda estar el tutor o el procurador pero
tambin haba otras personas que eran designadas al
constituirse la obligacin como legitimada para recbir el
pago. Esas personas eran dos:
Adiectus solutionis causa. Surga por una stipulatio que
realizaban el deudor y el acreedor con ese fin y el deudor
poda elegir entre realizar el pago al acreedor o al adiectus y
en cualquier de los dos casos se liberaba. El adiectus slo
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Son dos:
Lex commisoria. Lo que autorizaba era que
el acreedor vendiera la cosa y se cobrara con
el precio.
Pactum de distrahendo pignore. Autorizaba
al acreedor para vender la cosa y cobrar pero
devolvienod al deudor el exceso. Este pacto
pas a convertirse en elemento natural de la
prenda. Justiniano aadi adems que en
virtud de este pacto el acreedor estaba
obligado a invitar por tres veces al deudor
antes de vender la cosa.
Una vez que se cancelaba la deuda, el deudor poda
solicitar la actio pigneraticia in personam para
reclamar la devolucin de la cosa al acreedor.
Pluralidad de hipotecas
Puede constituirse a favor de varios acreedores
sucesivos. El derecho hipotecario que se constituye
en primer lugar se considera preferente al posterior y
esto se exrpesa con el pirncipio prior tempore potior
iure.
Quien tiene derecho a vender la cosa hipotecada es el
primer acreedor hipotecario y este acreedor cobrar
la totalidad de su crdito una vez que se realice la
venta. Con lo que quede de remanente, cobrar el
segundo acreedor hipotecario y as sucesivamente
hasts que se agote el precio obtenido. Sin embargo,
el acreedor que es posterior en grados dipone del ius
oferendi y es la facultad de ofrecer al acreedor o
acreedores el pago de su crdito y de esa forma se
produce un cambio de prioridad de la hipoteca
mediante la succesio in locum y sta se produce
porque ese acreedor que ha ejercitado el ius oferendi
se subroga en el lugar de otro anterior.
Esa prioridad temporal tiene ciertas excepciones que
se basan en el privilegio y en el documento. Las
hipotecas privilegiadas pueden ser:
Convencionales. Se establece a favor del fisco.
Legales. Se establecen sobre los bienes del marido.
La prioridad documental fue establecida por el
emperador Len y a partir de ese momento las
hipotecas constituidas en documento pblico o en
documento privado suscrito por tres testigos se
anteponen a cualquier otra. La prioridad que se basa
en el
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116
privilegio o en el documento prevalece sobre la
temporal. Entre la documental y la temporal
prevalece la documental.
Formas de extincin
Extincin de la obligacin garantizada.
La prdida de la cosa pignorada.
La venta que realiza el acreedor.
Renuncia expresa o tcita del acreedor.
Confusin; cuando ela creedor se covneirte
en propietario de la cosa dada en prenda.
Por prescripcin realizada por un tercero que
posee la cosa durante 10 o 20 aos segn se
trate de presentes o de ausentes.
Incumplimiento: responsabilidad contractual
El sistema contractual romano desde al ngulo de la
responsabilidad se caracteriza por su complejidad
porque los romanos no elaboraron una teora unitaria
sino que se dedicaron a la resolucin de casos
concretos.
El incumplimineto de una obligacin se puede deber
a una imposiblidad objetiva o una imposibilidad
subjetiva. Lo primero hay cuando la ejeucin de la
prestacin es imposible materialmente por
cirunstancias ajenas a la voluntad del deudor. Lo
segundo se da cuando se debe a hechos imputables a
uno de los sujetos de la prestacin obligatoria.
El sistema romano de responsabilidad contractual es
diferente en todas las pocas. El derecho clsico se
basa en tres conceptos.
Periculum. Se pueden entender en tres sentidos:
Riesgo que pesa sobre la cosa.
Dao ya ocurrido.
Criterio de imputacin de responsabilidad.
En relacin con el periculum hay otros dos
conceptos:
Vis maior. Es todo acontecimiento que
ninguna medida de prevision normal hubiera
podido evitar.
Casus. Es el hecho natural o humano que se
produce con independencia de la voluntad
del obligado.
En estos casos el deudor se libera de toda
responsabilidad y es el acreedor el que tiene que
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mismo fin.
En los negocios del antiguo ius civile no era
necesaria la causa pero sin embargo era muy
importante en realcin con los contratos
consensuales. En estos contratos consensuales haba
que establecer la correspondencia entre el fin
econmico perseguido por las partes y el fin
especfico reconocido al contrato por el ius civile.
Clases de contrato
Existn distintas categoras:
1. Unilaterales. Son aquellos en que slo una de las
partes est obligado a hacer una prestacin a la otra.
Bilaterales. Crean obligaciones a cargo de las dos
partes. Esos contratos se distinguen en:
Bilaterales perfectos sinalagmticos. Son los
que hacan surgir a cargo de las dos partes.
Imperfecto. Hace surgir a cargo de una de
las partes y eventualmente acargo de la otra.
1. Contrato a ttulo oneroso. Son aquellos en que las
dos partes sufren prdidas patrimoniales.
Contratos a ttulo lucrativo. Una de las partes sufre
prididas patrimoniales. Tambin se llaman
gratuitos.
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Distinguen ucatro tipos de contratos segn el domo
en que se perfecciona:
Reales. Se perfeccionan con la entrega de la cosa.
Literales. Se perfeccionan con la escritura.
Consensuales. Se perfeccionan con el
consentimiento.
Verbales. Se perfeccionan con el pronunicmaiento de
palabras determinadas.
1. De derecho civil. Slo es posible celebrarlo entre
ciudadanos romanos.
De derecho de gentes. Se celebra entre ciudadanos
romanos y extranjeros e incluso entre slos
extranjeros.
Por proteccin:
De derecho estricto. Estn protegidos por acciones
de derecho estricto.
De buena fe. Estn protegidos pora cciones de buena
fe.
Pactos
El concepto de pacto es diferente en las distintas
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precio y el conductor es el
arrendatario; el que recibe la cosa y
paga el precio.
En la locatio conductio operis el
locator entrega la cosa o los
materiales y paga el precio y el
conductor trabaja la cosa o los
materiales y recibe el precio.
En la locatio conductio operarum el
locator es el trabajador que pone su
trabajo a disposicin y recibe el
salario y el conductor es el
arrendatario y paga el salario.
Elementos reales
Son la cosa y el precio.
En la locatio conductio rei esa cosa
puede ser mueble o inmueble.
En la locatio conductio operis la
cosa es la obra.
En la locatio conductio operarum la
cosa es el trabajo.
En los precios en los tres normalmente es en
dinero.
Tipos
Locatio conductio rei
Es el contrato por el que una persona
llamada locator, se obliga a ceder el uso y
disfrute de una cosa a otra, llamada
conductor a cambio de un precio cierto.
La cosa puede ser de cualquier clase con tal
de que no sea consumible. Si es inmueble, se
puede tratar de un arrendamiento rstico o
urbano. El precio tiene que ser verdadero y
cierto excepto en un caso que es la llamada
coloni partiaria. En este caso el precio lo
constituye una cuota de los frutos del fundo.
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Obligaciones del locator:
Poner la cosa a diposicin del conductor y
permtirle su uso y disfrute. Si resulta
imposible esto, por parte del locator surge
para l la obligacin de indemnizar por
daos y perjuicios ocasionados.
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corporal y pertenecer a un
patrimonio. No poda darse furtum
de res divini iuris ni tampoco de
hombre libre sui iuris ni tampoco de
res nullius. Tambin poda haber un
uso ilcito de una cosa de otra
persona que ya se posee por un
contrato como es el caso del
depositario que utiliza la cosa que
tiene que custodiar. Tambin poda
darse la apropiacin indebida de
cosa propia. Este caso se da en la
prenda.
Que esa accin se lleve a cabo con
la conciencia de actuar contra la
voluntad del titular de la cosa o
del derecho. Debe existir una
intencin dolosa de cometer el hurto
porque si la cosa se coge con la
tolerancia de quien pueda impedirlo
no existe furtum.
Tiene que haber un fin econmico.
Existe una clasificacin de furtum
que distingue tres tipos segn Paulo.
Furtum rei. Hurto de cosa ajena
contra la voluntad de su dueo.
Furtum uso. Utilizacin abusiva de
una cosa ajena que ya se posee.
Furtum posesiones. Esla frustracin
de cosa propia.
Rapina
Inicialmente no era una figura
independiente de delito sino una
circunstancia que agravaba el
furtum. La rapina se puede definir
como el hurto con violencia.
En el 72 a.C. se configur como un
delito independiente porque el pretor
concedi una accin, la actio de vi
bonorum raptorum, que tena
carcter infamante y se poda
obtener una condena al cudruple
dentro del ao y al doble si se
interpona una vez pasado el ao.
Esta accin se concedi para el
hurto en cuadrilla y se extendi a
todo hurto realizado con violencia.
Iniuria
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sucesin hereditaria.
Frente a la figura del heres o
heredero del ius civile, el pretor
consider que deban ser llamados a
la herencia de los hijos
conanguneos, dndole mayor
relevancia a este tipo de parentesco
que al agnaticio. Por ello, otorga la
posesin de los bienes hereditarios a
las personas contempladas en su
edicto, a las que considera con
derecho preferente, concedindoles
las acciones del heredero como
ficticias.
Al parecer, en primer lugar, se
concede la bonrum possessio al que
sostena ser heredero civil; en
segudo lugar, al que haba sido
instituido heredero en un testamento
no acorde con el ius civile; ms
adelante, cuando el causante haba
muerto sin testamento, a personas no
contempladas por el ius civile como
herederos ab intestato, pero con
vnculos consanguneos con el
difunto que la ley no tena en cuenta
a efectos sucesorios y en
determinados casos, a personas no
contempladas en el testamento. As
se distinguen varias clases de
bonorum possessio:
Secundum tabulas. Concedida a los
que han sido instituidos herederos en
un testamento que no se ajusta a las
formas solemnes del ius civile, a que
el pretor reconoce como vlido y se
denomina testamento pretorio.
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Sine tabulis o ab intestato. Cuando
no hay testamento. En este caso, el
pretor da prioridad al parentesco de
sangre o cognaticio para la
suecesin y establece un nuevo
orden para el llamamiento a la
herencia.
Contra tabulas o contra el
testamento. A pesar de la existencia
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de testamento, se conceda la
posesin a personas distintas de las
instituidas herederas. Se daba a
favor de los hijos emancipados no
contemplados ni deshereadados en
el testamento.
Este sistema pretorio se afirma en el
siglo I y se recoje definitivamente en
el edicto perpetuo.
Presupuestos de la sucesin
hereditaria
Muerte de una persona que pueda
dejar herederos.
Existencia de una persona capaz de
ser heredera.
Delacin al heredero para que acpete
la herencia.
Aceptacin o adicin de la herencia,
en caso de herederos voluntarios.
Objeto de la herencia
La herencia comprende todas las
relaciones jurdicas de las que era
titular el difunto o causante, excepto
las de carcter personal o las que se
extinguen con la muerte, como la
patria potestad, la manus y la tutela.
Entre las relaciones que no se
pueden transmitir, se encuentran las
relativas al derecho pblico, pero
tambin algunas patrimoniales de
carcter personal. Entre estas
tlimas estn los derechos reales de
usufructo, uso y habitacin, as
como la posesin en s misma, le
precario, el mandato, la sociedad al
igual que las obligaciones ex delicto.
Delacin de la herencia
Es el ofrecimiento de la herencia o
el llamamiento al heredero, que
produce el efecto jurdico de la
sucesin cuando el heredero la
acepta. Hay dos causas
fundamentales de llamada o
delacin:
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los dems.
Esta comunidad poda terminar en
cualquier momento y dividirse por
acuerdo unnime de los herederos.
A falta de acuerdo, caba interponer
una accin para la divisin de la
herencia, la actio familiae
erciscundae.
En poca clsica, desaparece el
consortium y surge una situacin de
condominio. En dicho condominio,
cada uno de los coherederos
participa en proporcin a su cuota.
En la comunidad primitiva y en el
condominio, la divisin tiene la
finalidad de convertir a cosas
concretas las cuotas ideales y
abstractas que corresponden a cada
coheredero.
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Acciones hereditarias. Proteccin
jurdica delheredero. Desefensa de
los legatarios
El heredero puede ejercitar todas
aquellas acciones que habra podido
interponer el difunto en defensa de
sus cosas y derechos, a excepcin de
las intrasmisibles. Adems, dispone
de una accin de aplicacin general
para reclamar la herencia en su
conjunto, que es la herditatis petitio.
Por otra parte, el pretor concede el
interdictum quorum bonorum al
heredero pretorio para obtener la
posesin del patrimonio hereditario
de cualquiera que lo retuviese en su
poder, tanto a ttulo de heredero
como sin causa alguna.
En cuanto a los legatarios, los
benficiarios en un legado per
vindicationem o per praeceptionem,
puede actuar con la reivindicatio. En
el segundo tipo de legado, cabe
tambin la interposicin de la actio
familiae erciscundae.
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