EL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL PER

CONCEPTOS GENERALES
1. INTRODUCCIN.
En nuestro pas se instaura el rgimen de seguridad social como sistema
organizado por y para ese fin, oficialmente en 1936 con la dacin de la Ley N 8433,
aun cuando la Ley N 1378, del 24 de enero de 1911 ya regulaba la previsin sobre
los accidentes de trabajo que pudieran sufrir los obreros. Como antecedentes
pueden citarse, en la poca colonial, las Cajas de Comunidad, la Recopilacin de
Leyes de los Reinos de las Indias y la Real Orden del 8 de febrero de 1803, que
data, esta ltima, de la baja poca virreinal y, para posteriormente en la repblica,
sustituir a la anterior mediante la Ley General de Goces de Cesanta y Jubilacin
del 22 de Febrero de 1850.
Desde los das de su moderna entronizacin oficial en el Per, la seguridad social,
como concepto y praxis, ha arraigado profundamente en la ciudadana y el Estado,
aunque en estos ltimos cuatro lustros la eficacia de la ejecucin de las
obligaciones de su representante a nivel nacional, el Seguro Social de Salud
(EsSALUD), antes Instituto Peruano de Seguridad Social (IPSS), haya decado con
gran celeridad permitiendo que grandes sectores de la poblacin se vieran
desprotegidos. Ahora, el Estado ha decidido llevar la responsabilidad que le
competa casi en exclusiva (salvo la accin de las Compaas de Seguros),
conjuntamente con instituciones privadas especializadas por lo que ha fomentado la
creacin de empresas dedicadas a la prestacin de servicios previsionales, bajo
nuevas reglas no basadas en la solidarizacin de capitales sino en la
individualizacin de fondos, en los campos de pensiones y salud. Estas son las ya
creadas Administradoras de Fondos de Pensiones (AFPs) y organizaciones de
servicios de salud denominadas Empresas Prestadoras de Salud (EPSs), que estn
fiscalizadas a travs de sus respectivas Superintendencias. El Estado ha decidido
pues, liberalizar la prestacin de estos invalorables servicios, percatndose de que
tal responsabilidad le resultaba demasiado difcil de asumir en solitario.
Hoy en da existen entonces dos grandes vertientes de la seguridad social peruana,
las que ya han empezado a interactuar para beneficiar a la poblacin, lo cual es su
objetivo primordial.
Es entonces que, el propsito principal del dictado del curso es hacer conocer de
manera fcil y accesible, las principales obligaciones de ambos sistemas, el estatal
y el privado, para con sus asegurados y/o afiliados, y los deberes de stos ltimos
con aquellos. Asimismo, persigue como propsito conocer y analizar los ms
importantes dispositivos legales relacionados con la seguridad social en el pas.
2. CONCEPTO DE SEGURIDAD SOCIAL.
La Seguridad Social es la doctrina que ensea y difunde el derecho de las
personas, como miembros de la sociedad, a la proteccin contra los diferentes
riesgos, actuales y diferidos, mediante el conjunto de sistemas organizados que
otorgan cobertura oportuna y eficaz para conjurar dichas contingencias.

En el Per, se encontraba elevada a rango constitucional en el Captulo III, referente

a la Seguridad Social, de la Carta Magna de 1979; en la Constitucin Poltica de
1993 promulgada en 29 de diciembre de ese ao se encuentra en el Captulo II, que
trata de los Derechos Sociales y Econmicos, involucrando prestaciones de salud y
cobertura de riesgos diferidos y el derecho de todos a la salud integral.
Actualmente en el pas comparten la Seguridad Social el Seguro Social de Salud
(EsSALUD, ex-IPSS) y diversas entidades como Mutualidades y Derramas as
como el ya no tan nuevo Sistema Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones. En el campo de la Salud coexisten independientemente EsSALUD y las
Empresas Prestadoras de Salud (EPSs), empresas privadas que brindas seguros
de salud y conservacin y recuperacin de ella; inicialmente se da con la
promulgacin del Decreto Legislativo N 718, que regulaba la creacin y
operaciones de la Organizaciones Privadas de Salud (OSS). La actual constitucin
Poltica del Per permite la existencia paralela de otras entidades que ofrezcan
prestaciones de mejor calidad o adicionales a las que ahora ofrece EsSALUD,
siempre y cuando coexista con ellas el consentimiento previo del asegurado de
EsSALUD a integrarse a los sistemas alternativos (AFPs y EPSs). El Poder
Ejecutivo dict el Decreto Ley N 25897 y el Decreto Legislativo N 718 por los que
se crearon, respectivamente, el Sistema Privado de Pensiones y el Sistema Privado
de Salud, los que tienen carcter de complementarios a los Sistemas Nacionales
de Salud y Pensiones, originados por los Decretos Leyes Nos. 22482 y 19990,
respectivamente, administrados en su momento por el IPSS.
Esta apertura a sistemas alternativos paralelos, si bien constituye una iniciativa
particular y potencialmente beneficiosa para la fuerza laboral peruana, tambin
puede incidir en una sustancial disminucin de los ingresos que por aportaciones
percibe actualmente la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), significando as
inminente peligro de desfinanciamiento en los fondos de Pensiones que administra.
El autor concibe la idea de Seguridad Social como consustancial al hombre que vive
en sociedad y que en ella se desarrolla. Y debemos convenir tambin en que,
afortunadamente, lo son la solidaridad y el altruismo, principios que inspiran la
Seguridad Socia, que veremos en captulos posteriores.
4.

FUENTES DEL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

4.1. La Constitucin.
La fuente principal de la que emana los principios y la obligacin del Estado y
la posibilidad de los particulares de ofrecer y recibir seguridad social, es la
Constitucin Poltica del Estado.
En la Constitucin vigente de 1993, la fuente principal de este derecho se
encuentra contemplada en los Arts. 10, 11 y 12, en los que
respectivamente, se reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, se garantiza el libre acceso a ella y a las
prestaciones que ofrece mediante entidades pblicas, privadas y mixtas y
reafirma la seguridad de las reservas calificndolas de intangibles. En tal
sentido, los recursos, tanto pblicos como privados, son cautelados en su
administracin, por ley.
El mandato constitucional es bsicamente imperativo; implica y otorga a la
disposicin el mximo grado de imperium y obligatoriedad que puede
emanar de norma alguna y, en consecuencia compele a su cumplimiento sin
alternativas; establece las reglas primordiales, ordena y origina relaciones

jurdicas que despus sern reguladas por la va de emisin de leyes. En tal

sentido, la base de la Seguridad Social se encuentra slidamente arraigada en
el ordenamiento legal primigenio del Estado.
4.2. Las Leyes.
Las Leyes de la materia se ocupan de definir los marcos de accin dentro de
los cuales se organizarn y funcionarn los sistemas de Previsin Social. Son
los instrumentos jurdicos ordinarios que cumplen con la misin de
corporativizar los derechos y obligaciones de las entidades y beneficiarios que
han sido previamente declarados en la Constitucin; hacen posible su
efectivizacin y regulan, de acuerdo con su imperium, el ejercicio de los
derechos de ambos y el cumplimiento de sus obligaciones estableciendo los
parmetros legales de las acciones que les corresponden.
4.3. Los Reglamentos.
Se consideran fuentes del derecho de la Seguridad Social, en cuanto, sin
menoscabar ni exceder a la ley, la regula, aclarando conceptos y precisando
procedimientos para la ejecucin vlida de la primera. A diferencia de la ley, es
expedida por el Poder Ejecutivo.
4.4. La Normatividad Complementaria Interna.
Desde la instauracin de los regmenes de Seguridad o Previsin Social en el
Per, los rganos encargados de su administracin han tenido facultades
para, con la emisin de normas de carcter interno, organizar su estructura y
precisar el alcance de las leyes y decretos para su mejor aplicacin.
4.5. La doctrina.
Cabanellas sostiene que Doctrina es la Teora sustentada por varios
tratadistas respecto de importantes cuestiones de derecho o de opinin de
uno o ms autores en una materia o acerca de un punto. La doctrina de la
Seguridad Social en el Per se materializa de manera incipiente con la dacin
de la Ley N 1378, del 20 de enero de 1911 que prevea la reparacin al
obrero, por parte del empleador, de los daos causados por los accidentes de
trabajo y las enfermedades profesionales. Es aqu cuando toma forma
definitiva, en nuestro pas, como iniciacin doctrinaria, la teora de los riesgos
profesionales, arrojando como consecuencia la emisin de la legislacin en su
favor, y haciendo suya la influencia generada por los regmenes previsionales
instaurados en Alemania por el Canciller Bismarck a partir de 1883.
4.6. Los convenios.
Los Convenios, a nivel internacional son considerados como fuente de
derecho de la Seguridad Social ya que contribuyen a acrecentar el caudal de
figuras jurdicas sobre esta materia y a integrar diversas contingencias que se
suscitan dentro de este marco entre los pases signatarios. Si bien la
legislacin actual no es muy explcita al respecto, hace la salvedad en cuanto
deja abierta la posibilidad de suscribir convenios con respecto de la cobertura,
en alguna modalidad.
4.7. La jurisprudencia.
Importante como fuente de derecho sobre Seguridad Social es la
jurisprudencia emitida por el Tribunal Fiscal sobre regmenes de aportaciones,

caso de EsSALUD, en la actualidad la recaudacin se realiza por la

Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT, a travs de
los Convenios Marcos y especficos; por las SAFP en las instancias
administrativas correspondientes en el caso de los conflictos de su
competencia, por la Corte Suprema de Justicia en los casos que reviste su
actuacin sobre derechos pensionarios y otros, cuando se ha iniciado y
seguido proceso judicial de Contradiccin o al Tribunal Constitucional si
existiese contravencin a las Garantas Constitucionales, a que se refiere el
artculo 200 de la actual Constitucin Poltica del Estado.
6.8El Estado de Necesidad.
Cuando se suscita puede convertirse en fuente eventual del derecho de
Seguridad Social. Se refiere, principalmente, al estado de grave abandono
moral o material en el que puedan encontrarse las personas y que lleve
consigo inminente peligro para su salud o su vida. Se genera normalmente por
contingencias involuntarias y la cobertura de seguridad que se puede otorgar
a las personas involucradas se encuentra ya legislada por Ley N 26790 (Ley
de Modernizacin de la Seguridad Social de Salud) y Ley N 27056 (Ley de
creacin del Seguro Social de Salud EsSALUD, norma en la que se
sustituye toda mencin al Seguro Social de Salud, por el de Rgimen
contributivo de la Seguridad Social en Salud.
6.9. Los Principios Generales del Derecho Peruano.
Se encuentran contenidos en la base de la legislacin positiva, las
exposiciones de motivos de las leyes de la materia y, consecuentemente en
las de los artculos pertinentes (1, 2, 10, 11, 12, etc.) de la Constitucin
Poltica vigente. Son los mismos que deber tener en cuenta, en los casos de
deficiencia o de defecto de la ley, la administracin de justicia para la emisin
de los fallos a que se refiere el acpite 6.7. de esta unidad lectiva.
7. RELACIONES DEL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL CON OTRAS
DISCIPLINAS.
El ncleo independiente que constituye, en s, la materia de la Seguridad Social, se
mueve dentro de un medio conectado con otras disciplinas jurdicas en diverso
orden, entre las cuales citamos a las siguientes:
a) Con el Derecho Constitucional; por ser ste garanta suprema del bien comn, y
la Seguridad Social, expresin y bsqueda del bienestar general. En lo referente
a la Constitucin Poltica del Estado, se encuentra regulada esta institucin
jurdica en los artculos 10, 11 y 12; que corresponde tanto a la Seguridad
Social, a las prestaciones de salud y7 pensiones, as como los fondos y reservas
de la Seguridad Social.
b) Con el Derecho Penal; en virtud de su carcter sancionador. Al respecto cabe
comentar que el Cdigo Penal vigente tipifica como delito de apropiacin ilcita
el no aportar, p.e. la contribucin del 9% que corresponde a salud (artculo 190
del Cdigo Penal). Constituyndose en receptor de las aportaciones la SUNAT.
c) Con el Derecho Administrativo; del cual toma las concepciones generales para
su gestin, funcionamiento, organizacin y procedimientos al que se deben
sujetar tanto asegurados como empleadores.

d) Con el Derecho Internacional Pblico; dado al mbito internacional y universal

que postula la Seguridad Social, a travs de los Convenios Internaciones que el
pas ha suscrito con diferentes instituciones internacionales, como es el caso de
la Organizacin Internacional del Estado O.I.T. .
e) Con el Derecho Procesal; como garanta de la imparcialidad, agilidad y
especialidad en la solucin de los petitorios y litigios; como procedimiento y
garanta procesal.
f) Con el Derecho Tributario; toda vez que las aportaciones a EsSALUD y a la
ONP, por disposicin del T.U.O. del Cdigo Tributario, aprobado por D.S. N 13599-EF, se rigen por dicho Cdigo.
g) Con el Derecho Laboral; toda vez que la relacin empleador-trabajador tiene
como consecuencia, el pago de aportaciones, sean estos por salud o pensiones,
tanto en el sistema estatal como el privado.
8. MBITO DE APLICACIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL.
El mbito de aplicacin de las normas que sustentan el derecho de la Seguridad
Social en el Per se circunscribe, en cuanto a EsSALUD, Ley N 26790, as como a
la Ley N 27056, en todo el territorio nacional con la excepcin, sobre ciudadanos
peruanos que trabajan en el extranjero al servicio del Estado, caso previsible del
personal diplomtico, y del encargado de comisiones especiales en la mencionada
condicin por otras Entidades. En el primer caso particular funcionara el principio
de cobertura de la ley peruana a favor de quienes fueran sus beneficiarios, al
amparo de la Ley N 26790, as como el D.L. N 19990, y en el segundo supuesto el
imperio del Decreto Ley N 276 y su reglamento respecto de las comisiones de
servicio y licencias (artculos 83 y 113 del Decreto Supremo N 005-90-PCM), as
como, los convenios y pactos que celebran los Estados con carcter de
reciprocidad, para amparar a sus connacionales en el extranjero.
En el caso de la Ley N 25897, su mbito de aplicacin se configura en todo el
territorio nacional de acuerdo con lo expuesto en sus normas constitutivas. El
Reglamento de esta Ley, Decreto Supremo N 206-93-EF, en su artculo 41
expresa facultades para captar afiliados en otros pases por lo que queda abierta
esta posibilidad siempre que se adecue a la legislacin extranjera.
10. REGMENES DE LA SEGURIDAD SOCIAL.
Los regmenes que tiene a su cargo la Seguridad Social, son la del Seguro Social
de Salud (Prestaciones de Salud y otros), actualmente regulada por la Ley N
26790, conocida como Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud
(rgimen estatal); norma que tambin regula las prestaciones de Salud por parte de
Entidades Prestadoras de Salud (rgimen privado); norma que resulta concordante
con la Ley N 27056 Ley de creacin del Seguro Social de Salud EsSALUD, sus
modificatorias y respectivos reglamentos.
Asimismo, tiene a su cargo el Sistema Nacional de Pensiones, a cargo de la Oficina
de Normalizacin Previsional (antes administrado por el Instituto Peruano de
Seguridad Social), la misma que administra los regmenes del D.L. N 19990 y D.L.
N 20530, en lo que corresponde al rgimen estatal; y en cuanto al sistema privado
de pensiones, regulada por el Sistema Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones, Decreto Ley N 25897.

RGIMEN
DE
SALUD Y
LA
SEGURIDAD
MODERNIZACIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL
1.

SOCIAL. LEY

DE

INTRODUCCIN.
Decamos en las primeras clases de esta materia lectiva que, las races
preliminares de la Seguridad Social las encontramos en la historia, a travs de
las asociaciones primarias de proteccin y solidaridad grupal. En las
agrupaciones tribales o en el ayllu peruano hubieron acciones de amparo mutuo
para quienes no podan trabajar por tener afectada la salud. El hecho cierto es
que desde siempre la humanidad ha tenido un afn para su propia seguridad
ante las contingencias. Una cosa es evidente en la esencia de estas
asociaciones: la mayora de ellas proporcionaban socorro durante las
enfermedades, ayuda a los indigentes, entierros (sepulturas) y sufragio a sus
familiares y sufragio para los familiares de los muertos.
Hoy en da, es el Estado como tal quien debe de asegurar la cobertura de
Seguridad Social para toda la nacin. Tenemos que afirmar que el derecho se
encuentra establecido mas no as el cumplimiento de ese derecho que el Estado
tiene el deber de promover y lograr hacer realidad. En consecuencia existe gran
diferenta entre la declaracin del derecho y las posibilidades de ejecucin que
propugna el Estado para que sea sta accesible a los beneficiarios.
Es el Seguro Social de Salud EsSALUD, como entidad de derecho pblico
quien brinda la Seguridad Social en prestaciones de salud; pero, al crearse las
Organizaciones de Salud (OSS) a travs del D.Leg. N 718, el que
posteriormente fuera derogado por la Ley N 26790 Ley de modernizacin de la
Seguridad Social en Salud, hoy tambin presta la cobertura de los riesgos de
salud, organizaciones que son de carcter privado.
La Seguridad Social pues, es ahora una posibilidad que tienen los ciudadanos y
que se les ofrece mediante dos vertientes; la estatal y la privada. La cobertura
de los riesgos es otorgada entonces bajo diferentes requisitos de acuerdo con el
sistema que se hace cargo de la previsin. Es la Constitucin Poltica del Estado
vigente, en sus artculos 10, 11 y 12, los que contiene los principios originales
de la Seguridad Social, tal como debera desarrollarse, otorgando mayor
amplitud a las oportunidades de acceso a la cobertura as como obligndose a la
permanente supervisin del cumplimiento de estos principios.
Como ya lo hemos dejado establecido, se establece el Rgimen de prestaciones
de Salud con el propsito de otorgarlas con atencin integral a los asegurados y
su familia (derecho-habientes). No generan derechos como asegurados al
presente rgimen aquellos trabajadores que mantienen vnculo contractual de
trabajo bajo la modalidad de Locacin de Servicios instituida por los
artculos1755 y sgtes. del Cdigo Civil; mientras no se desnaturalice la relacin
de trabajo de carcter laboral, pues sera de aplicacin el principio laboral de
Primaca de la Realidad, para hacer valer el derecho a la seguridad social, como
consecuencia de la relacin laboral existente.
El financiamiento del Fondo que alimenta al Sistema Nacional de Salud se
efecta por la va de captacin de aportaciones y los recargos y multas que se
cobran, por este rgimen, siendo por esta razn de gran necesidad que los
empleadores abonen las cuotas que por ley les corresponden.

DIFERENCIAS ENTRE CONTINGENCIA, RIESGO Y ENFERMEDAD.

Si bien es cierto que entre estos conceptos puede existir cierta relacin en
cuanto a su propia definicin; sin embargo, podemos precisar algunas
diferencias resaltantes entre ellas, as tenemos:

Contingencia, acaecimiento propio de la vida humana proveniente de

cualquier orden social, inclusive del trabajo, que demanda proteccin y
atencin inmediata, en virtud de que significa la prdida o disminucin de
ingresos o requiere, segn el caso, de una serie de servicios para
superarlos adecuadamente, inclusive con atencin mdica.
En conclusin, la contingencia, es un hecho previsible, cuya eventualidad
se afirma como voluntaria, en algunos casos.

Riesgo, es un acontecimiento fortuito y posible el cual ocasiona un dao

al producirse la eventualidad prevista, an las enfermedades.

Enfermedad, alteracin ms o menos graves de la salud, que provocan

anomalas fisiolgicas o psicolgicas. O ambas clases a la vez, en un
individuo.
En conclusin, la contingencia es un hecho previsible; en tanto que el
riesgo es un acontecimiento fortuito y posible que ocasiona un dao al
producirse la eventualidad; mientras que la enfermedad es una alteracin
fisiolgica o psicolgica, que puede ser producto tanto de una
contingencia como de un riesgo.

PRESTACIONES.
NOCIN.
Para Manuel Osorio, constituye el objeto o contenido de un deber jurdico,
equivalente a dar, hacer o no hacer, (). Por su parte Cabanellas, define a
prestacin como, accin o efecto de prestar. Objeto o contenido de las
obligaciones, consistentes en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Contina
afirmando que, la Academia, restringindolo a lo poltico laboral, define a
prestacin social como los servicios que el Estado, instituciones pblicas o
empresas privadas deben dar a sus empleados. Con mayor amplitud, en
perspectiva poltico social, ya que lo precedente coincide mucho con lo
conocido como cargas sociales, se entiende por prestaciones cada uno de
los derechos y beneficios que a los asegurados o favorecidos indirectos se
les concede en diferentes seguros sociales. ().
Por nuestra parte, conceptualizaremos a prestaciones como el mecanismo
de ayuda para lograr la seguridad cuando algn infortunio la rompe o la
amenaza.
El artculo 3 de la Ley N 26790, complementado por su Reglamento,
aprobado por D.S. N 009-97-SA, nos da un alcance lo que constituyen las
prestaciones, en ese sentido, la Ley en referencia nos seala que las
prestaciones que otorga EsSALUD son:

a)

Prestaciones de prevencin y promocin de la salud, la que

comprende la educacin para la salud, evaluacin y control de riesgos
e inmunizaciones.

b)

Prestaciones de recuperacin de la salud que comprende la

atencin mdica, medicinas e insumos mdicos, prtesis y aparatos
ortopdicos imprescindibles y servicios de rehabilitacin.

c)

Prestaciones de bienestar y promocin social, que

comprenden actividades de proyeccin, ayuda social y de
rehabilitacin para el trabajo.

d)

Prestaciones econmicas, que comprenden los subsidios por

incapacidad temporal, maternidad, lactancia y prestaciones por
sepelio.

e)

Prestaciones por maternidad, consistentes en el cuidado de

la salud de la madre gestante y la atencin del parto, extendindose
al perodo de puerperio y al cuidado de la salud del recin nacido.

f)

Programas de extensin social y planes de salud especiales

a favor de la poblacin no asegurada y de escasos recursos, as
como los otros seguros de riesgos humanos que ofrezca EsSALUD
dentro del rgimen de libre contratacin; pueden contener una o ms
de las prestaciones referidas en los literales precedentes, u otras
prestaciones adicionales.

CLASES.
De la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, aprobada
por Ley N 26790, en su artculo 9, dispone que comprende los
siguientes conceptos (clases), a saber:
a)
Prestaciones de salud.
b)
Prestaciones de bienestar y promocin social.
c)
Prestaciones Econmicas.
d)
Seguros de Riesgos Humanos, dentro del rgimen de
libre contratacin.
2.

LEY DE MODERNIZACIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

El panorama de la Seguridad Social en Salud ha cambiado sustancialmente con
la dacin de la Ley N 26790 Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en
Salud, publicada el 17 de mayo de 1997 y con vigencia a partir del mismo mes,
la cual constituye el tercer intento de regular la Seguridad Social Privada en
materia de salud. El Reglamento de la Ley antes referida se dict por Decreto
Supremo N 009-97-SA expedido por el Ministerio de Salud, y vigente a partir del
10 de setiembre de 1997. Esta Ley establece un nuevo sistema de atencin a la
salud, que incluye dentro de sus alcances las prestaciones por accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales que haban sido reguladas por el
derogado Decreto Ley N 18846 Ley de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales.
La Ley en cuestin regula todo sobre la denominada Sistema Nacional de
Salud, los principios en que se basa la Seguridad Social en Salud reconocidos
por nuestra Constitucin vigente, as como los referidos al proceso de registro,
afiliacin y acreditacin de los distintos asegurados; las aportaciones, los
mecanismos de recaudacin hoy a cargo de la SUNAT y las distintas
prestaciones que brinda el Seguro Social de Salud administrado hoy por

EsSALUD, por disposicin de la Ley N 27056 Ley de creacin del Seguro

Social de SaludEsSALUD, anteriormente por el Instituto Peruano de
Seguridad SocialIPSS.
Regula todo sobre lo referido al Sistema Privado de Salud, se abordan aspectos
genricos, como son el tema de la constitucin, fines y el rol de las Entidades
Prestadoras de Salud, as como tambin el papel que desempea la
Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud en este proceso de
transformacin de la Seguridad Social en Salud.
Tambin se regula el tema del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, lo
constitua la Ley de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, que
normaba el Decreto Ley N 18846; hacindose una presentacin completa de las
coberturas que ste otorga.
Entre las novedades que contiene la Ley N 26790 y su Reglamento N 009-97SA, entre otras, es la de considerar como asegurado derechohabiente al
cnyuge o concubino, a que se refiere el artculo 326 del Cdigo Civil, toda vez
que por mandato constitucional existe igualdad ante la ley, esto es, nadie debe
ser discriminado por motivo de sexo u otra condicin (numeral 2 del artculo 2
de la Constitucin Poltica del Estado)
En sus disposiciones complementarias de la Ley en estudio, se derogan una
serie de normas que regulaban todo sobre la Seguridad Social, como lo es el
Decreto Ley N 22482, que regulaba el rgimen de Prestaciones de Salud de
Seguridad Social del Per; tambin el Decreto Ley N 18846, que regulaba, ya lo
decamos, la Ley de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales; entre
otras.
Resulta necesario aclarar que, por disposicin expresa de la Ley N 27056, Ley
de creacin del Seguro Social de SaludEsSALUD, en su segunda
disposicin final y complementaria, sustituye toda mencin al Seguro Social de
Salud a que se refiere la Ley N 26790 Ley de Modernizacin de la Seguridad
Social en Salud y normas complementarias, por el de Rgimen Contributivo de
la Seguridad Social en Salud.
3.

EMPRESAS PRESTADORAS DE SALUD.

4.1. Aspectos Generales.
La Ley N 26790 en el prrafo segundo de su artculo 2, dispone que el
Seguro Social de Salud otorga cobertura a sus asegurados (). Est a cargo
del IPSS, y se complementa con los planes y programas de salud brindados
por las Entidades Prestadoras de Salud debidamente acreditados,
financiando las prestaciones mediante los aportes y otros pagos que
correspondan con arreglo a ley. Para ms adelante en su artculo 4 de la
mencionada Ley, la define como aquellas empresas e instituciones pblicas o
privadas que emplean trabajadores bajo relacin de dependencia, las que
pagan pensiones y las cooperativas de trabajadores; debiendo estas
registrarse ante el IPSS en la forma y plazos establecidos en los
reglamentos.
4.2 Definicin.
Agrega la Ley en estudio en su artculo 13, definindola con mayor claridad
a las Entidades Prestadoras de Salud, citando ad pedem litteram: () Se
entiende por Empresas Prestadoras de Salud a las empresas e

instituciones pblicas o privadas distintas al IPSS, cuyo nico fin es el

prestar servicios de atencin para la salud, con infraestructura propia y de
terceros, sujetndose a los controles que efectuara la Superintendencia de
Empresa Prestadoras de salud, la misma que se indica en el artculo
siguiente, (refirindose al artculo 14 de la Ley glosada) las mismas que
pueden tambin ofrecer prestaciones econmicas y de bienestar y
promocin social, dentro del rgimen de libre competencia.
4.2. Organizacin, Constitucin y Objetivo.
El Reglamento de la Ley N 26790, en su artculo 56 agrega que stas se
constituirn como persona jurdica organizada de acuerdo a la legislacin
peruana; previa autorizacin de la organizacin otorgada por la
Superintendencia de Entidades Prestadoras de salud (SEPS); para cuyo
deber cumplir stas con los requisitos que establecen tanto la propia Ley y
su Reglamento, en estudio.
Decamos precedentemente que, las EPS debern constituirse en el Per y
por tanto no podrn ser agencias o sucursales de otras entidades similares
existentes en otros pases. Tendrn que constituirse como personas jurdicas
organizadas de acuerdo a la legislacin peruana, es decir Sociedad Annima,
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada y cualquier otra forma
societaria comprendida en la Ley General de Sociedades; debiendo obtener
previamente la respectiva autorizacin antes de constituirse, la que ser
solicitada a la Superintendencia de EPS.
El objetivo exclusivo de las EPS es prestar servicios para la atencin de la
salud. En consecuencia, no podrn dedicarse a actividad econmica distinta.
5. EL SEGURO COMPLEMENTARIO DE TRABAJO DE RIESGO.
5.1. Antecedentes.
Recordemos que, en clases pasadas hablamos que en la poca colonial
existieron Cajas de Comunidad, la Recopilacin de Leyes de los Reinos de
las Indias y la Real Orden del 8 de febrero de 1803, que data, esta ltima, de
la baja poca virreinal y, para posteriormente en la repblica, sustituir a la
anterior mediante la Ley General de Goces de Cesanta y Jubilacin del 22
de Febrero de 1850.Ya en el perodo de la Repblica, se da la Ley N 1378,
del 24 de enero de 1911, que regulaba la previsin sobre los accidentes de
trabajo que pudieran sufrir los obreros. No olvidemos que, anterior a las
pocas virreynal y colonial, ya el Imperio Incaico conoci un Sistema
Previsional que funcionaba de acuerdo con el rgimen colectivista vigente.
Se observa que en la Ley N 1378, se prevean las enfermedades y los
accidentes derivados del trabajo y se dictaban normas que, a modo de
prevencin procuraban proteger a la masa trabajadora. Como sabemos hoy,
el resultado para nuestros antepasados fue desastroso y las leyes que se
dictaron quedaron sin aplicacin.
En el Per se establece oficialmente, la Seguridad Social, el ao de 1936 con
la dacin de la Ley N 8433 (Seguro Social Obrero), promulgada por el
Presidente Benavides el 12 de agosto de 1936, que prevea la pensin de
vejez para los obreros, en el que se prevea tambin las coberturas por
accidentes de trabajo.

Es en el Gobierno del General Jun Velasco Alvarado, un 28 de abril de 1971,

cumpliendo con uno de sus objetivos de su Gobierno Revolucionario,
propendiendo a la ampliacin del Seguro Social Obligatorio, a efectos de
proteger a los ncleos laborales que an no se hallaban cubiertos, incorpora
en su esfera de accin institucional nuevas contingencias sociales, como lo
es la cobertura de los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de
todos los trabajadores del pas; imperativo que logr la unificacin de la
cobertura de los riesgos de trabajo y de enfermedades profesionales dentro
de la organizacin de la Seguridad Social, sin fines de lucro, con la nica
finalidad de defender y de cuidar debidamente la salud de los trabajadores,
en atencin y servicios de aquellos riesgos; en aquel entonces era la Caja
Nacional del Seguro Social Obrero la responsable de gestionar las acciones
asistenciales, administrativas, tcnica y financiera, mediante la dacin del
D.L. N 18846; donde los trabajadores en su condicin de asegurado
obligatorio, quedaban comprendidos en este rgimen todos los accidentes
ocurridos en el trabajo o con ocasin directa del mismo; cristalizndose de
esa manera el deseo de superar los alcances de la Ley N 1378 con la que
primigeniamente se protegan los derechos sociales de previsin social de
los trabajadores obreros.
As pues, con la continua promulgacin de leyes de previsin social el
sistema va incrementando su cobertura hasta que implanta, hasta que el 17
de mayo de 1997, se da la Ley N 26790, en el que se incorpora a los
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, con la denominacin de
Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.
5.2.

Nocin.
Se entiende por Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, aquel
seguro de carcter complementario que otorga cobertura adicional por
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales a los afiliados regulares
del Seguro Social de Salud.
El Reglamento del Decreto Ley N 188848, aprobado mediante D.S. N 00272-TR, en su artculo 7 consideraba como Accidente de Trabajo toda lesin
orgnico o funcional que en forma violenta o repentina sufran los
trabajadores considerados dentro de este rgimen, debido a causas externas
a la vctima o al esfuerzo realizado por sta y que origine reduccin temporal
o permanente en su capacidad de trabajo o produzca su fallecimiento. No
reconocindose la contingencia como accidente de trabajo, el provocado
intencionalmente por el trabajador, y el que se produzca por incumplimiento
de las normas de seguridad, de parte del mismo trabajador, o de orden
escrita del empleador.
Y en lo que se refiere a Enfermedad Profesional, entendindose sta
como todo estado patolgico crnico que sufra el trabajador y que
sobrevenga como consecuencia de la clase de trabajo que desempea o
hubiese desempeado o del medio de trabajo causado por algn agente
fsicos, qumicos o biolgicos1; las mismas que sern reconocidas va
resolucin suprema refrendada por los Ministros de Salud y Trabajo, no
considerndose como tales las dolencias de carcter endmico que
prevalecen y se adquieren en el lugar donde se presta el trabajo; siendo
cubierta estas contingencias por el Seguro Social de Salud. (los agregados
son nuestros).

5.3.
a)

b)

Coberturas.
Las coberturas (riesgos) que comprende este seguro son:
Cobertura de salud por trabajo de riego, que comprende prestaciones de
asistencia y asesoramiento preventivo promocional en salud ocupacional;
atencin mdica; rehabilitacin y readaptacin laboral, cualquiera sea su
nivel de complejidad; no comprendiendo as las prestaciones econmicas
que aquello le corresponde prestarlo al Seguro Social de Salud.
Cobertura de invalidez y sepelio por trabajo de riesgo, otorga las pensiones
de invalidez sea sta total o parcial, temporal o permanente, o de
sobrevivientes cubre los gastos de sepelio.
La Ley N 26790 no define qu es Actividad Empresarial de Alto Riesgo,
materia de este seguro, slo se limita a que stas sern determinadas
mediante Decreto Supremo; sin embargo, las normas reglamentarias citadas
en el Anexo 5 (del Reglamento) indican cules son estas actividades, entre
ellas tenemos: las actividades de pesca, minera, extraccin de madera,
fabricacin de textiles, electricidad, gas y vapor, construccin, transporte
areo, entre otras actividades. Esta calificacin determina un sistema
especial y propio de cobertura de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales distinto al esquema sobre Seguridad Social en Salud. Para
estas actividades de Alto Riesgo, la Ley N 26790 ha creado el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (CSTR) que se encargar de otorgar
prestaciones en caso de ocurrir determinados accidentes de trabajo o
enfermedades profesionales.
El artculo 60 del Decreto Ley N 18846, derogada por la Ley N 26790,
contemplaba las clases de enfermedades profesionales, causadas por
diferentes motivos o agentes fsicos, qumicos o biolgicos.
Como podemos observar, las nuevas disposiciones sobre Accidentes de
Trabajo y Enfermedades Profesionales, hoy denominada Seguro
Complementario de trabajo de Riesgono estn bien definidas, como si lo
estaba en la ley derogada.

RGIMEN

DE

PENSIONES Y

LA

SEGURIDAD

SOCIAL. SISTEMA

PRIVADO DE ADMINISTRACIN DE FONDOS DE PENSIONES (AFPs)

1.

ANTECEDENTES.
1.1. Antecedentes.
Como decamos al tratar sobre la introduccin al curso, desde que el hombre
es como tal y ha vivido en un mundo hostil, sujeto a las inclemencias de la
naturaleza y a las circunstancias particulares de su modo de vida cualquiera
que este fuere, ha practicado una suerte de sistema, que no empez desde
luego con esa configuracin, por el cual brinda proteccin a los miembros
ms dbiles y necesitados de su comunidad.
Recordemos que en el punto 3) de la I Unidad, tratamos sobre la historia
como es que la Seguridad Social tiene sus primeros inicios en el Per en
pocas del incanato; si bien es cierto que en aquellas pocas comparndolas
con la actualidad, resulta totalmente diferente, en cuanto a las prestaciones
que se ofrecan con las que hoy se ofrecen. Se daba mucha importancia a

las personas de avanzada edad (vejez), discapacitados, menores de edad

sin capacidad fsica de trabajo, e incluso a madres en estado de gestacin y
hasta el trmino del puerperio; cada ciudadano trabajaba para este grupo
social, sin capacidad de poder trabajar, ayudndoles con comida, vivienda,
vestimenta; y por supuesto con atenciones mdicas, tratadas en el II Captulo
del presente trabajo.
Posteriormente, como lo decamos en los primeros prrafos del presente
trabajo, el Sistema de Pensiones tiene como antecedentes la poca
colonial, donde se crearon las Cajas de Comunidad, la Recopilacin de
Leyes de los Reinos de las Indias y la Real Orden del 8 de febrero de 1803,
que data, esta ltima, de la baja poca virreinal y, para posteriormente en la
repblica, sustituir a la anterior mediante la Ley General de Goces de
Cesanta y Jubilacin del 22 de Febrero de 1850.
La Seguridad Social que hoy tenemos acepta como prolegmenos
previsionales las Leyes Nos. 294 y 295, que se aprobaron en 1850 y 1851,
durante los gobiernos de Ramn Castilla y Rufino Echenique,
respectivamente. La, la Ley de Montepo Militar que modificaba el
reglamento que rega desde 1830. La segunda la Ley General de Goces de
Cesanta y Jubilacin, antecesora de la Real Cdula de 8 de febrero de
1803.
En el Per se establece oficialmente, el Seguridad Social Obrero, en el que
comprenda el Sistema de Pensiones, el 12 de agosto de 1936 con la dacin
de la Ley N 8433, propuesta el 07 de junio de 1936 y promulgada por el
Presidente Oscar Benavides, en el que prevea tambin como decamos
la pensin de vejez para los obreros.
En 1961, casi al final del segundo gobierno de Manuel Prado, se cre el
Fondo de Jubilacin Obrera, mediante Ley N 13640 y en 1962, siendo
transitoriamente Presidente de la Junta Militar de Gobierno, el Gral. Prez
Godoy, se dio la Ley del Seguro del Empleado, mediante Ley N 13724, que
reemplaz al Estatuto Previsional del Seguro Social del Empleado creado
mediante Decreto Ley N 10902, que inicialmente funcion dentro del Seguro
Social Obrero; y que en noviembre de 1961 se independiz como Seguro
Social del Empleado mediante Ley N 13724, Ley que reemplaz al Estatuto
Previsional, creado por el Gral. Manuel Odra, que inclua un conjunto de
normas relativas a la proteccin de los riesgos de vejez, invalidez y
sobrevivencia.
En 1971, el Rgimen de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales (Decreto Ley N 188846) fue asimilado a la Caja Nacional del
Seguro Social Obrero por disposicin del gobierno presidido por el Gral. Juan
Velasco Alvarado. Es importante relevar que este rgimen se encontraba
bajo administracin del sector privado y fue por razones de mal
funcionamiento y abusivo manejo de la calificacin de discapacidad de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, que se dispuso su
incorporacin al Seguro Obrero.
El 1 de mayo de 1973, mediante Decreto Ley N 19990, concret una gran
aspiracin de la Seguridad Social: integr en un gran sistema varios
regmenes, cajas, fondos existentes, principalmente la Caja Nacional del
Seguro Social Obrero y la Caja del Seguro del Empleado. Algo semejante
ocurri con la creacin del Rgimen de Prestaciones de Salud del Seguro

Social del Per. Por Decreto Ley N 22482 se unific la cobertura

poblacional, de riegos y prestaciones de obreros y empleados. Sobre este
tema, no confundamos con el Decreto Ley N 20212, por el que se unific los
Seguros obrero y empleado dentro de una sola Institucin denominada
SEGURO SOCIAL DEL PERU. Con la unificacin de estos dos Seguros en
una sola Institucin, se superaron definitivamente las diferencias entre
obreros y empleados en cuanto cobertura de riesgos y prestaciones,
incorporndose definitivamente, en condiciones de igualdad, a la cnyuge
del asegurado e hijos menores de 18 aos. Con un solo Sistema de
Pensiones, un solo rgimen de prestaciones de salud y una sola institucin,
el Seguro Social del Per, cumpla a plenitud los principios de solidaridad e
igualdad de la Seguridad Social.
As pues, con la continua promulgacin de leyes de previsin social el
sistema va incrementando su cobertura hasta que implanta, en 1992, el
Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones mediante Ley N
25897, que de una manera radical rompi con el monopolio estatal
administrado por aquel entonces, el Instituto Peruano de Seguridad Social
(IPSS), hoy el Seguro Social de Salud (EsSALUD), quien hasta entonces
haba estado detentando la exclusividad en el otorgamiento de pensiones. Y
en el campo de la salud la cobertura la otorgaba tambin dicha institucin
(IPSS) hasta la dacin del Decreto Legislativo N 718 que apertura una
posibilidad al sector privado, aparentemente en condiciones similares a las
que maneja el Instituto.
La idea de Seguridad Social es pues consustancial al hombre que vive en
sociedad y que en ella se desarrolla. Y debemos convenir tambin en que,
afortunadamente, lo son la solidaridad y el altruismo, principios que inspiran
la Seguridad Socia, que veremos en captulos posteriores.
1.2. SISTEMAS DE PENSIONES.
No obstante que, en el debate televisivo ocurrido en 1990 con ocasin de la
segunda vuelta electoral, el candidato triunfante se comprometi ante 20
millones de peruanos que no privatizar la Seguridad Social, la fuerza
condicionante del Banco Mundial exigi que se iniciara la Reforma en Salud y
el proceso de privatizacin, con particular nfasis en sus reas de Pensiones,
Salud, y Accidentes de Trabajo y Enfermedades profesionales.
Hoy en da existen tres sistemas de Regmenes de Pensiones, a saber:
a) Rgimen del Sistema Nacional de Pensiones, creada mediante D.L. N
19990.
b) Rgimen del Sistema de Pensiones de los Servidores Pblicos No
comprendidos en el D.L. N 19990, creada mediante D.L. N 20530.
c) Rgimen Privado de Administracin de los Fondos de Pensiones, creada
mediante D.L. N 25897.
No hay que olvidar que el Sistema Nacional de Pensiones lo tiene a su cargo
la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), que incluye a los regmenes
del D.L. N 19990 y D.L. N 20530.
Los dos primeros regmenes, cuyos principios no son aplicables al Sistema
Privado de Pensiones en el que se manejan Cuentas Individuales de
Capitalizacin (CIC) que rinden beneficio solamente al afiliado aportante

titular de cuenta. Es este uno de los fundamentos esenciales del Rgimen

de la Seguridad Social, privada. Tericamente, los principios que contienen
los dos primeros regmenes, presupone quien aporta ms debe de ayudar al
que aporta menos. Es as que la administracin debe efectuar la distribucin
equitativa de los aportes con la oportunidad en que los requiere al afectado
para su asistencia, a fin de que en toda ocasin que se requiera existan
fondos de previsin suficientes como para atender a los titulares del derecho
como a sus derecho-habientes con las aportaciones que se ofrecen y que
deben otorgarse por mandato legal. En este caso, pues, y por imperio de
este principio, el aportante de mayores recursos acude en socorro de
quienes los poseen inferiores en virtud a la distribucin racional de los fondos
de previsin y al valor moral y tico que, como imperativo categrico, obliga a
los seres humanos a prestarse ayuda mutua.
2.

SISTEMA NACIONAL DE PENSIONES Decreto Ley N 19990.

2.1. Introduccin.
Decamos en el punto 1.1.) de la presente Unidad Lectiva que, fue un primero
de mayo de 1973, que mediante Decreto Ley N 19990, se cre el Sistema
Nacional de Pensiones, con la cual concret una gran aspiracin de la
Seguridad Social: integrando a su gran sistema varios regmenes, cajas,
fondos existentes, principalmente la Caja Nacional del Seguro Social Obrero
y la Caja del Seguro del Empleado. Teniendo como Reglamento al D.S. N
011-74-TR.
Sin embargo, por intereses econmicos, marca su inicio de desprendimiento
del Sistema Pblico mediante la dacin inicial del Decreto Legislativo N 724
que Crea el Sistema Privado de Pensiones (11.11.1991). Aparte de la total
discrepancia con la privatizacin del Seguro Social y el desacuerdo con la
inconstitucional delegacin de facultades al Poder Ejecutivo que son
inherentes al Poder Legislativo y su razn de ser, el Poder Ejecutivo se
excedi en abundar con Decretos legislativos, incluido el de la Seguridad
Social. Reiteramos, adems, los Decretos Legislativos Nos. 688, 718 y 724
dirigidos a privatizar la Seguridad Social eran inconstitucionales en tanto
vulneraban los artculos. 12, 14, 16, 20 y 299 de la Constitucin de 1979.
Es el Decreto Legislativo N 724 que cre inicialmente el Sistema Privado de
Pensiones, que por evidentes razones de inconstitucionalidad, no pudo
mantenerse. Sin embargo, no obstante ello, se dio el Sistema Privado de
Administracin de Fondos de Pensiones, promulgado mediante Decreto Ley
N 25897 el 06 de diciembre de 1992. Como decamos, su creador, titular del
MEF de aquel entonces, al terminar su mandato, pas a dirigir una AFP en la
condicin de Director Gerente, como tambin lo hizo el ex Ministro de
Trabajo, Gonzales Izquierdo.
El Economista Dennis Falvi, en una publicacin que hiciera en el
Diario La Repblica2, se pregunta, Cul es el significado de este
modelo privatista, () Un pequeo grupo de empresarios ha recibido el
simptico encargo de manejar un fondo que, en ese momento, supera los
tres millones de dlares y espera que para el 2010 superar los 9 a 10
millones de dlares, con todas las ventajas y beneficios que manejar estos
fondos comparta. () Los empleadores, entre ellos el Estado, que antes

abonaba el 9% (luego el 11%) de su planilla como aportacin al Sistema de

Pensiones, hoy a cargo del trabajador, slo en el tiempo transcurrido
han dejado de aportar dos millones de soles. La Caja Fiscal, por supuesto,
disminuy sus egresos en proporciones inimaginables. () El monto total de
los fondos es aportado ntegramente por los trabajadores quienes, adems
han abonado desde la creacin de las AFPs los gastos adicionales de
administracin, actualmente en funcionamiento. () Este es el Sistema
Privado de Pensiones. Estoy absolutamente persuadido que este mismo
rgimen, en el momento actual no lo hara. Sin que tampoco estuviera bien,
entregara todo a la ONP. No debemos olvidar que jurdicamente todo es
propiedad privada, de los trabajadores, y slo ellos pueden disponerlo.
2.2. Asegurados. Son asegurados, los siguientes:
a) Asegurados Obligatorios:
Los trabajadores que presten servicios bajo el servicio de la actividad
privada (Decreto Legislativo N 728) a empleadores privados,
cualquiera que sea su duracin del contrato de trabajo y/o el tiempo de
trabajo por da, semana o mes.
Los trabajadores al servicio del Estado bajo los regmenes de la Ley
N 11377 y/o Decreto Legislativo N 276, (este ltimo complementa a
la primera) o de la actividad privada (Decreto Legislativo N 728);
incluyendo al personal que a partir de la vigencia del presente Decreto
Ley ingrese a prestar servicios en el Poder Judicial, en el Servicio
Diplomtico y en el Magisterio.
Los trabajadores de empresas de propiedad social.
Los trabajadores al servicio del hogar.
Los trabajadores artistas.
Otros trabajadores que sean comprendidos en el Sistema por Decreto
Supremo, previo informe del Consejo Directivo nico de los Seguros
Sociales.
b) Asegurados Facultativos. Podrn asegurarse facultativamente en el
Sistema Nacional de Pensiones en las condiciones que fije el Reglamento
del Decreto Ley (D.S. N 011-74-TR).
Las personas que realicen actividad econmica independiente.
Los asegurados obligatorios que ceses de prestar servicios y que
opten por la continuacin facultativa.
No estn comprendidos en los alcances del presente Decreto Ley los
trabajadores del Sector Pblico Nacional que al entrar en vigencia el
mismo se halle prestando servicio al rgimen de cesanta, jubilacin y
montepo (Decreto Ley N 20530).
2.3. Aportacin. Las aportaciones que abonen al Sistema nacional de Pensiones
inicialmente era compartido, de la manera siguiente: 2/3 partes por parte del
empleador o la empresa de propiedad social, cooperativa o similares, segn
el caso; la 1/3 parte por parte del asegurado. Hoy en da el total de la
aportacin que equivale al 9% de la remuneracin asegurable del trabajador
es abonado ntegramente por el empleador. En mrito al D.S. N 177-2001TR.
Se considera remuneracin asegurable el total de las cantidades que perciba
el trabajador por los servicios que presta a su empleador o empresa,
cualquiera sea su denominacin; exceptundose los siguientes conceptos:

Gratificaciones Extraordinarias.
Asignacin anual sustitutoria del rgimen de participacin en la utilidades.
Participacin en las utilidades.
Bonificacin por riesgo de prdida de dinero.
Bonificacin por desgaste de herramienta.
Las sumas o bienes entregados al trabajador para la realizacin de sus
labores, exigidos por la naturaleza de sta, como los destinados a
movilidad, viticos, representacin y vestuario

Para

el caso de las aportaciones de los asegurados facultativos

independientes se pagarn sobre la base del ingreso asegurable
mensual, o cualquiera sea su denominacin; no pudiendo ser inferior a
una remuneracin Mnima Vital del lugar de su trabajo habitual.

Para

el caso de las aportaciones de los asegurados de continuacin

facultativa, se pagarn teniendo como base el promedio de las
remuneraciones asegurables mensuales que perciba durante el ltimo
ao de servicios.

2.4. Prestaciones.
a) Pensin de Invalidez. Es considerado como invlido aquel asegurado
sujeto pasivo de circunstancias que reducen su capacidad para el trabajo
y, en consecuencia, para generar (se) una remuneracin que le permita
vivir. Siendo estas incapacidades, en los que se alternan la incapacidad
fsica y mental, fsico y/o mental, parcial y temporal, y aquella que detenta
irreversibilidad total y permanente. As, los derechos del asegurado son
protegidos mediante la percepcin de una pensin siempre que rena
los presupuestos fijados en la ley en comento (Art. 25).
En el caso de que la invalidez o estado de incapacidad persista, el
asegurado percibir una pensin de jubilacin cambindose por sta la
de invalidez; siempre que tengan el tiempo necesario de aportacin para
alcanzara este derecho.
La invalidez es siempre declarada por EsSALUD, previa evaluacin
mdica y generar una pensin equivalente al 50% de la remuneracin de
referencia; se aplicar un incremento del 1% por cada ao completo de
aportacin que exceda al mnimo de tres.
La pensin de invalidez es pasible de caducidad, es decir, cuando se
resuelve que ya no es necesaria o imprescindible su percepcin. Los
casos que la ley contempla son: fallecimiento del pensionista, pase a la
situacin de jubilado y reestablecimiento de la capacidad para laborar. La
intencionalidad o provocacin de la invalidez del asegurado limita la
percepcin de su derecho.
b) Pensin de Jubilacin. En el Decreto Ley en estudio se establecan, para
la pensin de jubilacin, las edades de 60 y 55 aos para acceder a ellas
para hombres y mujeres, respectivamente, y los requisitos de aportacin;
sin embargo con la dacin del Decreto Ley N 25897, la edad para ambos
sexos se ha incrementado a 65 aos de edad.

A manera de anecdotario, el trmino jubilacin deriva a travs del latn

del hebreo yobel, que significa jbilo, alegra, fiesta pblica que solan
celebrar los esclavos libertos o manumitidos en la era romana. Se ha
conservado esta palabra en el mbito laboral para querer expresar
indebidamente la jubilacin o el retiro de la actividad de un trabajador
patronado o independiente, no obstante que dicha etimologa en casi
todos los casos ahora resulta paradjica, dado que la prestancia del
trabajador activo ha fenecido y el monto de la pensin que percibe lo
conduce conforme sigue avanzando su vida a serios problemas
econmicos, biolgicos y psicolgicos. ()
Por mandato del Decreto Ley N 25967 (19.12.1992), modificando al
Decreto Ley N 19990, el monto de pensin de jubilacin para quienes
acrediten haber aportado un mnimo de 20 aos, deber ser del 50% de
su remuneracin de referencia (ver pg. 51 del presente trabajo), esto es
percepcin de la pensin mnima de jubilacin en correspondencia con el
nmero de aos mnimos de aportacin requerido para el acceso al
derecho de pensionarse. Ahora bien, por cada ao completo adicional de
aportacin genera un incremento del 4% hasta alcanzar al lmite del 100%
de la remuneracin de referencia.
Se establecen dos regmenes:
b.1.) Rgimen General. Rige para los asegurados inscritos a partir del
01 de mayo de 973; aquellos nacidos a partir del 01 de julio de
1931 y las nacidas a partir del 01 de julio de 1936; considerados
como asegurados facultativos independientes y aquellos de
continuacin facultativa.
b.2.) Rgimen Especial. Rige para los asegurados obligatorios y de
continuacin facultativa nacidos antes del 01 de julio de 1931 y las
nacidas antes del 01 de mayo de 1936 y que al 01 de mayo de
1973 estn inscritos en las Cajas de Pensiones del Seguro Social
del empleado o de la Caja Nacional del Seguro Social (Seguro
Obrero).
En el Rgimen General se otorgaba pensin a quienes hubieran
aportado 15 aos completos, si son hombres y 13 aos completos,
si son mujeres.
c) Pensin de Sobrevivientes. Son las prestaciones que se otorgan a los
deudos del asegurado (a) fallecido en la persona de su cnyuge,
ascendientes directos (padre o madre) y descendientes directos (hijos),
siempre que dichas prestaciones hayan sido generadas con arreglo a ley.
c.1.)

Pensin de Viudez. La pensin de viudez corresponde al o la

cnyuge del asegurado (a) fallecido. Era necesario acreditar el
matrimonio civil, en el caso del cnyuge viudo, ste debe haber
acreditado haber estado a cargo de la asegurada o pensionista
fallecida, por lo menos un ao antes del fallecimiento del causante;
sin embargo, con la dacin del Cdigo Civil (Art. 326).

c.2.)

Pensin de Orfandad. La pensin de orfandad se otorga a los hijos

menores de 18 aos de asegurado o pensionista fallecido. Se
extiende hasta los 21 aos en caso de que el hurfano siga con

xito estudios de nivel bsico o superior. Conservan la pensin de

orfandad sin plazo determinado los hijos invlidos mayores de 18
aos que no puedan trabajar
c.3.)

Pensin de Ascendientes. Tienen derecho a esta pensin,

generada por el asegurado (a) los padres del causante siempre y
cuando que: sean invlidos o tengan ms de 60 aos de edad, el
padre y 55 aos de edad la madre; y que hayan dependido
econmicamente del causante; no perciban otras rentas superiores
al monto de la pensin que percibiran y; no existir otros beneficios
directos de pensin de viudez y orfandad.

Capital de defuncin. Es una prestacin que se otorga al fallecimiento

de un asegurado pensionista o que hubiere tenido derecho a pensin
y que no deje beneficiarios con derecho a pensin de sobrevivientes.
Se otorga por nica vez al cnyuge, hijos (en forma proporcional),
padres y a los hermanos menores de 18 aos, en orden excluyente.
El monto de referencia ser igual a seis remuneraciones;
entendindose por esta*, aquella que es percibida de manera
permanente y que no contiene conceptos remunerativos de
naturaleza extraordinaria que la incrementen de manera plausible es
determinadas ocasiones o perodos concretos (bonificaciones
extraordinarias, asignaciones excepcionales, etc.).

Prestaciones de Salud para pensionistas. Los pensionistas de

jubilacin, invalidez y sobrevivientes de EsSALUD, gozarn de las
prestaciones de salud que otorga el Decreto Ley N 22482.
Inicialmente el Decreto Ley en estudio comprenda slo a los
pensiones de jubilacin e invalidez; pero, este concepto restringido
en la norma se ampla con el ingreso de los pensionistas de
sobrevivencia con virtud del inciso e) del artculo 2 del Decreto Ley
N 22482. El abono que se retendr en el cheque del pensionista
supone el 4% de la pensin, cantidad que se destina al Fondo de
Salud para cubrir los gastos que irrogue la atencin del pensionista.
No teniendo caducidad las aportaciones. En tanto que las pensiones,
EsSALUD no est obligado a pagarlas a las que correspondan
pasados tres aos en que debieron ser cobrados; exceptundose a
los menores invlidos que no estn bajo tutela.
Cabe anotar, por ltimo que por mandato del Art. 7 de la Ley N
25967 se crea la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), Ley
que dispone la transferencia de los inmuebles de EsSALUD a la
ONP, por el traslado del patrimonio del Sistema Nacional de
Pensiones, la que se hace cargo de la administracin y pago de las
pensiones otorgadas por EsSALUD a partir del 01 de enero de 1993.

3.

RGIMEN DE PENSIONES Y COMPENSACIN POR SERVICIOS

PRESTADOS AL ESTADO D.L. N 20530.
3.1. Introduccin
Denominado tambin como Ley de Pensiones de los Servidores Pblicos No
Comprendidos en el D.L. N 19990, promulgada el 26 de febrero de 1974.
Como lo decamos en pg. 49 del presente trabajo, esta ley proviene

A interpretacin nuestra.

prcticamente de Ley de Goces o de Jubilacin y cesanta, promulgada por

Ramn Castilla el 22.01.1950; posteriormente el Presidente Echenique
complet el esquema que sera el Rgimen de Cesanta, Jubilacin y
Montepo; resea aparte, esta Ley pervivi entre nosotros 124 aos hasta el
26.02.1974 que se dict el D.L. N 20530. Debe convenirse por esto que la
denominacin que dispuso el D.L. N 20530 fue al solo efecto de rotular su
lpida porque cerr definitivamente el acceso a l, declarndolo rgimen en
extincin.
Decimos que se cerr definitivamente este rgimen, es slo un decir porque
en verdad se cerr con llave la puerta de ingreso, ya que con manifiesta
irresponsabilidad fue abierta ms de una oportunidad; recordemos: 1) Para
los Congresistas de la Repblica, pues ellos fabricaron la Ley 24366
(15.02.1988), por el que se permita ingresar a este rgimen aquellos
trabajadores que hubiesen ingresado a laborar en el sector pblico siete
aos antes de entrar en vigencia el D.L. N 20530; con esta Ley ingresaron
1,995 trabajadores activos, pensionistas y derechohabientes; 2) Mediante la
dacin de la Ley N 25066 de 1989 incorpor a 1,699 trabajadores de las
Empresas del Estado y otros Congresistas que ya se encontraban
trabajando a la dacin del D.L. N 20530; y 3) Ingresaron aproximadamente
1,400 entre magistrados y trabajadores de la Corte Suprema. ticamente los
congresistas de la Repblica estn impedidos de otorgarse beneficios
remunerativos especiales cada vez que se les de la gana; pero como
sabemos a ciencia cierta, stos (los congresistas) pertenecieron al gobierno
de Fujimori.
Hagamos, grficamente la cobertura del D.L. N 20530, por las leyes de
incorporacin hasta el ao 2000 por el tiempo que dur el rgimen del ex
Presidente Fujimori que fuera derrocado por el pueblo peruano y no por el
actual Presidente de los 4 suyos.

Fuente: Obra: Seguridad Social, Estado y Mercado.

En efecto, el 31 de diciembre de 1962 la opcin a inscribirse en el viejo
Rgimen de Cesanta, Jubilacin y Montepo haba concluido. A partir de
entonces los trabajadores activos y por ende aportantes a dicho rgimen
comenzarn a disminuir hasta desaparecer cuando se hubiera jubilado el
ltimo de ellos. En 1974, el total de trabajadores activos y pensionistas
cerrado por el D.L. N 20530 DEL Seguro Social ascenda a 9,785;
actualmente, como puede apreciarse en el cuadro existen 17, 842, con la
agravante que sus fondos de financiamiento han desaparecido y los
trabajadores aportantes se acercan al mismo fin; sin contar con la deuda que
se les tiene a los cesantes, por disposicin del Tribunal Constitucional de

garantas, quien les diera la razn a su demanda de Accin de Amparo por el

cumplimiento irrestricto de lo que dispone dicho Decreto Ley, respecto a la
cdula viva, esto, percibir sus pensiones al igual como gana un trabajador en
actividad de dicho rgimen; al amparo lgicamente de la Primera Disposicin
Transitoria de la Constitucin de 1993, que establece expresamente se
respeten los derechos adquiridos legtimamente adquiridos sobre pensiones
de los trabajadores pblicos.
3.2. Definicin.
La Pensin de Cesanta puede ser definida como el pago peridico de una
suma de dinero que se otorga al beneficiario, siempre y cuando rena los
requisitos legales; lgicamente incluyendo los pagos que recibe un trabajador
en actividad; al amparo lgicamente de la Primera Disposicin Transitoria de
la Constitucin de 1993, que establece expresamente se respeten los
derechos adquiridos legtimamente adquiridos sobre pensiones de los
trabajadores pblicos; el que fuera confirmada por el Tribunal Constitucional
ante la demanda de los Cesantes y Jubilados sobre este tema.
3.3. Clases de Pensiones.
Las pensiones que otorga el rgimen del D.L. N 20530 son de tres clases:
Cesanta, Invalidez y de sobrevivientes (viudez, orfandad y ascendientes).
a) Pensin de Cesanta. El derecho se determina slo en base a los aos de
servicios aportados al Estado, sin interesar la edad del trabajador. Como
regla general tienen derecho a pensin de cesanta los hombres al
alcanzar 15 aos de servicios reales y efectivos y las mujeres a los 12
aos y medio. Para el caso particular de los magistrados del Poder
Judicial que se mantienen en este rgimen, es suficiente que hayan
laborado 10 aos no interesando la fecha de ingreso, de acuerdo al
D.Leg. 767.

Clculo de la pensin. El Art. 5 del D.L. N 20530 dispone que la

pensin de cesanta se regula en base al ciclo laboral mximo de 30
aos se trata de hombres, y 25 si se trata de mujeres, a razn, segn
el caso, de una treinta o veinticincoava parte de la remuneracin
pensionable. Las fracciones inferiores a un ao de servicios se
consideran por dozavos.
Estudios Universitarios. A los trabajadores con ttulo universitario se
les considera de abono el tiempo de estudios que les hubiera sido
necesario para obtener dicho ttulo, hasta un mximo de 04 aos,
siempre que se den los requisitos siguientes: (Art. 41 del D.L. N
20530).
a)
b)

Que el trabajador tenga 15 aos de servicios computables o

reconocidos si es hombre y doce y medio si es mujer.
Que pague las aportaciones correspondientes.

Es necesario acotar que, esta facultad que se les otorga a los

trabajadores de este rgimen se basa en la Ley N 24156, donde
adems los aos de formacin pueden ser simultneos con los
servicios prestados al Estado; contraponindose a lo dispuesto por el
Art. 107 del D.S. N 005-90-PCM, Reglamento del D.Leg. 276 Ley de
Bases de la carrera administrativa, debiendo ser esta compensado

por el tiempo que haya hecho uso del tiempo para estudiar (06 horas
semanales).
b) Pensin de Invalidez. Es el que se otorga al servidor que se invalida
accidentalmente como consecuencia del desempeo de sus funcione o
del cumplimiento de rdenes recibidas, y, asimismo, cuando se invalida
accidentalmente fuera del centro laboral, mientras dure el estado de
invalidez.
Se considera invlido, al servidor que ha perdido sus facultades fsicas o
mentales o fsicas y/o mentales, que lo imposibilitan para desempear
cualquier funcin.. Tienen derecho a pensin todos los trabajadores sin
tener en cuenta los aos de servicio.

Casos en que caduca la pensin.

i) Por haber recuperado el pensionista las facultades fsicas o
mentales, cuya prdida determin el estado de invalidez.
ii) Por fallecimiento del titular de la pensin.

Monto de la pensin.
Cuando la invalidez se produce como consecuencia del desempeo
de sus funciones o de rdenes recibidas es igual al ntegro de sus
remuneraciones pensionables que perciba al momento de
producirse la invalidez. Y, cuando el servidor se invalida
accidentalmente fuera del centro de labores, la invalidez es igual al
50% de las remuneraciones que se encontraba percibiendo.

c) Pensin de Sobrevivientes. Las pensiones de sobrevivientes se derivan

de la pensin de cesanta, jubilacin o invalidez. El Art. 27 del D.L. N
20530 estableca que la pensin de sobrevivientes que cause el
pensionista, ser igual al 50% de la pensin que perciba a su
fallecimiento; sin embargo, la Ley N 25008 modific al artculo original,
estableciendo que el monto de la pensin ser igual al 100% de la
pensin que perciba, al momento del fallecimiento, el pensionista
causante.
c.1.) Pensin de viudez. Tienen derecho a esta pensin la cnyuge o el
cnyuge varn, del servidor o pensionista fallecido; en este ltimo
caso el cnyuge varn debe encontrarse incapacitado para
subsistir por si mismo, carezca de renta afecta o ingresos
superiores al monto de la pensin y no se encuentre amparado
bajo ningn sistema de la Seguridad Social. Con la dacin del
Cdigo Civil de 1984 (Art. 326) ya no se requiere que estn
casados, slo basta que sean convivientes con los requisitos que
establece la norma civil acotada.

Casos en que caduca la pensin:

i) Por matrimonio del titular a la pensin.
ii) Por fallecimiento del pensionista.
Monto de la pensin.
a) Si slo hubiera cnyuge sobreviviente, este percibir el 100% de
la pensin.

b) Si el cnyuge sobreviviente concurre con hijos el causante con

derecho a pensin de orfandad percibir el 50% del total de la
pensin.
c.2.)

Pensin de Orfandad. Tienen derecho a la pensin de orfandad:

a) Los hijos del servidor menores de edad.
b) Los hijos del servidor mayores de edad, incapacitados fsica o
mentalmente, desde su minera de edad, declarada
judicialmente.
c) Los hijos adoptivos, siempre que la adopcin se haya
producido antes de que el adoptado cumpla 12 aos de edad,
y el fallecimiento del servidor ocurra doce meses despus de
adopcin.
d) Las hijas solteras mayores de edad cuando no tengan
actividad lucrativa, carezcan de renta afecta y no estn
amparados por algn sistema de Seguridad Social. Por
disposicin de la Ley N 25008 que modifica al Art. 34 del
D.L. N 20530, la pensin de viudez excluye a este derecho.

Casos en que caduca la pensin.

i) Por haber alcanzado los hijos la mayora de edad, salvo que se
encuentren incapacitados fsica o mentalmente.
ii) Por matrimonio.
iii) Por fallecimiento del beneficiario.

Monto de la pensin. Es igual al ntegro de la pensin de

sobrevivencia, siempre que no concurra cnyuge con derecho a
pensin de viudez, en cuyo caso es del 50% del total del goce.
C.3.) Pensin de ascendientes. El padre y la madre del pensionista o trabajador
fallecido, pero slo tendrn derecho a esta pensin, si no hay viuda e
hijos con derecho a pensin de viudez u orfandad. Es requisito que
aqullos acrediten haber dependido econmicamente del causante y
carecer de renta afecta e ingresos superiores al monto de la pensin.

Causas en que caduca la pensin.

i) Por matrimonio de los titulares de la pensin, exceptundose a los
padres del causante que contraen matrimonio entre ellos.
ii) Por fallecimiento del pensionista.

Monto

de la pensin. Por lgica el monto de la pensin ser

compartida el ntegro por ambos padres, en un 50% cada uno.

4.

SISTEMA PRIVADO DE ADMINISTRACIN DE FONDOS DE PENSIONES

(AFPs).
4.1. Introduccin.
A) El primer momento marca su inicio con el D.Leg. N 718
que crea el Sistema Privado de Salud en el Seguro Social,
promulgado el 11.08.1991 / 11.11.1991. La presencia de dos fechas,
corresponde segn la explicacin que diera Eduardo Gordillo Tordoya
a la existencia de una segunda prepublicacin que lleva una frase
distinta a propuesta del Institutito Peruano de Seguridad Social, lo

cual liga ms ntimamente al ex Presidente del IPSS con los proyectos

de privatizacin de los regmenes de salud y pensiones de la Seguridad
Social. Conjuntamente con el D.Leg. N 718, se promulg los D.Legs.
Nos. 724 que Crea el Sistema Privado de Pensiones (11.08.91 /
11.11.91) y el D.Leg. N 688, respectivamente, que sustrae del Instituto
Peruano de Seguridad Social el Rgimen de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales. Aparte de la total discrepancia con la
privatizacin del Seguro Social y el desacuerdo con esta generosa y
reiterada delegacin de facultades al Poder Ejecutivo que son
inherentes al Poder Legislativo y su razn de ser, el Poder Ejecutivo se
excedi no slo al dictar ms de 117 Decretos legislativos, sino tambin
al hacerlo en materias no autorizadas; es decir, en ese momento el
Poder Ejecutivo no estaba facultado para legislar sobre materia en
Seguridad Social. Adems, los D.Legs. Nos. 688, 718 y 724 dirigidos a
privatizar la Seguridad Social eran inconstitucionales en tanto
vulneraban los Arts. 12, 14, 16, 20 y 299 de la Constitucin de
1979.
El D.Leg. N 724 que cre originalmente el Sistema Privado de
Pensiones sirva para entender mejor el D.Leg. N 718, Sistema Privado
de Salud, por evidentes razones de inconstitucionalidad, no pudo
mantenerse. No obstante haberse puesto en vigencia el 16 de julio de
1992, paralelamente se dio en el Diario Oficial un Anteproyecto que
diera lugar al Sistema Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones. Por razones crematstas, este sistema tuvo mayor prioridad
poltica y mayor apoyo econmico por parte del gobierno,
particularmente del Ministerio de Economa Y finanzas. Su titular, al
terminar su mandato, pas a dirigir una AFP en la condicin de Director
Gerente, como tambin lo hizo el ex Ministro de Trabajo, Gonzales
Izquierdo. Como ya es sabido en aquella poca se dio en el Per una
campaa publicitaria de tal magnitud, que obviamente estuvo dirigida a
dos objetivos especficos: 1) Desprestigiar al IPSS como administrador
de los fondos de pensiones para justificar su substitucin; 2) Promover
las AFPs y el Sistema privado de Pensiones.
B)

Su Creacin.
Con fecha 06.12.1992 se promulga el D.L. N 25897, derogando as al
D.Leg. N 724, que creaba el Sistema Privado de Pensiones (SPP) y
que dio inicio la era de la privatizacin de la administracin de la labor
previsional del Estado; con la que se deroga asimismo el D.L. N
18846; aunque a la fecha (por confirmar) se ha restablecido su vigencia
por Ley N 26183 con ms sus normas reglamentarias y conexas.
El Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones
(SPAFP) se crea para fortalecer el sistema previsional en el rea de
pensiones, hasta ahora manejado por el estado a travs de la ONP.
Este Sistema (privado) est conformado por la Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Pensiones (SAFP) y las Administradoras
de Fondos de Pensiones (AFPs), que son entidades que se encargan
de administrar los fondos que aportan sus afiliados para otorgar
despus, y de acuerdo con esta norma, las prestaciones de jubilacin,
invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio.

C)

La Afiliacin al Sistema Privado de Pensiones (SPP).

La Ley en comento, establece la libre disposicin del trabajador para

afiliarse al cualquiera de las AFPs debidamente autorizadas para
admini9strar fondos, siempre de acuerdo con las normas de afiliacin
que se fijen en la Ley y bajo la modalidad de Cuentas Individuales de
Capitalizacin (CIC). La afiliacin, as expuesto, entonces, es voluntaria
para todos los trabajadores ya sean dependientes o independientes.
Asimismo, la Ley confiere al trabajador absoluta libertad para
trasladarse no solamente de Sistema a Sistema sino tambin de una a
otra AFP dentro del Sistema Privado de Pensiones. La afiliacin es
personal e indelegable, en principio, y las AFPs estn en la obligacin
de acoger y afiliar a cualquier trabajador que as lo solicite.
D)

Los Bonos de Reconocimiento.

Son instrumentos mediante los cuales se reconocen a los trabajadores
los montos correspondientes a sus beneficios en funcin a los meses
de sus aportes al EsSALUD (ex IPSS) hasta la fecha de entrada en
vigencia de la norma comentada.
Son de naturaleza nominativa, de valor constante, garantizados por el
Estado y redimibles en caso de acceso a la jubilacin o fallecimiento.
Tambin lo son en caso de acceder a la jubilacin anticipada o invalidez
total y permanente.
Estos Bonos son pues, Certificados de Aportaciones expresados con un
respectivo monto en soles, que el trabajador lleva consigo al efectuar la
incorporacin o afiliacin a la APF. Pueden ser transferidos por endoso.

E)

Caractersticas de las AFPs.

Pueden mencionarse las siguientes:
a) Son Sociedades Annimas de duracin indefinida que tienen como
objeto social administrar el Fondo de Pensiones y otorgar las
prestaciones de jubilacin, invalidez, sobrevivencia y gastos de
sepelio.
b) Recaudar por si mismas o a travs de terceros recursos destinados
al Fondo.
c) Deben funcionar en locales exclusivos.
d) Su capital social mnimo debe ser de S/. 500,000.00 Nuevos Soles,
debidamente suscrito y pagada al momento de la constitucin.
e) Estn sujetas a las reglas de la Superintendencia de AFPs, que
establece la Ley en comento.
Debe precisarse que, de acuerdo con la Ley de la materia, el Fondo
administrado no pasa a formar parte del patrimonio de las AFPs. Se
llevan contabilidades separadas para mantener la independencia de
flujos econmicos. La AFP solamente administra el Fondo que alimenta
y el otorgamiento de las prestaciones prescritas por Ley.
En tal sentido, son funciones primordiales de las AFPs:
a) Administrar el Fondo de Pensiones.
b) Captar y recaudar los recursos.
c) Otorgar las prestaciones a que se refiere la ley en tratamiento.

Es necesario acotar, tambin que, las Cuentas Individuales de

Capitalizacin (CIC), estn integradas por el aporte obligatorios que
bordea alrededor del 13.87%, segn el mercado,, a su vez estn
integradas por aportes voluntarios, intereses compensatorios,
penalidades o multas, las ganancias del capital y otros rendimientos.
Estos Fondos son inembargables, salvo los aportes voluntarios de los
afiliados que estn consignados en la Libreta Complementaria a la CIC.
Por ltimo debemos mencionar que las AFPs estn en la obligacin de
informar a sus afiliados sobre el estado de cuentas en sus CIC.
4.2.

Prestaciones.
Las prestaciones que presta el Sistema Privado de Pensiones a travs de las
correspondientes AFPs., son las siguientes:
A)

Pensin de Jubilacin. Se otorga a los afiliados que cumplan 65 aos de

edad. La jubilacin anticipada procede cuando el afiliado obtenga una
pensin igual o superior al 50% del promedio de lasa remuneraciones
percibidas y rentas declaradas durante los ltimos 10 aos. Esta se calcula
en base al saldo que arroje la CIC al momento en que la prestacin le
corresponde de acuerdo con las Libretas Complementarias y del producto de
la venta o redencin de su Bono de Reconocimiento.
La prestacin de jubilacin no incluye cobertura de riesgos de salud. En tal
sentido no se le descuenta al afiliado un porcentaje de la pensin para
protegerse de riesgos de salud. En tal caso el jubilado deber contar o
adquirir un seguro facultativo de EsSALUD o de una EPS.

B)

Pensiones de Invalidez y Sobrevivencia y Gastos de Sepelio.

a) Invalidez. El Decreto Supremo de la Ley en comentario (D.S. 206-92-EF)
clasifica en parcial y total (de carcter permanente o temporal), aquellas
que afecten al trabajador. En tal sentido, el parmetro de afectacin se
califica de acuerdo al porcentaje de impedimento para el trabajo
productivo, no pudiendo ser la pensin mayor del 70% de la remuneracin
mensual.
b) Viudez. Que beneficia al cnyuge o concubina de conformidad con el Art.
326 del Cdigo Civil, la pensin no supera el 35% de la remuneracin
mensual.
c) Orfandad. Es del orden del 14% de la remuneracin mensual por cada
hijo menor de 18 aos y para cada hijo invlido mayor de 18 aos,
incapacitado totalmente para el trabajo.
d) Ascendientes. El 14% de la remuneracin mensual para los padres
siempre que sean estos invlidos, mayores de 65 aos o no tuvieran
ingresos mayores al 25% de la pensin que les correspondera.
e) Gastos de Sepelio. Se abona hasta por un mximo de S/. 1,200.00
Nuevos Soles y cubre al afiliado (trabajador activo y/o pensionista), con
un nico tipo de sepelio.

4.3. Observaciones al Sistema Privado de Pensiones.

1. El afiliado antiguo, trabajador que al momento de entrar en operaciones el
SPP est asegurado en el SNP de EsSALUD (a cargo de la ONP), podr
incorporarse al SPPP. Sin embargo, su situacin es reversible a EsSALUD
(llmese ONP), es decir, podr volver a ste slo hasta el 06.12.1994,

siempre que cumpla con los requisitos de edad y aportacin establecidos. En

consecuencia, la calidad de voluntariedad de la Ley y el reglamento
solamente es temporal y hasta sa fecha.
2. El trabajador que empieza a laborar a partir del06.12.1994 y se incorpora a
una AFP, no podr trasladarse a EsSALUD, aunque si rotar d una AFP a otra.
En tal sentido se pierde la posibilidad de elegir entre alternativas desde que
el SNP ha sido retirado de la administracin de EsSALUD, mediante la
creacin de la ONP.
3. A EsSALUD, se le niega la posibilidad de competir en igualdad de
condiciones. Se le impide transformar el SNP en empresa que pueda captar
asegurados y mejorar sus prestaciones de riesgos diferidos mediante una
buena administracin de recursos; para ello fue creado la ONP, para
administrar los fondos del SNP, asumiendo el Estado, el pago de las
pensiones del D.L. N 19990.
4. La Ley en comentario, dispone que, en el proceso de disolucin y liquidacin
de una AFP, ningn Juez de la Repblica puede declarar en quiebra a una
AFP sin anuencia previa de la Superintendencia de AFPs. Este exceso de
proteccin lesiona la autonoma del Poder Judicial. De all que afecta y
vulnera directamente al inciso 2) del Art. 139 de la Constitucin Poltica
vigente; as como lo haca al inciso 2) del Art. 233 de la Constitucin de
1979. En suma, atenta contra la independencia del ejercicio de
administracin de la justicia y la prohibicin de interferencia en el desempeo
de las funciones jurisdiccionales. Y el Poder Judicial qu dice al respecto ?
5. De acuerdo a esta Ley, los afiliados (hombres y mujeres) tienen derecho a
percibir pensin de jubilacin una vez cumplido los 65 aos de edad.
6. La prestacin de jubilacin no incluye cobertura de riesgo de salud (ver pg.
76, acpite A), punto 4.2.
7. Las pensiones de invalidez parcial permanente, total permanente y definitiva,
son reajustable en lo posible (la Ley en este sentido no es muy claro en
cuanto al trmino lo posible). El que adopte por una jubilacin anticipada su
pensin no es reajustable.
8. Las pensiones de jubilacin, sobrevivientes e invalidez, estn sujetas al pago
del Impuesto a la renta, por constituir ingresos que provienen de de una
pensin cuyo origen tiene en el trabajo personal. Solamente se exonera de
este impuesto a las CIC, por constituir renta de 2da. Categora (Art. 24 del
D.Leg. 774)3.
9. No se considera pensin mnima por lo que sta puede ser variable de
acuerdo con la aportacin que efecte el trabajador y el tiempo por el que la
oble*.
10. Entre otras perlas ms, que no alcanzara ni papel ni tiempo para tratarlas..
REGMENES ESPECIALES DE SEGURIDAD SOCIAL
1.

3
*

ASEGURADOS FACULTATIVOS.
1.1. Introduccin.
Con la intencin de unificar y ampliar los regmenes establecidos en las
Leyes Nos. 8433 y 13724, Ley del Seguro Social Obrero, la primera, y Ley
del Seguro del Empleado, la Segunda; sus ampliatorias, modificatorias y
conexas, en donde no contemplaban las prestaciones de salud, ni para
obreros ni para empleados, que haban dejado de laborar; el Gobierno

CARRASCO BULEJE, Luciano TORRES CRDENAS, Germn: Ob.Cit. pg. 274

Trmino que no tiene significado especfico; pero puede entenderse como aquella que la garantice, como los
sellos que se usaban en la antigedad para sellar sobres.

Revolucionario del Gral. Juan Velasco Alvarado, mediante D.L. N 20707,

promulga la Ley del Seguro Facultativo; como lo prescribe en su Art. 1, que
a la letra seala: Los asegurados obligatorios del Seguro Social Obrero del
Per, que al cesar como tales tuvieren expedito su derecho a recibir
prestaciones de salud, podrn acogerse al seguro de continuacin facultativa
para el goce de tales prestaciones4.
Para favorecerse con este rgimen especial, el trabajar tena que cumplir
ciertos requisitos, siendo estos:
a)
Haber dejado de ser asegurado obligatorio.
b)
Inscribirse dentro de los 06 meses calendarios
inmediatamente posteriores a aquel en que tuvo la condicin de asegurado
obligatorio
En el caso particular de las personas mayores de 53 aos, si eran mujeres, y
58 aos si eran hombres; para acogerse a este rgimen deberan haber
aportado cuando menos 24 meses como asegurados obligatorios, antes de
su inscripcin.
En ambos casos precedentes, si no se cumplan con aquellos requisitos, el
derecho caducaba; y como requisito indispensable para acogerse a dicho
rgimen, de haber caducado el derecho, el ex-trabajador tena que pagar las
aportaciones adeudadas desde el da en ces como trabajador obligatorio.
Tambin caducaba el derecho de favorecerse como asegurado facultativo
para el goce de prestaciones de salud, si:
a)
Dejaba de abonar 03 meses de
aportaciones, como tal.
b)
Si adquira nuevamente la condicin de
asegurado obligatorio.
Este rgimen de Seguro Facultativo, slo otorgaba el beneficio de recibir
prestaciones por salud, mas no le deba derecho a percibir subsidios en
dinero.
Los asegurados de continuacin facultativa que tena derecho de acuerdo al
D.L. N 19990, esto es, tener la condicin de asegurados facultativos por
estar inscritos en el Sistema Nacional de Pensiones, podan gozar del
derecho de prestaciones de salud con la sola inscripcin.
Las cotizaciones que tena que pagar el asegurado facultativo, se calculaba
en base el promedio de las ltimas 12 remuneraciones asegurables
mensuales, durante el ltimo ao de servicios.
Como lo mencionamos precedentemente, de acuerdo al D.L. N 19990,
promulgado el 07.08.1974, en su artculo 4, contemplaba ya este rgimen 5;
prescribiendo lo siguiente: Podrn asegurarse facultativamente en el
Sistema Nacional de Pensiones en las condiciones que fije el Reglamento
(D.S. N 011-74-TR):
a)
Las personas que realicen actividad econmica independiente; y,
b)
Los asegurados obligatorios que cesen de prestar servicios y que
opten por la condicin facultativa.
4
5

EDITORA LIMA: NUEVA LEGISLACIN DE SEGURIDAD SOCIAL. Lima. 1986. Ed. Lima S.A. Pg. 68
Ob.Cit. pg. 74

No poda asegurarse facultativamente a este rgimen especial aquellos

trabajadores sujetos al rgimen del D.L. N 20530.
Hoy en da, al darse la Ley N 26790 (17.05.1997), Ley de Modernizacin
de la Seguridad Social en Salud, a los asegurados facultativos se les
denomina ahora asegurados potestativos; que en relacin de esta ltima
con la primera, radica en que existe planes de obtener las prestaciones de
salud; as el Art. 6 de la mencionada Ley prescribe: El aporte de los
afiliados potestativos es el que corresponde al plan elegido* por cada
afiliado. ()6. La definicin ms clara de este rgimen especial la
encontramos en el Art. 24 del Reglamento de la mencionada Ley (D.S. N
009.97.SA, que a la letra seala: Los trabajadores y profesionales
independientes, incluidos en los que estuvieron sujetos a regmenes
especiales obligatorios, y las dems personas que no renan los requisitos
para una afiliacin regular as como todos aquellos que la ley determine; se
afilian al Seguro Social bajo la modalidad de potestativos7 (el subrayado es
nuestro).
1.2. Clases de Prestaciones para Asegurados Facultativos.
Como ya lo mencionamos anteriormente, a la fecha existen 02 clases
de Seguros Facultativos, siendo estos:
a) El Seguro Potestativo en Salud, antes llamado Seguro de
Continuacin Facultativa o simplemente llamado Seguro
Facultativo; el que slo brinda prestaciones de salud, ms no
brinda subsidios econmicos.
b) El Seguro de Continuacin Facultativa de Pensiones, regida por
el D.L. N 19990, todava a cargo de la O.N.P.; la misma que otorga
un sistema de pensiones de acuerdo al plan que el afiliado elija, o a
las aportaciones que ste haga, a cualquiera de los dos sistemas
que opte por afiliarse.
Por ltimo, diremos que la afiliacin de los asegurados potestativos
se realiza en forma independiente ante EsSALUD o cualquier EPS,
al plan que ellos elijan, para el caso de Prestaciones de Salud; para
el caso de Prestaciones de Pensiones, del mismo modo la afiliacin
podr hacerse facultativamente ante la O.N.P. o a cualquier A.F.P.
que libremente elijan.
2.

PRESTACIN DE SERVICIOS PARA ARTISITAS, PERIODISTAS Y

DEPORTISTAS PROFESINALES.
2.1. PRESTACIN DE SERVICIOS PARA ARTISTAS.
Es mediante el Decreto Ley N 19479 (25.07.72) que se promulga la
Ley del Artista, Ley que es complementada por su Reglamento
aprobado mediante D.S. N 010-73-TR.
Este rgimen especial, contemplaba las prestaciones tanto en salud
como en pensiones; inicialmente fue instituida esta norma para prestar
coberturas de pensiones a los artistas, creado como Fondo de

Los planes de atencin estn descritos en el D.S. 009-97-SA, Reglamento de la Ley N 26790, en calidad de
anexos.
6
CARRASCO BULEJE, Luciano TORRES CRDENAS, Germn: Ob.Cit. pg. 684.
7
LEGIS PER S.A. : Rgimen Peruano de Seguridad Social. Lima. 1999. Ed. Legis Per S.A. pg. 21.

Derechos Sociales del Artista, como una dependencia del Seguro

Social del Empleado; al fusionarse los seguros Sociales tanto el Obrero
como el del Empleado, mediante Decreto Ley N 20212, este sistema
pasa al que fuera el Instituto Peruano de Seguridad Social, hoy
EsSALUD.
El pago de los aportes de este derecho especial est a cargo de los
Empleadores, sean personas naturales o jurdicas. Hoy prcticamente
este sistema especial ha sido abrogado, pues, los Artistas se
consideran como trabajadores comunes y corrientes, si trabajan para
algn empleador; caso contrario si son independientes, tendr que
elegir el plan al que desearan acogerse, tanto para salud como para
pensiones, esto es, el ltimo caso se consideraran como asegurados
potestativos, para el caso de prestaciones de salud; o asegurados
facultativos, para el caso de pensiones; sea en EsSALUD, EPSs, para
las prestaciones de salud; o en la O.N.P. o A.F.P., para el caso de
pensiones.
2.2. PRESTACIN DE SERVICIOS A PERIODISTAS.
Mediante Las Leyes Nos. 24522 y 24527, de fechas 30.05.1986 y
05.06.1986, respectivamente, se crea la Ley de cobertura para
trabajadores Periodistas, que laboren en empresas periodsticas,
radiales, de televisin o agencias noticiosas; el cual slo otorgaba
beneficios para la prestacin de una Pensin de jubilacin; cubre
tambin los riesgos de invalidez y muerte, as como el otorgamiento de
una pliza, a la muerte del asegurado, a quienes ste haya designado
como sus derecho-habientes.
Hoy en da, son considerados como trabajadores dependientes con
derecho a las prestaciones de salud, a travs de EsSALUD o en su
caso que eligieran alguna de las EPSs existentes; como tambin tienen
derecho a una pensin de jubilacin, pudiendo estar adscritos al D.L.
N 19990, a cargo de la O.N.P. o en su caso en la A.F.P. que elijan
libremente.
2.3. PRESTACIN DE SERVICIOS A DEPORTISTAS PROFESIONALES.
Por disposicin del D.L. N 21241 DEL 12. 08.1975, se incorporan
como asegurados obligatorios, a todos los deportistas profesionales,
quienes perciban remuneracin por su actividad, con los derechos de
prestaciones de salud y de jubilacin.
Es mediante D.S. N 046-90-TR, que se comprende a los futbolistas
profesionales dentro de los alcances de los regmenes de la Seguridad
Social, administrados tanto por EsSALUD como por el Sistema Privado,
en el caso de prestaciones de salud, y para el caso pensionario estn
comprendidos dentro de los alcances del D.L. N 19990, o en su caso
afiliarse voluntariamente a la A.F.P. que elijan.
Hoy en da, este tema es controversial, pues de acuerdo a ley los
Deportistas Profesionales debern gozar de las Prestaciones de
previsin que otorga la Seguridad Social, como lo hemos mencionado
precedentemente; sin embargo, conocemos que stos suscriben
contratos individuales y en forma particular, la prestacin de sus
servicios, como si fueran considerados como trabajadores
independientes, que se regula su vinculacin laboral con la institucin

deportiva a la que pertenecen como si fuera uno de Cuarta Categora

del Impuesto a la Renta.
3.

PRESTACIN DE SEGURIDAD SOCIAL A TRABAJADORES DEL

SECTOR MINERA, PESQUERA, CONSTRUCCIN CIVIL; EL SEGURO
AGRARIO.
3.1. PRESTACIN DE SERVICIOS A TRABAJADORES DEL SECTOR
MINERA.
Es mediante Ley N 25009 de fecha 24.01.1989, que se establece la
jubilacin adelantada de los trabajadores mineros; pues es necesario,
comentar que en las condiciones que laboran estos trabajadores, sean
en la modalidad subterrnea como tajo abierto, son totalmente
penosas; hoy en da lo vivimos con la experiencia de los trabajadores
para la Empresa Minera Yanacocha S.R.Ltda o sus concesionarias.
Sin embrago, es de recordar que es mediante D.S. N 001-74-TR de
fecha 26.02.1974, por la que se institua la jubilacin para trabajadores
de las minas metlicas subterrneas, con respecto a la edad jubilatoria
que seala el D.L. N 19990; es por ello que, mediante la Ley antes
glosada se vio por conveniente establecer una escala de jubilacin,
dependiendo la forma de trabajo de los trabajadores mineros, sean en
zona subterrnea o a tajo abierto. Es as que, mediante Directiva N
001-DNP-IPSS-90, establece una escala jubilatoria.
Por los niveles de toxicidad, peligrosidad o insalubridad que afrontan en
el desempeo de sus funciones, los trabajadores mineros tienen
derecho a los beneficios que otorga hoy el Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo, llamado antes Ley de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades profesionales. Sin embargo, no pueden percibir
simultneamente una pensin con la renta vitalicia de que establece
esta norma excepcional.
Por ltimo, podemos afirmar tambin que estos trabajadores pueden
optar por percibir los beneficios de prestaciones de salud a travs de
EsSALUD o de la EPS que elijan voluntariamente los trabajadores
mineros*; as como tambin en las prestaciones de pensiones. Sin
embargo, es de anotar que con relacin a lo establecido para la A.F.P.,
que regula el Sistema Privado de pensiones, prev la jubilacin a los 65
aos de edad, lo que resulta difcil alcanzar al trabajador minero esa
edad, en las condiciones de salud, como consecuencia de sus labores.
3.2. PRESTACIN DE SERVICIOS A TRABAJADORES DEL SECTOR
PESQUERA.
El D.L. N 21952 de fecha 04.10.1974, contempla el rgimen de
jubilacin de los trabajadores martimos, fluviales y lacustres, quienes
son incorporados al rgimen del Sistema Nacional de Pensiones.
Comprende como beneficiarios a aquellos trabajadores martimos,
fluviales y lacustres que habiendo nacido antes del 01 de junio de 1931,
cuenten con 55 ms aos de edad. La jubilacin es obligatoria para

Hoy en da por ejemplo los trabajadores mineros de la Empresa Yanacocha S.R.Ltda (Cajamarca), y sus
concesionarias estn afiliados en Nova Salud (EPS) para las prestaciones de salud; y en las A.F.Ps. existentes,
para el caso de jubilacin.

ellos, a los 55 aos de edad. Cuando se efecta al pase de actividad de

jubilacin, el asegurado, se sujeta a lo dispuesto por los Arts. 47 y 49
del D.L. N 19990, percibiendo el ntegro de la pensin que le
correspondera de haber cumplido 60 aos de edad 8
Tambin le es aplicable lo dispuesto en el D.L. N 25897, Sistema
Privado de Pensiones, si desean integrarse al nuevo rgimen
pensionario privado.
En cuanto a las prestaciones de salud, la ley en comento no hace
referencia en nada para el otorgamiento de estas prestaciones; sin
embargo, por interpretacin extensiva de la Ley N 26790, y la
experiencia obtenida, al considerarse trabajadores dependientes, estos
gozan de todos sus beneficios de las prestaciones de salud.
3.3. PRESTACIN DE SERVICIOS A TRABAJADORES DEL SECTOR DE
CONSTRUCCIN CIVIL.
Es necesario comentar que este sector de trabajadores, por la
modalidad de las actividades que prestan en este ramo, resulta
eventual; al igual que otros trabajadores de trabajo por temporadas o
sujetos a contratos a plazo determinado. Sin importar la eventualidad
de la prestacin de sus servicios, estn considerados stos como
beneficiarios para las prestaciones de salud que otorga la Ley N 26790
e incluso para las prestaciones de jubilacin establecidas en el D.L. N
19990, con la diferencia que, mediante D.S. N 018-82-TR, reduce la
edad de jubilacin a los 55 aos de edad, sujetndose a las reglas del
Decreto Ley que administra el Sistema Nacional de Pensiones.
Los perodos de aportacin por servicios prestados a diferentes
empleadores en construccin civil, son acumulables.
3.4. EL SEGURO AGRARIO.
Mediante Ley N 24645, de fecha 18.12.1986 (publicada el 09.01.1987),
comprenda como asegurados obligatorios, para el rgimen de las
prestaciones de salud, a los trabajadores del campo. El solo hecho de
depender de un empleador y que presten servicios bajo el rgimen de
la actividad pblica o privada, cualquiera sea la duracin de su contrato,
o el tiempo de trabajo por da, semana o mes, estaban sujetos a las
disposiciones y beneficios que otorgaba la Ley que comentamos.
Es mediante Ley N 26865, por el que se crea El Seguro de Salud
Agrario, para los trabajadores de la actividad agraria, cuyo aporte por
parte del empleador es del 4% de la remuneracin mnima vital.
El Art. 3 del D.S. N 002-98-AG, Reglamento de la Ley del Seguro
Agrario, precisa que para efectos de acogerse a las prestaciones de
este rgimen especial, debern, los beneficiarios entregar a la SUNAT
una declaracin jurada sealando la actividad principal a la que se
dedican es de cultivo y/o crianza, la misma que se presentar en la
forma, oportunidad, plazos y condiciones que sta establezca. Dicha
declaracin jurada deber ser presentada anualmente. () 9.
8

FALCN GMEZ-SANCHEZ, Francisco: Ob.Cit. pp. 89,90.

LEGIS PER S.A. : Ob.Cit. pg. 85.

Como puede verse, no se involucra al Rgimen de Pensiones del D.L.

N 1990 sino, atendiendo a las urgentes necesidades de cobertura de
salud del campesinado, se empieza por ofrecerles las prestaciones en
se campo. ()10.
Las prestaciones que se reciben por este rgimen especial estn
especificadas en el Art. 13 del D.-S. N 002-98-AG, siendo stos:
Prevencin, promocin y atencin de la salud; Prestaciones de
bienestar y promocin social; prestaciones en dinero y por sepelio.
En consecuencia, el Seguro de Salud Agrario, es un rgimen de
seguridad especial. La afiliacin al Seguro Social de Salud Agrario
exime al empleador agrario de la obligacin de afiliar a sus trabajadores
a cualquier otro rgimen de seguridad social en salud.
Se consideran trabajadores de la actividad agraria, para derecho de
este beneficio, a aqullos trabajadores que realizan labores de cultivo
y/o crianza, con excepcin de la avicultura, la agroindustria y la
industria forestal. Tambin tienen derecho a este beneficio los derechos
habientes del titular.
EL SEGURO SOCIAL
SEGURIDAD SOCIAL)
1.

DE SALUD (EsSALUD) (ex INSTITUTO PERUANO DE

Antecedentes. Evolucin Histrica.

En esta Unidad hablaremos del Seguro Social como dependencia administrativa
que conforma el aparato administrativo estatal peruano, mas no como institucin
jurdica que, como dijramos en el captulo primer del presente trabajo, nace en el
virreinato. Para conocer, esta Institucin Administrativa, la misma que ha sido
manoseada por todos los gobiernos de turno para cubrir sus cajas fiscales, pues
no olvidemos que dicha Institucin es y ha sido la ms millonaria de todo el pas.
Recordemos que el Per como colonia de Espaa, estaba sujeta a la dacin de
las disposiciones que desde la Real Cdula Espaola emanaban. Es en la poca
de los Virreyes Antonio de Mendoza y Francisco de Toledo que se fundan Cajas
de Comunidad, las mismas que se ocupaban de administrar sus propios
ingresos, provenientes de fuentes agrcolas e industriales, para distribuirlos en
obras relacionadas con el mantenimiento de hospitales y el auxilio de viudas,
hurfanos y discapacitados.
Asimismo, recordemos que dentro del texto de la Recopilacin de Leyes de los
Reinos de las Indias se encuentran ya disposiciones en materia previsional como
la fundacin de hospitales y hospicios, la obligacin de los patrones de proteger a
sus trabajadores indios, su asistencia mdica y farmacolgica y la implantacin
de pequeos hospitales para la atencin de los trabajadores agrcolas. Esta se
extendi al servicio domstico11.
En esta misma poca histrica, en el Per, se conoce la Real Orden del 8 de
febrero de 1803, que data, esta ltima, de la baja poca virreinal; para
posteriormente, en la poca republicana sustituir a esta ltima mencionada

10

FALCN GMEZ-SANCHEZ, Francisco: Ob.Cit. pg. 95.

11

FALCN GMEZ-SANCHEZ, Francisco: Ob.Cit. pg. 13.

mediante la Ley General de Goces de Cesanta y Jubilacin del 22 de Febrero

de 1850.
An cuando ya en 1911 exista la Ley N 1378 que regulaba la previsin sobre los
accidentes de trabajo que pudieran sufrir los obreros; as, con el decurso del
tiempo se instaura oficialmente el rgimen de seguridad social como sistema
organizado en 1936, con la dacin de la Ley N 8433, propuesta un 07 de julio de
1936 y promulgada por el Presidente Oscar R. Benavides el 12 de agosto del
mismo ao, da en que se celebra en el Per el Da de la Seguridad Social, que
prevea la atencin de los trabajadores obreros, con prestacin mdica,
hospitalaria, farmacolgica (medicinas), subido diario en dinero mientras dure la
enfermedad o incapacidad para el trabajo, pensin de invalidez, pensin de vejez,
etc.; norma que, en sistema previsional de pensiones se mejor y ampli con la
creacin del Fondo de Jubilacin Obrera, mediante la Ley N 13640, el cual
mejor particularmente en lo que atae a la pensin de vejez; adems se
estableci pensin para los sobrevivientes en caso de fallecimiento del trabajador
asegurado o pensionista. Haba nacido ya el Seguro Social del Per .
De modo similar para los trabajadores empleados de la actividad privada, se
estableci al Seguro Social del Empleado mediante Ley N 13724. Funcionando
ambas instituciones bajo el control de organismos independientes aunque
similares; y teniendo sus propios h
hospitales para la atencin y prestacin de salud de los asegurados: obreros y
empleados. Por su parte, los obreros eran atendidos en el ya creado Hospital
Guillermo Almenara Iigoyen, cuyo nombre lleva la de su creador; en tanto los
Empleados eran atendido es en el Hospital Edgardo Rebagliati Mrtins. Hoy en
da, ya con la unificacin de los dos sistemas previsionales mediante la dacin de
la Ley N 20212, instituyndose en un solo organismo administrador llamado
Seguro Social del Per; que si bien es cierto hoy en da ambas instituciones
hospitalarias atienden indistintamente a obreros y empleados, sin embargo, se
nota an la discriminacin en sus atenciones.
2.

El Instituto Peruano de Seguridad Social: IPSS.

Es un 16 de julio de 1980, an en el Gobierno Militar de Francisco Morales
Bermdez, que a fin de adecuar la organizacin del Seguro Social del Per, y
ms an por mandato de la nueva Constitucin Poltica del Estado de 1979,
aprobada por la Asamblea Constituyente del Per, se emite el D.L. N 23161,
creando el Instituto Peruano de Seguridad Social, entidad autnoma y
descentralizada, con personera jurdica de derecho pblico interno que asuma
las funciones, atribuciones, derechos, obligaciones y patrimonio del Seguro Social
del Per, unificado por D.L. N 20212; el Art. 2 del Decreto Ley que creaba el
IPSS, establece que dicha institucin cuenta con sus propios fondos, indistintos a
los del Estado; con aportaciones de carcter obligatorio de parte del Estado, por
los Empleadores y por los asegurados.
Es a travs del D.S. N 26-80-PCM, del 31 de julio de 1980, que se establece la
estructura orgnica bsica del recientemente creado IPSS; es as que, el mximo
organismo se constituye en el Consejo Directivo, el cual est conformado por 03
representantes del Estado, uno de los cuales lo preside, 03 representantes de los
empleadores y 03 representantes de los asegurados.
A partir de aquellas fechas, se inician una serie de aprobaciones de normas que
regulaban los seguros de regmenes especiales. Y es el 14 de diciembre de 1987

que se promulga la Ley General del Instituto Peruano de Seguridad Social,

mediante Ley N 24786, una suerte de Ley marco de un seguro social moderno,
con algunos cambios en su estructura orgnica; asimismo, en cumplimiento del
mandato constitucional, se acenta su conceptualizacin de institucin autnoma
y descentralizada, logrando su autonoma poltica, econmica y administrativa,
como lo exiga la nueva Constitucin de 1979; no dependa de ningn ministerio,
con sola relacin de la Presidencia del Consejo de Ministros.
3.

El Seguro Social en Salud: EsSALUD.

3.1. La Reforma en Salud.
EsSALUD nace como consecuencia de la reforma en salud propuesta por
el Banco Mundial. En forma especial y desde hace mucho tiempo atrs, los
mdicos peruanos en congresos y convenciones haban planteado la
conveniencia de realizar la reforma en salud de modo tal que permitiera a
todos los peruanos acceder a los servicios de salud en condiciones de
igualdad, sin privilegios ni discriminaciones. Tal como lo establece la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y desde 1979 la
Constitucin Poltica del Per. Tambin haba expresado desde 1987 su
abierta oposicin a las recomendaciones sobre polticas en salud para los
pases en desarrollo que con criterio economicista haba planteado la
Comisin del Banco Mundial encargada, sobre este tema. Es en la dcada
de los 90 en que el gobierno peruano contrajo con el Banco Mundial el
primer compromiso, firmando la primera carta de intencin, por parte del
Per el Ministro de Economa y Finanzas y por parte del Instituto Peruano
de Seguridad Social, sus representantes, encabezado por su Presidente
Ejecutivo de aquel entonces, Luis Castaeda Lossio, temas que incluan,
como: privatizacin, despidos, prdida de autonoma, entre otros.
La Reforma en salud, como proceso integral, comprende necesariamente
la Modernizacin de la Seguridad Social en Salud. Este proceso se inicia
con las facultades que Poder Legislativo le otorg al Ejecutivo (Art. 188
Const. de 1979), legislar en materias de pacificacin nacional, fomento del
empleo y crecimiento de actividad privada en los sectores productivos
(agrario, minera, pesquero, industrial), con especial nfasis a la actividad
exportadora, materias autorizadas mediante la Ley N 25827 del
17.07.1991, no se contemplaba a la Seguridad Social.
Excedindose y abusando de esas facultades el Poder Ejecutivo, emite los
Decretos Legislativos Nos. 718, 724 y 688; el primero de ellos fue
denominado Ley de Privatizacin de la Seguridad Social; sin haberse
aplicado, despus de 5 aos de silencio y ser derogado, fue sustituido por el
D.Leg. N 887, y ste por la Ley N 26790, ambos denominados Ley de
Modernizacin de la Seguridad Social.
Como quiera que, la dacin de los Decretos Legislativos precedentemente
mencionados, haban desbordado las facultades que el legislativo les haba
otorgado; a la luz de la Constitucin de 1979, resultaban inconstitucionales,
pues, no estaban autorizados para legislar en materia de Seguridad Social,
que en sus artculos 12, 14, 16, 20 y 299 de dicha Constitucin, en
vigencia en aquel entonces, que consagraba la existencia de una institucin
encargada de la seguridad social, su autonoma y la intangibilidad de sus
fondos y reservas, etc. Frente al unnime rechazo de la poblacin
asegurada, activos y pensionistas, la Cmara de Diputados de aquel
entonces, donde Fujimori no tena mayora, decidi revisar el paquete de

Decretos Legislativos emitidos; cuyo resultado como lo conocemos ya, fue

el autogolpe del 05 de abril de 1992.
El 20 de julio de 1997 se promulga la Ley General de Salud, mediante Ley
N 26842; norma que debi significar una Ley Marco que oriente los
dispositivos de todo el sector salud, result ser el acatamiento de las
disposiciones emitidas por el Banco Mundial en materia de salud, donde
este organismo desplaza las opiniones de la OMS, de la OIT, entre otras
instituciones internacionales en salud.
La Modernizacin de la Seguridad Social es el cuarto gran tema que
contena la Reforma en Salud; reforma que tuvo el mayor impacto en la
poblacin asegurada, e incluso de su propio Presidente Ejecutivo del IPSS,
de aquel entonces, el Econo. Manuel Vsquez Perales, quien manifest en
una carta dirigida a los trabajadores del IPSS, la falta de seriedad de los
argumentos de algunos opositores al proyecto de Ley (de EsSALUD) llega a
extremos tales como los de afirmar, de un lado, que se busca privatizar el
Seguro Social y de otro, que se pretende estatizar el Seguro Social.
Cmo es posible que sobre un mismo texto de ocho a diez pginas
puedan caber estas dos interpretaciones contrapuestas en 180 grados
3.2. Modernizacin de la Seguridad Social: EsSALUD.
El primer momento que marca el nacimiento de EsSALUD es el D.Leg. N
718 (11.08.1991 / 11.11.1991), que crea el Sistema Privado de Salud *, el
11 de noviembre de 1996, sin haber sido aplicado el Decreto Legislativo
glosado, se emite el D.Leg. 887 con ttulo propio Ley de Modernizacin de
la Seguridad Social; aparte de los cuestionamientos de carcter
conceptual, doctrinario y poltico, puso sobre el tapete las observaciones de
rango jurdico y constitucional con alguna semejanza a las expuestas con
ocasin de la emisin del D.Leg. N 718; es el 17 de mayo de 1997 que se
publica en el Diario Oficial El Peruano, el Proyecto de Ley de la
Modernizacin de la Seguridad Social, la misma que contena
denominacin y contenido similar, fue aprobada por el Congreso de la
Repblica la Ley N 27690, un 16 de enero de 1998, siendo aplicado
curiosamente el 30 de noviembre del mismo ao. El Reglamento de la Ley
acotada, fue aprobado mediante D.S. N 009-97-SA, de fecha 09 de
septiembre de 1997, modificado y ampliado por D.S. N 001-98-SA del 14
de enero de 1998.
El trmino modernizacin apareci entre nosotros tomado de la mano del
Modelo Econmico Neoliberal y dentro de su marketing. Oportunistamente
por cierto, se le lig a eficiencia, libre Mercado, avance tecnolgico, etc.,
aunque poco o nada tuvo que ver con ellos; este trmino de
modernizacin, vinculada a la seguridad Social tiene una congnotacin
adicional muy especial, vende imagen. Este trmino logr desplazar al de
reforma, que qued relegada para denominar los cambios que pudieran
ocurrir en el Ministerio de Salud. Desplaz tambin el trmino privatizacin
trmino que se utiliz en un primer momento.
El Plan de Reforma consider como las principales razones que justifican la
Modernizacin de la Seguridad Social, las siguientes:
1) La insatisfaccin de los afiliados (asegurados) respecto de los servicios
que reciban.
*

2)
3)
4)

El estancamiento de la cantidad de asegurados en los ltimos aos.

Falta de incentivos para la investigacin e innovacin tecnolgica.
El escaso desarrollo del Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales.

Por ltimo, resulta necesario aadir que, el nuevo modelo peruano de

Seguridad Social en Salud planteado por el Proyecto de Ley sobre la
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud toma distancia de otros
sistemas de seguridad social modernos marcadamente individualistas;
cuyas principales crticas se originan en el abandono del principio de
solidaridad, sustento primordial de la Seguridad Social; sin que decir de
la excesiva complejidad y burocratizacin del sistema y el alto costo en su
administracin y control, as como la insuficiencia de sus coberturas.
Asimismo, se diferencia de otros modelos considerados eficientes pero que
han dado cabida, a nuestro entender, a una inconveniente intermediacin
que, en el Per, encarecera el servicio de salud y demandara largo tiempo
de maduracin y excesiva inversin pblica12.
BIBLIOGRAFA
1. BIBLIOGRAFA BSICA:
1.1. ALVAREZ CHVEZ, Vctor Hugo: CDIGO DEL TRABAJO DEL PER.
Lima. 1988. Ed. Jurdicas S.A. pp. 332.
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1997. Ed. San Marcos. pp. 413.
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1999. Ed. Legis Per S.A. pp.1511.
1.5. PATRN FAURA, Pedro - PATRN BEDOYA, Pedro: DERECHO
ADMINISTRATIVO Y ADMINISTRACIN PBLICA EN EL PER. Lima.
1996. Ed. Grijley. pp. 489.

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