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Captulo II

Terminacin anticipada del proceso


l.

REGULACIN LEGAL

La terminacin anticipada del proceso se encuentra regulada, como pro

ceso penal especial, en los artculos 468 a 471 del CPP de 2004, tratndose de
uno de los siete procesos especiales del Libro Quinto.
El artculo 468 prescribe:

Los procesos podrn terminar anticipadamente, observando las

siguientes reglas:

1. A iniciativa del fiscal o del imputado, el juez de la investigacin

preparatoria dispondr, una vez expedida la disposicin fiscal del artculo

336 y hasta antes de formularse acusacin fiscal, pero por una sola vez,

la celebracin de una audiencia de terminacin anticipada, de carcter


privada. Su celebracin no impide la continuacin del proceso. Se
formar, al respecto, cuaderno aparte.

2. El fiscal y el imputado podrn presentar una solicitud conjunta y un

acuerdo provisional sobre la pena y la reparacin civil y dems


consecuencias accesorias. Estn autorizados a sostener reuniones

preparatorias informales. En todo caso, la continuidad del trmite requiere


necesariamente la no oposicin inicial del imputado o del fiscal segn el
caso.

3. El requerimiento fiscal o la solicitud del imputado ser puesta en

conocimiento de todas las partes por el plazo de cinco das, quienes se

pronunciarn acerca de la procedencia del proceso de terminacin


anticipada y, en su caso, formular sus pretensiones.

4. La audiencia de terminacin anticipada se instalar con la asistencia

obligatoria del fiscal y del imputado y su abogado defensor. Es facultativa

la concurrencia de los dems sujetos procesales. Acto seguido, el fiscal


presentar los cargos que como consecuencia de la investigacin

preparatoria surjan contra el imputado y este tendr la oportunidad de

aceptarlos, en todo o en parte, o rechazarlos. El juez deber explicar al


procesado los alcances y consecuencias del acuerdo, as como las
limitaciones

que

representa

la

posibilidad

de

controvertir

su

responsabilidad. A continuacin, el imputado se pronunciar al respecto,

as como los dems sujetos procesales asistentes. El juez instar a las

partes, como consecuencia del debate, a que lleguen a un acuerdo,

pudiendo suspender la audiencia por breve trmino, pero deber


continuar el mismo da. No est permitida la actuacin de pruebas en la
audiencia de terminacin anticipada.

5. Si el fiscal y el imputado llegan a un acuerdo acerca de las

circunstancias del hecho punible, de la pena, reparacin civil y


consecuencias accesorias a imponer, incluso la no imposicin de pena

privativa de libertad efectiva conforme a la ley penal, as lo declararn

ante el juez debindose consignar expresamente en el acta respectiva. El


juez dictar sentencia anticipada dentro de las cuarenta y ocho horas de
realizada la audiencia.

6. Si el juez considera que la calificacin jurdica del hecho punible y la

pena a imponer, de conformidad con lo acordado, son razonables y obran

elementos de conviccin suficientes, dispondr en la sentencia la


aplicacin de la pena indicada, la reparacin civil y las consecuencias
accesorias que correspondan enunciando en su parte resolutiva que ha
habido acuerdo. Rige lo dispuesto en el artculo 398.

7. La sentencia aprobatoria del acuerdo puede ser apelada por los dems

sujetos procesales. Los dems sujetos procesales, segn su mbito de

intervencin procesal, pueden cuestionar la legalidad del acuerdo y, en


su caso, el monto de la reparacin civil. En este ltimo caso, la Sala Penal
Superior puede incrementar la reparacin civil dentro de los lmites de la
pretensin del actor civil.
El artculo 469:

En los procesos por pluralidad de hechos punibles o de imputados, se


requerir del acuerdo de todos los imputados y por todos los cargos que

se incrimine a cada uno. Sin embargo, el juez podr aprobar acuerdos


parciales si la falta de acuerdo se refiere a delitos conexos y en relacin
con los otros imputados, salvo que ello perjudique la investigacin o si la
acumulacin resulta indispensable.
El artculo 470:

Cuando no se llegue a un acuerdo o este no sea aprobado, la declaracin

formulada por el imputado en este proceso se tendr como inexistente y no


podr ser utilizada en su contra.

Y, el artculo 471, modificado por la Ley N 30076 (de 19 de agosto de

2013), que:

El imputado que se acoja a este proceso recibir un beneficio de reduccin

de la pena de una sexta parte. Este beneficio es adicional y se acumular


al que reciba por confesin, en tanto esta sea til y anterior a la celebracin
del proceso especial.

La acumulacin no procede cuando el imputado tenga la calidad de

reincidente o habitual, de conformidad con los artculos 46B y 46C del


Cdigo Penal, en cuyo caso solo recibe el beneficio correspondiente a la
terminacin anticipada.

La reduccin de la pena por terminacin anticipada no procede cuando al

imputado se le atribuya la comisin del delito en condicin de integrante de


una organizacin criminal, est vinculado o acte por encargo de ella.
II.

FUNDAMENTOS

La terminacin anticipada es un procedimiento especial mediante el cual se

acorta el tiempo que ordinariamente debera durar la persecucin para su


conclusin en una sentencia condenatoria.

Para ello se ha establecido que el juez de la investigacin preparatoria

puede dictar sentencia de modo previo a la actuacin de los medios probatorios

en la etapa de juzgamiento en los casos en que durante la investigacin


preparatoria se hayan recolectado elementos de conviccin suficientes; se haya

arribado a un acuerdo entre las partes formales de conflicto fiscal e imputado


sobre los hechos, calificacin jurdica y consecuencias jurdicas del delito y, en
tal virtud, hayan formulado ambas un pedido de condena.

El razonamiento que bsicamente tiene lugar es: el Estado ha obtenido

elementos de conviccin que en la etapa final del proceso habrn de convertirse

en medios probatorios de la perpetracin del hecho criminal y de la participacin

del investigado en el mismo por lo que el resultado del juzgamiento, al que


inicialmente se tendra que someter la causa, resulta previsible.

Las cosas as, por necesidad de descargar el trabajo del sistema de justicia

se les da la oportunidad a las partes formales del conflicto penal de terminar

anticipadamente el proceso, instando que el juez expida una sentencia


condenatoria en trminos que resulten beneficiosos para ambas.

El investigado obtiene una reduccin de un sexto de la pena que resulta

aplicable al caso (sin que ello excluya el beneficio de la reduccin que por

confesin sincera pudiera corresponder). El Ministerio Pblico, por su parte, se


descarga de un caso en el que en condiciones normales tendra que haber

seguido investigando, preparar la acusacin, ir a audiencias, preparar e ir a juicio;


con el riesgo poco intenso, pero riesgo al fin y al cabo incluso de un resultado
adverso como consecuencia del juzgamiento.

La caracterstica que le otorga su especificidad, en relacin con el proceso

que se ha instituido normativamente como modelo de la nueva justicia penal

peruana, el denominado "proceso penal comn" (regulado en los artculos 321 a

403 del CPP de 2004, que conforman su Libro Tercero) en el que la sentencia
de condena se expide sobre la base de actos de prueba y requiere del previo

paso por tres etapas: investigacin preparatoria, intermedia y juzgamiento, es


que en la terminacin anticipada la sentencia se expide sobre la base de meros

actos de investigacin preparatoria, como consecuencia de una peticin de


condena que hacen las partes (Ministerio Pblico e imputado), no teniendo lugar
ni el control de la acusacin fiscal ni el juzgamiento.

El numeral 4 de la Primera Disposicin Final del CPP de 2004 prescribi

que los artculos 468 a 471 deban ingresar en vigencia en todo el territorio

nacional el 1 de febrero de 2006; por lo tanto, la regulacin de la terminacin

anticipada que contienen resulta aplicable hace aos ya tanto en los lugares
donde la justicia penal se imparte segn el nuevo sistema procesal como en
aquellos lugares donde an se encuentra vigente el C de PP de 1940.

La terminacin anticipada del proceso no es una figura nueva en el Derecho

peruano, fue introducida aunque con algunas particularidades distintas a la


regulacin que hoy hace el CPP de 2004 formalmente en nuestra legislacin

all por el ao 1994, mediante la Ley N 26320 (publicada el 2 de junio), para


algunos delitos de trfico ilcito de drogas, prescribiendo su artculo 2: Los
procesos por delito de trfico ilcito de drogas previstos en los artculos 296, 298,
300, 301 y 302 del Cdigo Penal, podrn terminar anticipadamente.

En su origen, entonces, no resultaba un procedimiento aplicable a todos los

comportamientos que se encontraban previstos como delitos por el Cdigo Penal

o leyes especiales, sino nica y exclusivamente a los que importaban trfico


ilcito de drogas; pero, tampoco resultaba aplicable para todos los delitos de
dicha especfica naturaleza jurdica, pues haban quedado excluidos de su
aplicacin los comportamientos contemplados como supuestos de trfico ilcito
de drogas agravado en el artculo 297.

Posteriormente fue ampliado su mbito de proyeccin para los delitos

aduaneros, de acuerdo al artculo 24 de la Ley N 26461 Ley de Delitos


Aduaneros (de 8 de junio de 1995).

En la versin inicial del CPP de 2004 no se haba establecido ningn tipo

de restriccin en lo que se refera a la gravedad o la clase de los delitos que se

podan tramitar va este procedimiento y, con ello, obtener la reduccin de la


sancin que otorga; por lo cual resultaba aplicable a toda clase de delitos, se
hallasen estos en el CP o en alguna ley penal especial.

La modificatoria producida por la Ley N 30076 incorpora un prrafo tercero

en el artculo 4 71 con el tenor:

La reduccin de la pena por terminacin anticipada no procede

cuando al imputado se le atribuya la comisin del delito en condicin

de integrante de una organizacin criminal, est vinculado o acte por


encargo de ella.

En contra de lo que prima facie pudiera parecer esta prescripcin no impide

que en los casos en que el agente haya actuado como integrante de una

organizacin criminal, por encargo de ella o est vinculado a la misma se pueda


terminar anticipadamente el proceso.

Lo que se impide es la reduccin premial de la pena, que si bien va a hacer

muy poco expectante que los procesados vean como una alternativa su
sometimiento a la terminacin anticipada, no significa una prohibicin de empleo
del procedimiento para dichos casos.
III.

1.

INICIO DEL PROCEDIMIENTO


Sujetos que lo pueden incoar

De acuerdo al artculo 468 del CPP de 2004, el proceso de terminacin

anticipada puede ser incoado por el fiscal, por el imputado o por ambos de
manera conjunta; lo cual se hace presentado una solicitud ante el juez de la
investigacin preparatoria para que se d inicio a su tramitacin.

Ningn otro sujeto procesal tiene la posibilidad de dar lugar a este

procedimiento; incluso, por ejemplo, no lo podra hacer el agraviado, ni as se


haya constituido en actor civil.

En los casos en que la solicitud sea conjunta, la norma habilita a las partes

a acompaarla con un acuerdo provisional, debidamente firmado, en el que


dejen sentados la clase, monto y forma de ejecucin de la pena, reparacin ci vil

y consecuencias accesorias que requieren y aceptan se imponga en sede de


sentencia.

La presentacin de este acuerdo provisional no es obligatoria, sino opcional

(la norma prescribe: 2. El fiscal y el imputado podrn presentar una solicitud

conjunta y un Acuerdo Provisional sobre la pena y la reparacin civil y dems

consecuencias accesorias) por lo que no compartimos la afirmacin de Snchez


Velarde respecto a que:

Mientras el fiscal y las partes no suscriban el acuerdo, el pedido no

podr formalizarse ante el juez.

En caso de que la presentacin de la solicitud haya sido por uno solo de

los sujetos procesales legitimados, el juez de la investigacin preparatoria


deber correr traslado a la contraparte a efectos de determinar si se encuentra

interesada en terminar anticipadamente el proceso con el dictado de una

sentencia condenatoria o si, por el contrario, se opone a su tramitacin, caso


este ltimo en el que se dar por culminado el procedimiento.

En sentido similar, si en algn momento de la tramitacin del proceso

incluso as haya sido solicitado de manera conjunta o se trate del sujeto procesal

que lo solicit antes del acuerdo definitivo en la audiencia convocada para su


propsito, cualquiera de las dos partes legitimadas manifiesta su decisin de no

concretar el acuerdo, se pone punto final al procedimiento con resultado


negativo; incluso dicho resultado se producir como consecuencia de la simple
inconcurrencia de alguna de dichas partes a la audiencia.

El juez de la investigacin preparatoria por ningn motivo puede negarse a

tramitar el pedido de terminacin anticipada realizado dentro del plazo de ley por
los sujetos legitimados; incluso as le parezca manifiesta la ilegalidad del

contenido del acuerdo provisional (precisamente por ser provisional este puede
variar en cualquier momento antes de su formulacin oral definitiva en la
audiencia y adecuarse a la legalidad).

Tanto en caso de que la presentacin de la solicitud haya sido individual

como en caso de que haya sido conjunta, se comunicar el inicio del

procedimiento a las dems partes (agraviado, actor civil, tercero civilmente


responsable, persona jurdica constituida como sujeto pasivo) para que

manifiesten cules son sus pretensiones las que no son vinculantes y se

pronuncien respecto de la legalidad del acuerdo, obviamente en el supuesto que


el documento correspondiente se hubiese anexado a la solicitud de incoacin del
proceso.

Pero, a estos sujetos procesales distintos al fiscal e imputado no se les

reconoce jurdicamente ninguna capacidad de oponerse a la prosecucin del


procedimiento de terminacin.

Esta capacidad de oposicin no se le reconoce en la regulacin legal de

esta institucin por el CPP de 2004 ni siquiera al actor civil respecto de la

reparacin; la misma que corresponde ser acordar entre el imputado y el fiscal.


Y si bien el cdigo ha intentado paliar este hecho reconocindole al actor civil la

posibilidad de impugnar la sentencia en el extremo del acuerdo sobre la

reparacin no enerva lo criticable de dicha postura legislativa.


2.

Lmites temporales para su incoacin

En lo que corresponde al extremo mnimo, el inciso 1 del artculo 468 del

CPP de 2004 establece que la posibilidad de incoar el procedimiento de


terminacin anticipada se activa con la emisin de la disposicin fiscal de
formalizacin y continuacin de investigacin preparatoria.

En lo que corresponde al extremo mximo, la norma en mencin expresa

que las partes pueden solicitar el inicio del procedimiento de la terminacin


anticipada hasta que se haya formulado acusacin fiscal. Ergo, la formulacin

de acusacin impide que se admita a trmite cualquier tipo de peticin en dicho

sentido. El texto del artculo 468 del CPP de 2004 es bastante claro y no admite
lugar a interpretaciones distintas.

No obstante, en algunos distritos judiciales se ha constatado la praxis de

permitir la incoacin de la terminacin anticipada tambin durante la etapa

intermedia, luego de formulada la acusacin fiscal; la cual se mantiene a pesar


de que la Corte Suprema ha sealado expresamente su inadmisibilidad en el
Acuerdo Plenario N 52009/CJ116.

No estamos de acuerdo con dicha ampliacin pretoriana. El CPP de 2004

fija con relativa claridad en su articulado cules son los lmites de incoacin del
procedimiento y, en ello, hasta que momento se puede solicitar la terminacin
anticipada.

No solo lo dicho, la posicin criticada origina una situacin de injusticia

material que incluso puede resultar perjudicial para la finalidad de descarga

procesal que persigue el procedimiento de terminacin anticipada, haciendo


menos provocativo el acogimiento del imputado durante la investigacin
preparatoria y ms sugestivo durante la etapa intermedia.

Esto en razn de que, conforme est regulada la institucin en el CPP de

2004, aceptando la aplicacin de la terminacin anticipada en sede de etapa

intermedia, se tendra que dar la misma reduccin de la sancin un sexto de la

pena determinada a los procesados que ya han sido acusados del mismo modo
que a los procesados cuyo caso an se encuentra en investigacin preparatoria

y que, por ello, no tienen an la plena certeza de que habrn de ser vencidos (en
el sentido de si habrn de ser acusados o no).

De esta manera, debido a que la reduccin de la pena es igual, para

algunos imputados ser ms conveniente o, por lo menos, ms estratgico


esperar a ser acusado para recin solicitar acogerse al procedimiento de
terminacin anticipada que hacerlo durante la investigacin preparatoria

formaliza da; desincentivando, de esta manera, los acogimientos durante la


primera etapa del proceso; perjudicando as que dicho procedimiento cumpla
eficientemente con su fin de descarga procesal.

El principal argumento normativo que se ha dado en favor de la posibilidad

de incoar la terminacin anticipada luego de formulada la acusacin parte del


siguiente razonamiento:

El artculo 350.1, literal e) del CPP de 2004 permite que, en el plazo


de 1 O das de notificada la acusacin fiscal, las partes puedan 'instar
la aplicacin, si fuere el caso, de un criterio de oportunidad.

Entonces, dado que la terminacin anticipada es un criterio de oportunidad

en tanto hace excepcin del principio de legalidad para permitir la imposicin de

una pena inferior a la inicialmente aplicable, no existe ningn problema para que
se pueda solicitar el inicio de dicho procedimiento despus de formulada la
acusacin fiscal.

Neyra Flores ha dicho al respecto que:

Se ha producido una confusin a raz de la regulacin de la audiencia

preliminar de la etapa intermedia, en la medida que se seala que se

puede aplicar un criterio de oportunidad, interpretando a partir de esta


norma que la terminacin anticipada se puede instar en esta etapa del
proceso comn, pero esta referencia a criterios de oportunidad es

producto de una mala redaccin, toda vez que est referido al principio
de oportunidad regulado en el artculo 2 del CPP de 2004. Este error
se debe a que el antecedente directo del principio de oportunidad, el

artculo 23 O del Cdigo Procesal Penal Modelo para Iberoamrica,


llama a este 'criterios de oportunidad', siendo los criterios de
oportunidad los supuestos del artculo 2 del CPP de 2004.

En sentido similar se ha pronunciado la Corte Suprema en el Acuerdo

Plenario N 52009/CJ116, sealando:

18. El artculo 350.1.e) del CPP de 2004 autoriza a las partes

procesales, distintas del fiscal, instar la aplicacin, si fuere el caso, de

un criterio de oportunidad, entendido en sentido amplio. Se discute si


esta norma permitira que en sede de etapa intermedia se instaure el

proceso de terminacin anticipada, bajo el entendido de que este


ltimo expresa un criterio de oportunidad procesal.

Ya se ha dejado sentado las diferencias sustantivas entre el proceso

especial de terminacin anticipada y la etapa intermedia del proceso


comn. El primero tiene como eje el principio del consenso y una de

sus funciones es la de servir a la celeridad procesal, mientras que la


segunda tiene como elemento nuclear el principio de contradiccin y

el cuestionamiento en la medida de lo posible y como alternativa ms


fuerte de la potestad de control de la legalidad de que est investido

el rgano jurisdiccional de la pretensin punitiva del Ministerio

Pblico. El objeto del principio de oportunidad, entonces, es aquel que

busca, en clave material, la dispensa de pena o una respuesta distinta


de la reaccin punitiva propia del sistema de sanciones del Cdigo

Penal, y, como tal, segn nuestras normas procesales, solo puede

estar destinada a la aplicacin de los supuestos o criterios


contemplados en el artculo 2 del CPP de 2004. Los mecanismos

alternativos que buscan respuestas basadas en la idea del consenso

(terminacin anticipada, conformidad procesal y colaboracin eficaz),

por su propia especificidad y singularidad, unido a los controles


jurisdiccionales que corresponde realizar, estn sometidos a un

procedimiento determinado, que no tiene las caractersticas, alcances


y metodologa de la audiencia preliminar de control de la acusacin.

Por otro lado, es de acotar que cuando el citado artculo 350.1.e) del

CPP de 2004 prescribe que en la etapa intermedia se puede aplicar un


criterio de oportunidad, tal referencia, sistemticamente, solo remite al
artculo 2 del CPP de 2004. La confusin se debe a que el antecedente

directo del principio de oportunidad es el artculo 230 del Cdigo

Procesal Penal Modelo para Iberoamrica, que denomina a este

dispositivo criterios de oportunidad, los cuales, como se observa de


su tenor, son los supuestos previstos en el mencionado artculo 2 del
CPP de 2004.

Hemos explicado en el captulo dedicado a los criterios de oportunidad del

artculo 2 del CPP de 2004" como es que se la terminacin anticipada constituye


un criterio de oportunidad.

Debemos aclarar que si el literal e del numeral 1 del artculo 350 no per

mite la incoacin de la terminacin anticipada del proceso, no es en razn de


que dicho procedimiento no tenga la calidad de un criterio de oportunidad., sino
porque su redaccin completa dice:

Instar la aplicacin, si fuere el caso, de un criterio de oportunidad.

De lo que se debe entender que al absolver la acusacin fiscal no se puede

instar cualquiera de los criterios de oportunidad que contempla el CPP de 2004,


sino solo aquellos en los que fuere el caso; aquellos en los que el tenor de la

norma que regula el criterio de oportunidad y su teleologa no nos digan que no

cabe su aplicacin, como ocurre por las razones que vimos supra con la
regulacin de la terminacin anticipada.

Ha aportado nuevos argumentos a la discusin Taboada Pilco sealando:

El artculo 468.1 del CPP, respecto al momento en que las partes

pueden proponerle al juez una terminacin anticipada del proceso,

establece la siguiente limitacin: una vez expedida la disposicin fiscal


de formalizacin de investigacin preparatoria y hasta antes de
formularse acusacin.

Una interpretacin meramente literal podra conducimos hacia una


barrera legal infranqueable en la proposicin de una terminacin

anticipada en la etapa intermedia; empero, una interpretacin

sistemtica con los artculos 349 .1 y 351.3 del CPP, permite

comprender el significado especfico del verbo 'formular' en el contexto


del actual proceso penal comn.

Formular en su acepcin usual significa expresar una cosa con

palabraso por escrito, mutatis mutandis, la formulacin de la

acusacin tambin participa de esta dualidad comunicativa. As, en un

primer momento, el fiscal debe expresar por escrito su pretensin


penal, bajo la forma del requerimiento de acusacin con todos los
requisitos previstos en el artculo 349 .1 del CPP. En un segundo

momento, el fiscal debe expresar con palabras su requerimiento


escrito de acusacin en la audiencia preliminar como lo exige el

artculo 3 51.3 del CPP. La omisin en la formulacin oral de la


acusacin escrita por el fiscal en la audiencia preliminar impedira su

respectivo control (formal y sustancial) e imposibilitara la entrada al


juicio.

De ah que la Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N 62009/CJ116


haya precisado que el procedimiento de la etapa intermedia consta de
dos fases: oral y escrita.

Las distintas posibilidades que tiene el juez de la investigacin


preparatoria frente a la acusacin fiscal, segn los artculos 350 y 352

del CPP de 2004, puede concretarse luego del trmite de traslado a


las dems partes nunca antes (fase escrita) y de la realizacin de la
audiencia preliminar (fase oral, que plasma la vigencia calificada de los
principios de oralidad y concentracin). El juez decide luego de

escuchar a todas las partes procesales, nunca antes' [fundamento


jurdico 12].

No existe ningn obstculo legal para que los sujetos procesales pue

dan incoar el proceso especial de terminacin anticipada, por el


periodo comprendido entre la expedicin de la disposicin de
formalizacin de investigacin preparatoria hasta la formulacin

(escrita y oral) del requerimiento de acusacin en la audiencia

preliminar, como lo prev el artculo 468.1 del CPP. Los requerimientos

entre ellos el de acusacin en trminos generales constituyen solo


pedidos que el fiscal dirige al juez instando un pronunciamiento sobre
un determinado acto procesal, como as se entiende del artculo 122.4
del CPP.

No es la formulacin escrita del requerimiento de acusacin, lo que


hace precluir la posibilidad de incoar la terminacin anticipada, sino,

en rigor, la formulacin oral de aquella acusacin escrita en la

audiencia preliminar, promovindose el debate y la expedicin de

diversas decisiones judiciales sobre el control de la acusacin a


efectos de la realizacin de un juicio saneado.

No compartimos la opinin de este autor, y no solo porque esta no halle

respaldo en el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, sino

porque en la propia definicin que dicho autor da del trmino formular se puede

apreciar que "en su acepcin usual significa expresar una cosa con palabras o
por escrito" (el resaltado es nuestro), esto es, que la formulacin puede ser oral
o escrita; tratndose de una disyuncin.

De esta manera, cuando se ha realizado una acusacin por escrito la misma

se encuentra de conformidad con la propia definicin que propone Taboada


Pilco ya formulada, no siendo necesario para ello siempre conforme la
definicin que propone Taboada Pleo que se haga su posterior oralizacin.

En este sentido, se contradice el propio Taboada Pleo cuando luego

seala:

Desde la formalizacin de investigacin preparatoria y hasta la


instalacin e inicio de la audiencia preliminar de acusacin, las partes
podran instar por ltima vez una terminacin anticipada, pues, en
estricto, el fiscal no habra formulado completamente la acusacin en
su fase oral, operando en la prctica que el debate originario de control

de acusacin sea sustituido por el debate del acuerdo de terminacin


anticipada (el resaltado es nuestro).

No es necesaria ninguna dualidad comunicativa (la que se requerira,

conforme a la definicin de Taboada Pilco, en caso de que se tratara de una


conjuncin entre lo oral y lo escrito y no de una disyuncin) para que recin nos
encontremos ante una acusacin formulada.

El que la acusacin tenga que ser oralizada en la etapa intermedia o que la

Corte Suprema haya dicho en el Acuerdo Plenario N 62009/CJ116 que el

procedimiento de la etapa intermedia consta de dos fases: oral y escrita hace a

las caractersticas de dicha etapa del proceso penal pero no dice nada necesario

respecto del significado de formular acusacin; ms an cuando el propio


Taboada Pilco propone una definicin de "expresar una cosa con palabras o por
escrito.

El autor en mencin ha argumentado tambin:

El Acuerdo Plenario N 52009/CJ116 establece que la terminacin

anticipada tiene la funcin de acortar los tiempos procesales y evitar


las etapas procesales comunes intermedia y de enjuiciamiento

[fundamento jurdico 19]. Como se anot lneas atrs, la propia Corte


Suprema ha reconocido como fuente de inspiracin normativa directa
de nuestro CPP al Cdigo Procesal Penal Modelo para Iberoamrica,

el que curiosamente s permite la terminacin del proceso previo


acuerdo de la parte acusadora y acusada en la etapa intermedia.

As, en los artculos 371 al 373 reconoce la posibilidad que el Ministerio


Pblico pueda requerir la instauracin del procedimiento abreviado
(para

nosotros,

terminacin

anticipada)

ante el

Tribunal

del

procedimiento intermedio (para nosotros, etapa intermedia), previa


admisin por el imputado del hecho descrito en la acusacin y su

participacin en l, en la va propuesta, pudiendo el Tribunal condenar


fundando su resolucin en el hecho descrito en la acusacin, admitido

por el imputado, pero la condena nunca podr superar la pena re

querida por el Ministerio Pblico. Si el Tribunal no admitiera la va


solicitada se estar al procedimiento comn.

De otro lado, el Cdigo Procesal Penal chileno, que tambin tiene

semejanza sustancial con la estructura del proceso y con diversas

instituciones de nuestra norma procesal nacional, prev expresamente


en el artculo 406 que en la audiencia de preparacin del juicio oral
pueda

aplicarse

el

procedimiento

abreviado

(para

nosotros,

terminacin anticipada), siempre que el imputado acepte los hechos


materia de acusacin y manifieste su conformidad con la aplicacin de
este procedimiento; incluso el artculo 407 permite que la solicitud

pueda ser planteada por escrito dentro del plazo de traslado de la


acusacin o verbalmente en la misma audiencia de preparacin del
juicio (el resaltado es nuestro).

Respecto de estos argumentos, debemos decir que el Cdigo Procesal

Penal Modelo para Iberoamrica del mismo modo que el Cdigo Procesal Penal

chileno no son Derecho en nuestro pas del tal modo que el hecho de que en sus

cuerpos se permita expresamente la terminacin anticipada (el procedimiento


abreviado) dentro de la etapa intermedia no determina que ello sea correcto en
nuestro ordenamiento procesal penal.

No solo ello, cuando Taboada Pilco dice la propia Corte Suprema ha

reconocido como fuente de inspiracin normativa directa de nuestro CPP al

Cdigo Procesal Penal Modelo para Iberoamrica, el que curiosamente s per


mite la terminacin del proceso previo acuerdo de la parte acusadora y acusa

da en la etapa intermedia est dejando en claro que el Cdigo Procesal Penal

Modelo para Iberoamrica curiosamente s lo permite; dejando sentado de


modo tcito que, a contrario sensu, el CPP de 2004 no.

Ha sostenido tambin Taboada Pilco en favor de la incoacin de la

terminacin anticipada en sede de la etapa intermedia:

1. La conclusin anticipada en juicio segn el Acuerdo Plenario N

52008/CJ116, genera una reduccin de la pena que necesariamente


ha de tratarse de un porcentaje menor a la terminacin anticipada, que

puede graduarse entre un stimo o menos, segn la entidad o


complejidad de la causa, las circunstancias del hecho y la situacin

personal del imputado, y el nivel y alcance de su actitud procesal


[fundamento jurdico 23].

Esto quiere decir que la prohibicin de celebracin de la terminacin

anticipada en la etapa intermedia, como lo predica el Acuerdo Plenario


N

52009/CJ116,

traera

como

consecuencia

el

traslado

innecesario a laetapa de juicio de un caso penal en el que no existe

controversia sobre el objeto penal y civil, adems del perjuicio

concreto en la determinacin judicial de la pena, al descartarse la


reduccin obligatoria del sexto de la pena por terminacin anticipada,

por la situacin peyorativa de reduccin discrecional de un stimo a


menos (un octavo, un noveno, un dcimo, etc.) de la pena por
conclusin anticipada enjuicio, segn las circunstancias concretas del

caso. Ntese que, en la terminacin anticipada, el juez por imperativo


de la ley tiene la obligacin de reducir la pena en proporcin a un

sexto, en tanto que en la conclusin anticipada el juez, ante la


ausencia de ley expresa, tiene en principio la facultad (convertida
ahora en obligacin por el Acuerdo Plenario anotado) de reducir la
pena en una proporcin que va desde un stimo a menos.

2. Esta diferencia en la determinacin del quntum de la pena entre

ambos mecanismos consensuales de evitacin del juicio aparente


mente insignificante, podra significar en la realidad la eleccin por el

juez entre una condena a pena privativa de libertad de carcter


efectiva o suspendida en su ejecucin, o de corresponder una pena

efectiva implicara un tiempo mayor en meses y/o das de


permanencia en la crcel. El juez de investigacin preparatoria que

niega la terminacin anticipada en la etapa intermedia, pese al


consenso y pre disposicin de las partes a recomponer el conflicto

jurdicopenal en ese momento procesal, estara en la prctica


obligndolos a utilizar la conclusin anticipada en la etapa

subsiguiente de juicio, pero con un menor beneficio premial (un stimo


a menos).

Esta forma perjudicial de determinacin judicial de la pena vulnera el

principio de proporcionalidad, en razn de que ese periodo adicional

de pena privativa de libertad no est vinculada a la responsabilidad


por el hecho, como lo exige el artculo VIII del Ttulo Preliminar del

Cdigo Penal, que prescribe: 'la pena no puede sobrepasar la

responsabilidad por el hecho'. As, la mayor punicin no estara


basada en parmetros relacionados con el hecho punible atribuible al

imputado, sino que se le reprochara no haber promovido una

terminacin anticipada en la investigacin preparatoria, sino en la

etapa intermedia, sin importar que en ambos casos igualmente se

cumple la finalidad polticocriminal de evitar el juicio. La intervencin


del poder penal no puede generar ms dao entindase pena que el

hecho concreto al cual responde. La relacin del hecho concreto

(delito) y la respuesta punitiva estatal (pena) solo es admisible si es


proporcional. Por consiguiente, la pena impuesta en exceso, al

exigirse la incoacin de una conclusin anticipada en juicio en lugar

de una terminacin anticipada en la etapa intermedia al juicio, so


pretexto de la proteccin a pruritos formales, constituira una
manifiesta vulneracin al principio de proporcionalidad de la pena.

En relacin con estos argumentos se debe decir, en primer lugar, que se

equivoca Taboada Pilco cuando afirma que la improcedencia de la terminacin

anticipada en sede de etapa intermedia ocasiona una infraccin al principio de

proporcionalidad, al negarse la reduccin del sexto de la pena y, como


consecuencia del acogimiento del acusado a la conclusin anticipada del

juzgamiento, otorgrsele como ms una reduccin de un stimo de la sancin


determinada.

La sancin que debe acatar el lmite que impone el principio de

proporcionalidad de "no sobrepasar la responsabilidad por el hecho es la que


resulta del proceso de determinacin judicial de la pena que se gua por la idea

de compensacin de la culpabilidad del sujeto en el hecho y las necesidades de


prevencin general y especial.

Esto es, la pena que debe observar el principio de proporcionalidad es

aquella a la que se le va a descontar un sexto como consecuencia del


acogimiento del procesado a la terminacin anticipada; y que debera imponerse
en sede de juzgamiento en caso de que el proceso de terminacin anticipada no
llegue a buen puerto.

La pena que tendra que imponerse en caso de que el proceso penal

concluya con una sentencia condenatoria que sea consecuencia de haberse

demostrado la responsabilidad del acusado a partir de la actuacin de los


medios probatorios en juicio, sin mecanismos de simplificacin procesal que
impliquen una reduccin de la sancin.

La reduccin de la pena en la terminacin anticipada del proceso y en la

conclusin anticipada del juzgamiento no se fundamenta en el principio de


proporcionalidad. Es un beneficio (premial) que se le otorga al procesado por

haber posibilitado la simplificacin del proceso, ponindole un punto final


anticipado sin necesidad de la actuacin de medios probatorios.

De este modo, el que a consecuencia de no haber prosperado la

terminacin anticipada se tenga que otorgar una reduccin menor al sexto de la


pena; o, a consecuencia de no haber prosperado la conclusin anticipada del

juzgamiento, se tenga que imponer la pena inicialmente determinada; no

produce ninguna afectacin al principio de proporcionalidad, porque en ningn


caso se estar imponiendo una sancin superior a la gravedad de la culpabilidad
del sujeto en el hecho.

En cuanto a que no permitir la terminacin anticipada del proceso en sede

de etapa intermedia implicara la aplicacin de una pena mayor al procesado,


ocasionndole un perjuicio; entendemos que se trata de un hecho de exclusiva
responsabilidad del procesado que no quiso acogerse a la terminacin

anticipada durante la investigacin preparatoria esperando recin a tener la


seguridad de ser acusado para hacerlo.

Taboada Pilco ha llevado su argumentacin al mbito de los principios,

alegando en favor de su posicin los de economa, celeridad y elasticidad;


sosteniendo:

El principio de economa procesal exige el ahorro de tiempo, esfuerzo

y dinero en las actuaciones procesales con el propsito de lograr un


proceso ms eficaz. Se busca alcanzar los fines del proceso con el

menor uso de recursos, ya sean humanos, financieros o de otra ndole.

Al definirse el principio de economa procesal se destaca tanto la


relevancia del elemento eficacia que bien puede ser rebautizado

como principio de 'eficiencia procesal' o buena gestin procesal y bien

puede resumirse en el aforismo mxima actividad procesal al menor


costo temporal, material, organizativo posible. En suma, el principio de
economa procesal procura bsicamente la reduccin de todo esfuerzo
innecesario que no guarde adecuada correlacin con la necesidad que

pretenda satisfacerse.; pretende la simplificacin y/o reduccin de


actos procesales, a fin de obtener una decisin final en el menor tiempo

posible, con la aclaracin que esta respuesta oportuna debe


producirse dentro del marco constitucional establecido por nuestro

ordenamiento jurdico y con respeto a los derechos fundamentales de


los partcipes en el proceso. El principio de la economa procesal

(menor trabajo y justicia ms barata y rpida) es la consecuencia del


concepto de que debe tratarse de obtener el mayor resultado con el
mnimo empleo de actividad procesal.

2. El principio de economa procesal ha sido reconocido en el artculo

V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, al establecer que el


proceso se realiza procurando que su desarrollo ocurra en el menor
nmero de actos procesales.

El juez dirige el proceso tendiendo a una reduccin de los actos

procesales, sin afectar el carcter imperativo de las actuaciones que lo


requieran. La Sala Suprema Civil se ha pronunciado por su aplicacin

al proceso manifestando que el principio de economa procesal est

edificado bajo tres aspectos: de economa de tiempo, de esfuerzos y


de gastos (Casacin N 12891999Lima, El Peruano, 19 de febrero
de 2000, p. 4643). Vinculado intrnsecamente al principio de economa

procesal se encuentra el principio de celeridad procesal que busca


agilizar la actividad procesal, con la finalidad de obtener una respuesta
pronta por parte del rgano jurisdiccional.

El principio de elasticidad procesal tambin llamado principio de

adaptabilidad del procedimiento a las exigencias del proceso, consiste


en que el juez adecuar la exigencia de las formalidades al logro de
los fines del proceso como reza el artculo IX del Ttulo Preliminar del

Cdigo Procesal Civil, el cual ha sido entendido por la Sala Suprema


Civil en el sentido de que el proceso no es un fin en s mismo, sino el
medio para obtener un pronunciamiento, y si bien las formalidades son
imperativas, el juez debe adecuar su exigencia al logro de los fines del
proceso (Casacin N 97597Lima, El Peruano, 6 de octubre de 1998,

p. 1794).

Las normas procesales no pueden servir de sustento para la solucin

de la litis, pues no deciden el derecho, sino simplemente regulan la

conducta de las partes que intervienen en el proceso' (Casacin N


187098Cono Norte, El Peruano, 13 de enero de 1999, p. 2463).

3. Una manifestacin clara del principio de economa procesal y de

elasticidad es la posibilidad de culminar el proceso penal a travs de

una terminacin anticipada en cualquiera de las etapas precedentes al

juicio, como lo permite el artculo 468.1 del CPP, desde que el fiscal

dicta la disposicin (escrita) de formalizacin de investigacin (etapa


de investigacin preparatoria) hasta la formulacin del requerimiento

(escrito y oral) de acusacin en la audiencia preliminar (etapa


intermedia).

Sera un contrasentido que estando de acuerdo la parte acusadora y

la parte acusada con la existencia del hecho punible, la determinacin

de la pena y la reparacin civil, tengan que ser obligados por pruritos


formales a ingresar a la etapa del juicio, con manifiesto desmedro de
tiempo, esfuerzo y dinero estatal para obtener el mismo resultado, pero

a un costo mayor e innecesario. El proceso no es un fin en s mismo,


sino el medio para obtener un pronunciamiento, y si bien las
formalidades son imperativas, el juez debe adecuar su exigencia al
logro de los fines del proceso.

En consecuencia, se debe tratar de utilizar adecuadamente los

escasos recursos existentes a travs de una reduccin de los trminos

de duracin del proceso penal. En este contexto, cobran especial


relevancia las frmulas tendientes a la simplificacin y aceleramiento

del proceso penal, dirigidas a gestionar mejor los recursos econmicos

escasos con los que cuenta el sistema de administracin de justicia


penal.

La terminacin anticipada se orienta precisamente a cumplir la poltica

de aceleracin y simplificacin del procedimiento penal para mejorar la


administracin de justicia en nuestro pas.

Si bien la alusin a principios tiene siempre gran peso en la argumentacin,

la confluencia de los que alude el autor en mencin no es suficiente siempre para


enervar las exigencias del principio de legalidad procesal en su manifestacin

de sustanciacin del procedimiento conforme a lo que ha sido legalmente


reglado, pues de ser as las cosas se podra hacer tambin a ton tas y a locas
con tal de concluir cuanto antes los procesos.

En el caso que nos ocupa, hemos sealado ya que aceptar la terminacin

anticipada durante la etapa intermedia resulta disfuncional para los propios fines

de dicha institucin, pues conforme est regulada la institucin en el CPP de


2004, aceptando la aplicacin de la terminacin anticipada en sede de etapa

intermedia, se tendra que dar la misma reduccin de la sancin un sexto de la


pena determinada a los procesados que ya han sido acusados del mismo modo
que a los procesados cuyo caso an se encuentra en investigacin preparatoria

y que, por ello, no tienen an la plena certeza de que habrn de ser vencidos (en
el sentido de si habrn de ser acusados o no).

Debido a que la reduccin de la pena es igual, para algunos imputados ser

ms conveniente o, por lo menos, ms estratgico esperar a ser acusa dos


para recin solicitar acogerse al procedimiento de terminacin anticipada que

hacerlo durante la investigacin preparatoria formalizada; desincentivando, de


esta manera, los acogimientos durante la primera etapa del proceso;

perjudicando as que dicho procedimiento cumpla eficientemente con su fin de


descarga procesal.

Pareciera que comparte los argumentos ac dados aunque con una

redaccin que no explicita las cosas la Corte Suprema cuando el Acuerdo


Plenario N 52009/CJ116 sostiene:

19. A mayor abundamiento, la incorporacin del proceso de


terminacin anticipada en la etapa intermedia del proceso comn no
solo desnaturaliza su regulacin propia y naturaleza jurdica, sino que

tergiversa otro eje de su reconocimiento en el proceso penal nacional:

la funcin de acortar los tiempos procesales y evitar las etapas

procesales comunes intermedia y de enjuiciamiento, precisamente

uno de los fundamentos que permite el beneficio premial de reduccin

de la pena de una sexta parte. Si se incoa en sede de etapa intermedia

no podra aplicarse, en sus propios trminos, el artculo 471 del CPP


de 2004 por no cumplir su finalidad polticocriminal.

No se le puede reconocer eso s razn a la Corte Suprema cuando seala

en el Acuerdo Plenario N 52009/CJ116:

20. La audiencia preliminar de control de la acusacin no est

diseada para concretar la terminacin anticipada del proceso, pues


en la primera solo es obligatoria la asistencia del fiscal y el defensor

del acusado, mientras que la audiencia de terminacin anticipada se

instalar con la asistencia obligatoria del fiscal y del imputado y su


abogado defensor. En caso de que no concurra el acusado concernido
o los otros si fueran causas complejas o seguidas contra varios

encausados, sera imposible desarrollar la audiencia de terminacin

anticipada. Su aceptacin obligara a fijar otra audiencia, con serio


desmedro del principio de aceleramiento procesal.

Desde la perspectiva de los dems sujetos procesales tambin se

producen inconvenientes. Al no ser obligatoria la presencia de ellos no


se podran oponer a la realizacin de esta audiencia, pues como

seala el artculo 468 .3 del CPP de 2004 el requerimiento fiscal o la


so licitud del imputado ser puesta en conocimiento de todas las
partes por el plazo de cinco das, quienes se pronunciarn acerca de

la procedencia del proceso de terminacin anticipada y, en su caso,


formular sus pretensiones. Empero, al aplicar la terminacin

anticipada en la etapa intermedia tal trmite, indispensable, no ser


posible.

21. De lo expuesto en los prrafos anteriores se colige que la

incorporacin pretoriana de la terminacin anticipada en la etapa


intermedia afecta gravemente el principio estructural de contradiccin
procesal, reconocido en el artculo 1.1 del Ttulo Preliminar del CPP

de 2004, comprendido a su vez en la garanta de defensa procesal


reconocida en el artculo 139.14 de la Constitucin, desarrollada en el

artculo IX del Ttulo Preliminar del CPP de 2004. El indicado principio


y la garanta procesal aludida integran el Programa procesal penal de
la Constitucin, que podran afectarse seriamente si se permite tan

inslito proceder, ausente de base legislativa y sustento jurdico


procesal.

Ello en razn de que la objecin que hace no es sustancial y puede ser

superada fcilmente.

Pues nadie ha dicho que permitiendo la incoacin de la terminacin

anticipada en la etapa intermedia se tenga que necesariamente realizar la

audiencia correspondiente en el marco y con las mismas reglas que la audiencia


preliminar de control de acusacin.

En algunos distritos lo que se hace ya que corren en cuerdas separadas

es llamar a una audiencia independiente de terminacin anticipada antes de la


de control de acusacin.

No obstante, resulta ms funcional la salida propuesta por Taboada Pilco,

de convocar a una sola audiencia e iniciar la preliminar de control de acusacin


de modo subsidiario, en caso de que la de terminacin anticipada no se pudiera

instalar por inconcurrencia de las partes; del mismo modo en los casos en que
no se llegue finalmente a ningn acuerdo o el mismo sea desaprobado por parte
del rgano jurisdiccional.
IV.

ITER PROCEDIMENTAL

Ha sealado la Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N 52009/CJ116:

8. El proceso de terminacin anticipada atraviesa diversas etapas o

fases, que va desde la calificacin de la solicitud de terminacin


anticipada sin que para ello o para la continuacin del referido
proceso corresponda realizar diligencia preliminar alguna o tomar una

declaracin al imputado [fase inicial], hasta la realizacin de la

audiencia respectiva [fase principal] y la consecuente emisin de la

decisin resolutoria correspondiente: auto desaprobatorio del acuerdo


o sentencia anticipada [fase decisoria].

Distinguimos, entonces, tres momentos en la tramitacin del procedimiento

de terminacin anticipada.

Entendemos que si bien dicha clasificacin no es incorrecta pueden

hacerse dos observaciones.

En primer lugar, en un gran nmero de ocasiones a la presentacin de la

solicitud de terminacin anticipada le anteceden conversaciones informales


entre las partes a efectos de llegar a un acuerdo sobre el hecho, su calificacin
jurdica y las consecuencias aplicables.

Tratndose de un estadio que si bien es prejurisdiccional e informal no por

ello carece de importancia; ms an cuando el propio CPP de 2004 se refiere


expresamente a ella en el numeral 2 del artculo 468 (Estn autorizados a
sostener reuniones preparatorias informales).

Con todo, este estadio es contingente, no va a tener lugar necesariamente

en todos los casos. Lo que s no puede faltar y no se ha considerado en el


Acuerdo Plenario N 52009/CJ116 tratndose de la segunda observacin que

formulamos es el traslado por el juez de la investigacin preparatoria del


requerimiento a los dems sujetos procesales a la parte legitimada que no lo ha

presentado y a los otros sujetos procesales; el cual cobra notoria trascendencia

en los casos en que el requerimiento es presentado por una sola de las partes,
pues la otra parte legitimada podra oponerse y, con ello, poner punto final en un
sentido negativo a la tramitacin (el numeral 2 del artculo 468 prescribe: En
todo caso, la continuidad del trmite requiere necesariamente la no oposicin
inicial del imputado o del fiscal segn el caso).

Este traslado si no es contingente, tiene que realizarse necesariamente as

se plantee la renuncia del plazo.

Regresando al discurso principal, debemos anotar que luego de

presentada la solicitud el juez deber calificar su procedencia y admisibilidad;


para lo cual se observarn requisitos mnimos; como que haya sido requerida

por alguno de los sujetos procesales imputado o fiscal legitimados para


requerir la y dentro de sus lmites temporales.

Debe adicionarse a lo dicho las palabras de Reyna Alfaro, cuando dice:

Recibida la peticin o solicitud de inicio del proceso de terminacin

anticipada y antes de dar inicio formal al proceso de terminacin

anticipada, el juez de la investigacin preparatoria debe verificar la

concurrencia de requisitos de admisibilidad de la peticin de


terminacin anticipada, los cuales son posibles de deducir del

contenido del inciso primero de los artculos 468 y 469 del Cdigo
Procesal Penal.

En primer lugar, el juez tendr que verificar si la solicitud de

terminacin anticipada del proceso es o no reiterativa, esto debido a


que por imperio del inciso primero del artculo 468 del Cdigo Procesal

Penal la terminacin anticipada puede ser solicitada una sola vez. De

observarse que la peticin es reiterativa, el juez de la investigacin


preparatoria deber declarar inadmisible la solicitud.

En segundo lugar, el juez deber constatar, en el caso de existir


pluralidad de hechos punibles o de imputados, que exista acuerdo

entre todos los imputados y que aquel se encuentre referido a todos

los hechos punibles que se le atribuyen. Sin embargo, este requisito,


como correctamente indica San Martn Castro y tal como se
desprende del texto del artculo 469 del Cdigo Procesal Penal [( ... )

El juez podr aprobar acuerdos parciales si la falta de acuerdo se

refiere a delitos conexos y en relacin con otros imputados ... )], tiene
carcter relativo dado que ser en la audiencia especial de

terminacin anticipada donde se determinar la viabilidad de la


solicitud en tales casos.

Las capacidades de calificacin que tiene el juez en este estadio se limitan

a las apuntadas. Es de advertir principalmente que no podr rechazar la


terminacin anticipada cuando exista un acuerdo provisional por discrepancias

sobre el fondo, pues dicho acuerdo no es definitivo y podr ser modificado en


cualquier momento antes de ser oralizado en audiencia.

Dijimos supra que la modificatoria producida por la Ley N 30076 incorpora

un prrafo tercero en el artculo 471 con el tenor:

La reduccin de la pena por terminacin anticipada no procede

cuando al imputado se le atribuya la comisin del delito en condicin


de integrante de una organizacin criminal, est vinculado o acte por
encargo de ella.

Y que, en contra de lo que prima facie pudiera parecer, esta prescripcin

no impide que en los casos en que el agente haya actuado como integrante de
una organizacin criminal, por encargo de ella o est vinculado a esta se pue
da terminar anticipadamente el proceso.

Lo nico que impide es la reduccin premial de la pena, que si bien va a

generar que sea difcil que los procesados vean como una alternativa expectante
su sometimiento a la terminacin anticipada, no significa una prohibicin de
empleo del procedimiento para dichos casos.

Por lo tanto, el juzgador no podr rechazar la incoacin de la terminacin

anticipada en los casos en que el procesado haya actuado como integrante de

una organizacin criminal, por encargo de ella o est vinculado a la misma, solo
podr controlaren el momento de determinar si aprueba o no el acuerdo el no

otorgamiento de la reduccin del sexto de la sancin aplicable al caso


desaprobndolo en caso de que fuere otorgado.

Presentado el requerimiento se debe correr traslado a las dems partes por

el plazo de cinco das para que se pronuncien sobre su procedencia, sobre la


legalidad del acuerdo en caso de haber uno provisionaly, segn sea el caso,
formulen sus pretensiones.

Hemos dicho supra que tanto en caso de que la presentacin de la solicitud

haya sido individual como en caso de que haya sido conjunta, se comunicar el

inicio del procedimiento de terminacin anticipada a las dems partes para que

manifiesten cules son sus pretensiones y se pronuncien respecto de la legalidad


del acuerdo obviamente en el supuesto de que el acuerdo provisional se hubiese
anexado a la solicitud de incoacin del proceso.

Pero, a estos sujetos procesales distintos al fiscal e imputado no se les

reconoce ninguna capacidad jurdicamente vinculante de oponerse a la

prosecucin del procedimiento, la que no se le reconoce ni siquiera al actor civil

respecto del objeto civil del proceso. La misma que segn la regulacin
establecida en el CPP de 2004 corresponde ser acordada entre el imputado y el
fiscal.

Lo ms que podra pasar es que el juez alertado por las observaciones

formuladas por las partes no legitimadas atienda a las mismas y resuelva de


conformidad a ellas pero en el momento conclusivo del procedimiento,
decidiendo no aprobar el acuerdo oralizado.

Eso s, el numeral 7 del artculo 468 del CPP de 2004 prescribe:

La sentencia aprobatoria del acuerdo puede ser apelada por los de

ms sujetos procesales. Los dems sujetos procesales, segn su


mbito de intervencin procesal, pueden cuestionar la legalidad del
acuerdo y, en su caso, el monto de la reparacin civil".

De modo similar, la formulacin de pretensiones del actor civil, de tercero

civilmente responsable o de la persona jurdica sujeto pasivo de la persecucin,

a pesar de la titularidad que les corresponde respecto de las mismas, tampoco


resultan vinculantes para el rgano jurisdiccional; correspondindoles segn la
norma al fiscal y al imputado acordar sobre ellas.

Lo ms que establece el CPP de 2004 en el numeral 7 de su artculo 468

es que:

Los dems sujetos procesales, segn su mbito de intervencin

procesal, pueden cuestionar la legalidad del acuerdo y, en su caso, el


monto de la reparacin civil.

Esto es, una vez emitida la sentencia; pero solo la reparacin civil; sin hacer

ningn tipo de referencia a la posibilidad de impugnar la sentencia en el extremo


de las consecuencias accesorias que habilitan los artculos del 102 al 105 del
CP de 1991 imponer.

El plazo de cinco das para el pronunciamiento de las partes notificadas se

computa, por imperio del numeral 3 del artculo 143 del CPP de 2004, en das
hbiles o tiles.

En tanto se trata de un plazo mximo bastar con que las partes se

pronuncien por escrito ante el rgano jurisdiccional, incluso antes del transcurso
de los cinco das, para que se pueda llamar a audiencia.

En algunos distritos judiciales con la intencin de lograr sentencias

condenatorias anticipadas en el menor nmero de horas o das a partir de


conocido el hecho generalmente en los casos en que se ha producido una

detencin en flagrancia los fiscales, contando con un acuerdo provisional con la

parte imputada, han requerido que el agraviado renuncie al plazo de los cinco
das para que se fije la audiencia de terminacin anticipada lo antes posible y de

este modo lograr muestras palpables de la celeridad en la resolucin de las


causas que se puede lograr con este mecanismo de simplificacin (habindose
constatado sentencias en siete, ocho o algunas horas ms a partir de conocido
el hecho).

Han sealado Cceres e Iparraguirre que:

El juez deber controlar que este procedimiento no sea usado para


dilatar el proceso.

Un entendimiento correcto del trmite de la terminacin anticipada hace

que esta recomendacin carezca de la menor eficacia, pues al ordenar el CPP


de 2004 su tramitacin en cuaderno aparte no podra haber riesgo de empleo de
dicho procedimiento para dilatar el proceso.

Ms an cuando el numeral 1 del artculo 468 del CPP de 2004 prescribe:

Su celebracin de la audiencia de terminacin anticipada no impide


la continuacin del proceso. Se formar, al respecto, cuaderno
aparte.

Por estas mismas razones deben criticarse procederes como el suscita do

en el Expediente Judicial N 01097201361601JRPE07 del Sptimo Juzgado

de Investigacin Preparatoria de Trujillo Resolucin N Dos (de treinta de

septiembre de dos mil trece) en el que se dej sin efecto la tramitacin de la


terminacin anticipada por haber presentado el representante del Ministerio
Pblico el requerimiento acusatorio.

El paso siguiente es citar a audiencia de terminacin anticipada; habiendo

sealado Taboada Pleo:

Cuando a la solicitud o requerimiento de terminacin anticipada se

adjunte el acuerdo (provisional) arribado entre fiscal e imputado y no

estn constituidos judicialmente otros sujetos procesales (actor civil,


tercero civil), el JlP deber citar directamente a audiencia,

prescindiendo del traslado y del plazo a los dems sujetos procesales,

pues to que, coincidentemente estos seran el mismo fiscal e


imputado

Entendemos que debe drsele la razn a Reyna Alfara cuando criticando

dicha propuesta sostiene:

Considero incorrecta la propuesta de Taboada Pilco de prescindir del

trmite del traslado de la peticin de terminacin anticipa da cuando


se adjunta al requerimiento conjunto del fiscal y el imputado el acuerdo

provisional, en tanto no existan otros sujetos procesales incorporados

al proceso pues, a entender del juez trujillano, los sujetos procesales

existentes en el proceso seran los mismos que los que excitan el


proceso de terminacin anticipada con lo cual la comunicacin del

pedido de terminacin anticipada resultara innecesaria. Esta posicin


es inexacta porque parte de una comprensin errnea del contenido
del texto legal y de los propsitos del mismo.

Segn se deduce del planteamiento de Taboada Pilco la obligacin de

poner en conocimiento la peticin de inicio del proceso de terminacin


anticipada estara limitada a las partes procesales. El inciso ter cero

del artculo 468 del Cdigo Procesal Penal exige que el requerimiento
fiscal o la solicitud del imputado de inicio del proceso de terminacin
anticipada sean puestas en conocimiento de todas las partes y no solo

de las partes procesales, como se desprende de la pro puesta

interpretativa de Taboada Pilco. La referencia legal a las partes


comprende no solamente aquellos que encajan en el concepto de
parte procesal, sino que es extendible a ciertos sujetos procesales con

inters directo en los mbitos objeto de pronunciamiento mediante la

terminacin anticipada.

La ley procesal penal ha impuesto la obligacin de poner en

conocimiento la peticin de inicio del proceso de terminacin

anticipada a ciertos sujetos procesales, no solo para permitirles la


formulacin de la oposicin al pedido de terminacin anticipada, sino

tambin para que aquellos puedan tener conocimiento de la misma y


formular sus pretensiones. En ese contexto, el traslado de la peticin
de terminacin anticipada debe hacerse extensivo no solo a los
sujetos procesa les con legitimidad para oponerse a la peticin sino

a quienes tengan directo inters en los mbitos objeto de negociacin

en el proceso especial. As, el juez de la investigacin preparatoria

debe correr traslado al agraviado, y no solo al que tenga la condicin


de actor civil, al tercero civil y la persona jurdica emplazada o parte
pasiva, en caso de estar estos ltimos incorporados al proceso penal.
Quiero ser insistente en la necesidad de poner en conocimiento del

agraviado, no constituido an en actor civil, la peticin de terminacin

anticipada del proceso, pues de esta forma se evita la victimizacin


secundaria de la vctima que, de esta forma, corre el riesgo de ser
neutralizada por el sistema penal.

La obligacin de correr traslado de toda peticin de terminacin

anticipada al agraviado tiene adems sustento normativo en el

pargrafo 3 del artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal

Penal, que reconoce que el proceso penal tiene por propsito


garantizar el ejercicio de los derechos de informacin y de

participacin procesal a la persona agraviada o perjudicada por el


delito.

La proteccin de la vctima del delito viene configurada como un

principio informador del proceso penal mediante la obligacin

jurisdiccional de velar por su proteccin y a brindarle un trato acorde


con su condicin establecida en la parte final del dispositivo antes

indicado. En su condicin de principio informador, el de proteccin o


tutela de la vctima encuentra materializacin concreta en todas y cada

una de las figuras e instituciones reguladas por el estatuto procesal


penal, como la terminacin anticipada.

Esta interpretacin favor victimae del artculo 468.3 del Cdigo

Procesal Penal evita situaciones desventajosas para la vctima que no

resultan atribuibles a aquella. Pinsese, por ejemplo, en el caso del

agraviado del delito que tiene inters de constituirse en el proceso


penal como actor civil pero que es sorprendida por la prematura
peticin de terminacin anticipada del proceso penal. Conforme al

artculo 101 del Cdigo Procesal Penal, el agraviado puede


constituirse como actor civil hasta 'antes de la culminacin de la

investigacin preparatoria', con lo cual resultar posible que la peticin


de terminacin anticipada sorprenda al agraviado cuando an se
encuentra preparando su peticin de constitucin en actor civil.

Esta situacin se observa en reiterada jurisprudencia propia del nuevo

Cdigo Procesal Penal. En la resolucin del 5 de mayo de 2008 (Exp.

N 1602008) la Sala de Apelaciones de La Libertad declara nula la


sentencia aprobatoria del acuerdo de terminacin anticipa da porque

el actor civil haba sido incorporado al proceso como tal sin observar

las reglas procesales respectivas. Esta infraccin de las normas


procesales encuentra explicacin si observamos los antecedentes de

dicho caso: El perjudicado haba solicitado ser incorporado como actor

civil y la tramitacin de dicho pedido se vio interrumpida con la peticin

de terminacin anticipada. Esta misma situacin se observa en la

resolucin del 5 de mayo de 2008 (Exp. N 1572008), en la que el


mismo Tribunal observa que la constitucin del agraviado como actor

civil resulta posterior a la expedicin de la sentencia aprobatoria de la


terminacin anticipada.

Dado que solo al fiscal o al imputado se le atribuye legitimidad para

oponerse a la terminacin anticipada del proceso, los restantes

sujetos procesales, tal como indicamos anteriormente, pueden


nicamente formular su posicin con relacin a la peticin de
terminacin anticipada del proceso.

La audiencia tiene el carcter de privada. Para la instalacin de la audiencia

es obligatoria la asistencia del fiscal, el imputado y su defensa; siendo, por el


contrario, facultativa la concurrencia de los dems sujetos procesales.

En caso de que las inasistencias fueran justificadas proceder la

reprogramacin de la audiencia.

En caso de la inconcurrencia injustificada de los sujetos procesales

necesarios, se declarar frustrada la audiencia por no haberse podido instalar


y se archivar el incidente.

Debe eso s distinguirse la inconcurrencia del sujeto procesal invest gado

de la de su abogado defensor.

Pues puede que el imputado tenga la total intencin de someterse a la

terminacin anticipada y requerir que se emita una resolucin de condena;


siendo evidente que la ausencia injustificada del abogado defensor no puede es
tropear que dicho procedimiento llegue a buen puerto.

En este caso lo que corresponde es excluir al abogado defensor y designar

un defensor pblico que asuma la defensa del investigado salvo que este ltimo

quiera apersonar un nuevo abogado privadoreprogramando con tal finalidad la


instalacin de la audiencia.

En caso de la inasistencia injustificada de los abogados patrocinadores de

los sujetos procesales no necesarios, no existir ningn impedimento para la


inmediata realizacin de la audiencia.

Se puede, en todo caso, ante dicha inasistencia otorgar el uso de la palabra

a los propios sujetos procesales que hayan asistido en tanto nos hallamos ante

una posibilidad de conclusin del proceso con una sentencia que implicar las
expectativas y derechos de dichos sujetos.

En caso de la inasistencia de los otros sujetos procesales, se desarrollar

la audiencia con quienes hayan concurrido.

No coincidimos con Reyna Alfaro, cuando seala:

La instalacin de la audiencia de terminacin anticipada se encuentra

condicionada a la concurrencia efectiva del fiscal y del imputado con

su abogado defensor, siendo la presencia de los dems sujetos


procesales meramente facultativa. Esta regla, contenida en el inciso 4

del artculo 468 del Cdigo Procesal Penal, deja sin esclarecer los
efectos que genera la inconcurrencia de alguno de dichos sujetos
procesales a dicha audiencia.

El Cdigo Procesal Penal no establece sanciones procesales a la

inconcurrencia de los sujetos procesales indispensables para la

instalacin de la audiencia, por lo tanto, no resultar correcto que, en

dichos supuestos, el juez proceda al archivamiento de la peticin de


terminacin anticipada. Aunque el juez se encuentre imposibilitado de

dar por instalada la audiencia de terminacin anticipada sin presencia


del fiscal y el imputado o su abogado defensor, de ello no resulta
posible extraer la consecuencia de que la inconcurrencia de dichos
sujetos procesales es sancionada procesalmente con el archivamiento
de la solicitud de terminacin anticipada.

Esta solucin de disponer el archivamiento de la solicitud de

terminacin anticipada observada, por ejemplo, en la resolucin del 17


de enero de 2007 de la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior

de Justicia de Huaura (Exp. N 15652006), resulta inadecuada dado

que omite ponderar los efectos que la declaracin judicial de


archivamiento provoca.

Claro, segn el prrafo 1 del artculo 468 del Cdigo Procesal Penal,
el juez podr disponer por una sola ocasin la celebracin de

audiencia de terminacin anticipada, con lo cual el efecto natural de la

declaracin judicial de archivamiento del procedimiento de terminacin


anticipada es impedir que el juez pueda disponer nuevamente la

celebracin de audiencia de terminacin anticipada dada la textual


precisin legal.

Por ese motivo resulta preferible que el juez, frente a la inconcurrencia

de alguno de los sujetos procesales, en lugar de disponer el


archivamiento del proceso de terminacin anticipada seale nueva

fecha para la celebracin de la audiencia de terminacin anticipada.


Esta solucin es conforme al texto legal pues lo que impide el texto del

artculo 468.1 del Cdigo Procesal Penal es que el juez disponga la

realizacin de otra audiencia de terminacin anticipada y no la

reprogramacin de la misma que, por cierto, puede obedecer a

razones atendibles (enfermedad del imputado o del abogado, por


ejemplo) que hacen plenamente justificable el sealamiento de nuevo
da y hora para la celebracin de la audiencia.

El numeral 4 del artculo 468 del CPP de 2004 prescribe:

La audiencia de terminacin anticipada se instalar con la asistencia


obligatoria del fiscal y del imputado y su abogado defensor.

De tal modo, si no asisten el fiscal o el imputado con su abogado defensor

la audiencia no se podr instalar; pero no porque se est sancionando


procesalmente dicha inasistencia, sino porque al no concurrir las partes se torna
absolutamente imposible su instalacin.

La solucin propuesta por Reyna Alfaro de optar por la reprogramacin de

la audiencia tiene graves riesgos de ser contraproducente, pues si las partes


legitimadas conocen perfectamente que tienen que asistir de modo obligatorio a
la audiencia de terminacin anticipada, donde se abordar un tema tan

importante como la posibilidad de condena anticipada, el hecho que no lo hagan


no solo implica una evidente irresponsabilidad sino tambin su falta de inters

respecto de la concrecin del acuerdo y la obtencin de la sentencia; por lo que


lo ms probable ser que tampoco asistan a la nueva citacin; con la
consiguiente frustracin de la nueva audiencia y el mal gasto de los escasos
espacios para programacin de audiencias de los juzgados de investigacin.

En todo caso, como ya dejamos sentado, lo que corresponde es dar un

tratamiento distinto a las inasistencias que importan el desinters de los sujetos


procesales necesarios en la realizacin de la audiencia, en los que no cabe sino
el archivo del incidente, de los casos en que la inasistencia a la audiencia se
encuentra razonablemente justificada.
Ha sealado Taboada Pilco:

La citacin a la audiencia de terminacin anticipada deber contener

el apercibimiento de rechazarse la solicitud o requerimiento y


procederse al archivo del cuaderno, en caso de inasistencia
injustificada del fiscal o imputado. Al no existir un pronunciamiento

judicial de fondo, en la medida que no hay nada que aprobar o


desaprobar, queda a salvo el derecho de las partes de peticionar
nuevamente el proceso especial aperturndose para tal efecto otro
cuaderno.

No obstante, el numeral 1 del artculo 468 del CPP de 2004 prescribe:

1. A iniciativa del fiscal o del imputado, el juez de la investigacin

preparatoria dispondr, una vez expedida la disposicin fiscal del


artculo 336 y hasta antes de formularse acusacin fiscal, pero por una

sola vez, la celebracin de una audiencia de terminacin anticipada,


de carcter privada" (los resaltados son nuestros).

Queda claro que lo que el juez dispondr por una sola vez es la celebracin

de la audiencia de terminacin anticipada.

De tal modo que, tanto si se desaprob el acuerdo de terminacin

anticipada, como si no hubo acuerdo del imputado con el representante del


Ministerio Pblico en la audiencia correspondiente o si esta no se pudo instalar

por la inasistencia injustificada de alguna de las partes legitimadas, no cabr una

segunda convocatoria; pues, segn la norma legal expresa, la celebracin de la


audiencia de terminacin anticipada se dispone por una sola vez.

En la audiencia, el fiscal presentar los cargos que como consecuencia de

la investigacin preparatoria surjan contra el imputado y este tendr la


oportunidad de aceptarlos, en todo o en parte, o rechazarlos.

La forma usual de proceder de los representantes del Ministerio Pblico es

atribuir al procesado en la audiencia de terminacin anticipada exactamente los

mismos cargos que han sido formulados en la disposicin de formalizacin y


continuacin de investigacin preparatoria; pero, en realidad no existe ningn

impedimento normativo para que, en los casos en que los actos de investigacin

preparatoria hubiesen permitido esclarecer de mejor modo los hechos,


incorporando algunas circunstancias o eliminando otras, la presentacin de
cargos no guarde identidad necesaria con los de la mencionada disposicin.

Podra suceder, por ejemplo, que el hecho se haya formulado considerando

el empleo de violencia como medio para lograr el apoderamientopostulado, por

consiguiente, la comisin de un delito de robo; pero luego de las indagaciones

de la investigacin preparatoria formalizada se hubiera podido de terminar que


la violencia fue posterior al apoderamiento, en la pretensin del imputado de
evitar que la vctima recupere el bien (con lo que podra surgir la imputacin de

un delito de lesiones o de una falta contra la persona, pero, en el plano jurdico,


ya no nos encontraramos ante la imputacin de un deli to de robo, sino de
hurto).

En este caso se debe eliminar de la presentacin de los cargos, formulados

en clave jurdica de comisin de un delito de hurto, la referencia a la violencia (a

la que se debe hacer referencia, en todo caso, en la presentacin de los cargos

por el hecho que concurriendo realmente importa la comisin del delito de


lesiones o de falta contra la persona).

El CPP de 2004 reconoce perfectamente lo que acabamos de decir pues

en el numeral 4 de su artculo 468 prescribe:

El fiscal presentar los cargos que como consecuencia de la


investigacin preparatoria surjan contra el imputado y este tendr la

oportunidad de aceptarlos, en todo o en parte, o rechazarlos (el re


saltado es nuestro).

De modo previo a corrrsele traslado al imputado para su aceptacin o no

de los cargos formulados por la fiscala, el juez de la investigacin preparatoria

deber explicar al procesado los alcances y consecuencias del acuerdo, as


como las limitaciones que representa la posibilidad de controvertir su
responsabilidad; despus de ello es que el imputado se pronunciar; finalmente
lo harn los dems sujetos procesales asistentes.

La Corte Suprema ha sealado en el Acuerdo Plenario N 52009/ CJ116:

El juez ha de revisar si el imputado tiene debido conocimiento de los


alcances y consecuencia del acuerdo al que puede llegar es,
precisamente, el segundo paso de la audiencia, inmediatamente
despus de la presentacin de los cargos por la Fiscala. El

consentimiento del imputado, visto el carcter dispositivo de la

pretensin o los efectos que entraa, ha de ser libre, voluntario sin


presiones o amenazas, informado, prestado con el auxilio de un
abogado defensor, y con pleno conocimiento de lo que hace o deja de

hacer y a lo que se somete una vez que acepta el acuerdo.

Explica Bovino:

Existe un control judicial anterior a la resolucin condenatoria (que)

tiene por objeto verificar los presupuestos de validez del acto de

renuncia a tales derechos (...). La regla 11 de las Reglas Federales del

Procedimiento Penal (Federal Rules of Criminal Procedure) se refiere


al control judicial de la declaracin de culpabilidad (guilty plea). El

sentido de esta regla, se afirma, es que el debido proceso requiere


que el tribunal se asegure que la admisin de culpabilidad es voluntaria

e inteligente. El incumplimiento por parte del tribunal de las tres

exigencias principales de la Regla 11 (ausencia de coercin,


comprensin de los hechos imputados y conocimiento de las

consecuencias de la declaracin) requiere la revocacin del acuerdo

aceptado por tribunal. Son requisitos adicionales la verificacin de


bases fcticas suficientes' y el derecho a ser asistido por el abogado
defensor.

El juez instar a las partes, como consecuencia del debate, a que lleguen

a un acuerdo, pudiendo suspender la audiencia por breve trmino, pero deber


continuar el mismo da.

Desde esta perspectiva, no resulta de recibo la afirmacin de Pea Cabrera

de que:

El juez no es el director de la audiencia privada. Si bien la presencia

del a quo es imprescindible, en cierto modo la direccin corresponde

al fiscal y es el juez el encargado de controlar estrictamente la


legalidad y proferir la aprobacin respectiva.

Pues, lo cierto es que el fiscal es una parte ms, correspondindole al

rgano jurisdiccional, como es obvio, la direccin de la audiencia que por algo


tiene el carcter de judicial.

El representante del Ministerio Pblico puede tener una participacin

sumamente activa y un rol protagnico en la audiencia, para que la terminacin

anticipada se concrete, pero ello no hace que este sea el director desplazando
al rgano jurisdiccional de dicha audiencia.

Concluida la suspensin debern expresar las partes si han llegado a algn

acuerdo; siendo que de ser positiva la respuesta comunicarn sus trminos al


rgano jurisdiccional; el cual se pronunciar dentro de las cuarenta y ocho horas
de realizada la audiencia.
V.

CONTENIDO Y LMITES DEL ACUERDO

El numeral 5 del artculo 468 del CPP de 2004 prescribe:

Si el fiscal y el imputado llegan a un acuerdo acerca de las

circunstancias del hecho punible, de la pena, reparacin civil y


consecuencias accesorias a imponer, incluso la no imposicin de pena

privativa de libertad efectiva conforme a la Ley penal, as lo declararn

ante el juez debindose consignar expresamente en el acta


respectiva.

Existe en nuestro pas una corriente muy importante en trminos

cuantitativos de pensamiento jurisprudencial y doctrinario que sostiene con di


versas redacciones que la terminacin anticipada y el acuerdo que presupone

es expresin del acogimiento de un Derecho penal transaccional, de una justicia


penal negociada o del principio de consenso.

En este sentido, por ejemplo, la Corte Suprema ha sealado en el Acuerdo

Plenario N 52009/CJ116:

6. La terminacin anticipada es un proceso penal especial y, adems,

una forma de simplificacin procesal, que se sustenta en el principio

del consenso. Es, adems, uno de los exponentes de la justicia penal


negociada (los resaltados son nuestros).

El proceso de terminacin anticipada importa la aceptacin de

responsabilidad por parte del imputado respecto del hecho punible

objeto del proceso penal y la posibilidad de negociacin acerca de las

circunstancias del hecho punible, la pena, la reparacin civil y las


consecuencias accesorias. As fluye de lo dispuesto en el artculo 468.
4 y 5 del CPP de 2004.

En Pea Cabrera Freyre se puede encontrar:

El acuerdo sobre la pena, constituye una mutua conformidad

negociada, cuya naturaleza es eminentemente transaccional (los


resaltados son nuestros).

En Snchez Velarde:

Se trata en esencia de una transaccin penal (el resaltado es

nuestro).

La caracterstica esencial de este proceso especial lo constituye el

acuerdo o la negociacin entre el fiscal y la defensa (el resaltado es


nuestro).

Ha dicho por su parte Rosas Yataco:

Hoy en da se apunta al llamado Derecho Procesal Penal

Transaccional, esto es que la doctrina en la actualidad requiere ms


de un Derecho Penal Reparador que un Derecho Penal Sancionador,

as como de una Justicia Restaurativa frente a una Justicia Retributiva.

Pues los antecedentes de la terminacin anticipada lo encontramos,

como se sabe, del pattegiamiento italiano, as como del plea


bargaining estadounidense( ... ).

De lo que se trata y es a lo que propugna el Derecho Procesal Penal

transaccional, es que los principales actores del proceso tengan un


Negocio jurdicoprocesal, donde se pongan las cartas sobre la mesa

y luego de un debate sobre los cargos imputados al procesado, se


llegue a un acuerdo sobre la pena, la reparacin civil y otras

circunstancias, y rija en toda su magnitud el Principio de Consenso, lo

que va a permitir la culminacin tempranamente del proceso y que


signifique una economa y eficacia procesal.

Debemos partir criticando el desarrollo que hace Rosas Yataco, puesto que

no existen una relacin necesaria entre terminacin anticipada del proceso y


justicia restaurativa.

La terminacin anticipada del proceso no se asienta ni sobre reparacin del

dao causado ni sobre la necesidad de satisfacer las pretensiones de la vctima,


tampoco sobre la idea de generar un reencuentro entre el agresor y el agredido;

pues, como hemos visto supra, ni la vctima ni el actor civil son sujetos procesales
necesarios para su tramitacin, del mismo modo que sus pretensiones no

condicionan en modo alguno la realizacin el procedimiento avanzar incluso

en contra de su manifiesta y formal oposicin y conclusin del procedimiento


con la correspondiente sentencia condenatoria.

En lo que corresponde a la recepcin en nuestro pas de una justicia penal

transaccional o negociada se debe precisar con cargo a desarrollar las razones

con mayor detalle infra nuestro rechazo a quienes bajo dichos lemas pretenden
que el contenido del acuerdo de terminacin anticipada dependa exclusivamente
de la voluntad de negociacin de las partes representante del Ministerio Pblico
e imputado.

Ha dicho Riego:

En la prctica, en la formulacin de la acusacin (del abreviado) los

fiscales harn una seleccin de los hechos que van a incluir en la

acusacin que ser bastante discresional y que obedecer a una serie


de factores que no son para nada objetivos (...) los fiscales tienen en

la prctica la posibilidad de ofrecer al imputado un abanico muy amplio


de posibilidades de rebajas de pena por la va del manejo de el

contenido de la acusacin. De este modo, entonces, es posible que

los fiscales puedan, para obtener condenas rpidas por la va de la


abreviacin, ofrecer rebajas sustanciales de la pena por la va de

suprimir hechos o suprimir o agregar circunstancias modificatorias, lo


cual siempre podrn justificar como parte de su discresionalidad

tcnica o estratgica sin que el ejercicio de esta sea objeto de


controles externos.

Pero dicho tipo de prcticas se encuentran proscritas en nuestro ordena

miento procesal penal.

En este sentido, de ningn modo se puede aceptar en nuestra legislacin

una negociacin o transaccin penal que yendo en contra de los hechos


acreditados por los elementos de conviccin recogidos durante la investigacin

preparatoria pudiera llevar a su modificatoria arbitraria carente de un sustento

de acreditacin. Para ello sera necesario que, en nuestro sistema jurdico, el


representante del Ministerio Pblico tuviera facultades constitucionales de libre
disposicin de la accin penal, cosa que no las tiene.

Esto rige no solo para el hecho que constituye la frmula bsica del deli to

materia de formalizacin y continuacin de investigacin preparatoria, sino


tambin para la totalidad de sus circunstancias fcticas; el fiscal no puede pactar
o acordar en contra de lo que se halla acreditado por los elementos de conviccin
que conforman la carpeta fiscal.

De modo similar, el principio de legalidad y sus exigencias impiden que se

pueda acordar una calificacin para el hecho que sea distinta a la que resulta
jurdicamente correcta.

Esto queda, por ejemplo, expresado claramente en la sentencia dada por

la Sala Penal de Apelaciones de La Libertad en el Cuaderno de Terminacin


Anticipada N 1932008; en cuanto dice:

07. Iniciado el debate contradictorio en la audiencia de apelacin de

sentencias la recurrente Mara Fausta Cannona Chuquiruna, a travs

de su abogado defensor, ha solicitado se revoque el acuerdo de


terminacin anticipada, en el extremo del monto de la reparacin civil

y se fije cien mil nuevos soles; as tambin, a cuestionado la legalidad

del acuerdo como la pena impuesta. Por su parte, el sentenciado


Jorge Grimaldo Len Calque, a travs de su abogado defensor, doctor

Michael Alexander Luyo Ramrez, ha solicitado que se confirme el


acuerdo de terminacin anticipada; mientras que la representante del
Ministerio Pblico ha solicitado se fije una reparacin civil justa.

08. Que en el presente caso, el representante del Ministerio Pblico,

en la disposicin de formalizacin de investigacin preparatoria, tal

como parece de folios treinta y cuatro a treinta y siete, califica los


hechos materia del presente proceso como homicidio calificado
ferocidad, hecho previsto en el artculo 108.1 del Cdigo Penal
tomando como referencia la situacin que ante la mera negativa del

agraviado Abelardo Edwin Hualtibamba Cannona, de entregarle el


dinero al procesado, este le dispara en el pecho producindole la
muerte.

09. De folios ciento cuarenta y seis a ciento cuarenta y nueve, obra el

acta de acuerdo preparatorio de terminacin anticipada del proceso,

donde representante del Ministerio Pblico, hace una recalificacin de


los hechos, adecuando la conducta desplegada por el procesado al

tipo penal de homicidio simple. La recalificacin hecha por el

representante del Ministerio Pblico, ha tomado como sustento los


nuevos elementos probatorios acumulados durante la investigacin

preparatoria; sin embargo, de la exposicin o narracin de los hechos

sobre los cuales se hace la recalificacin jurdica, son los mismos que
se adecuaron al tipo penal de homicidio calificado ferocidad.

10. Dicho lo anterior, se entiende que, si bien es cierto durante el

trayecto de la investigacin se han actuado nuevos elementos

probatorios, como son las testimoniales de Gustavo Alexander Silva


Grados y Flor Elena Grados Morales (elementos probatorios de

descargo), tambin es verdad, que la primera de las testimoniales

mencionadas, no da una versin concreta de los hechos, puesto que


el testigo en mencin, estuvo alejado del lugar donde el procesado

ocasion la muerte del agraviado, no pudiendo apreciar lo


verdaderamente ocurrido; mientras que, por el lado de la segunda
testimonial, esta no ha podido brindar una informacin aclaratoria de

los hechos, por cuanto no estuvo en el lugar donde se dio muerte al

agraviado. Sien do, esto as, tal como se expone en la propia acta

preparatoria de terminacin anticipada del proceso, los hechos que se


expusieran en la formalizacin de la investigacin preparatoria no ha

variado, es decir, la conducta concreta desplegada por el procesado


Jorge Grimaldo Len Colque persista en la adecuacin al tipo penal

de homicidio calificado por ferocidad, conforme ha sido argumentado

por el abogado defensor del actor civil lo que evidenciara, que la


calificacin del delito materia de acuerdo, no contara con elementos
proba torios razonables y suficientes.

11. De otro lado llevada a cabo la audiencia de terminacin anticipada

del proceso, se debi advertir el vicio en la calificacin jurdica hecha


por el representante del Ministerio Pblico, tal como lo manda el

artculo 468.6 del Cdigo Procesal Penal, sin embargo dada la

evidente violacin de la legalidad del proceso, en cuanto a la

incongruencia de la calificacin jurdica por parte del titular de la accin


Penal, el a quo an as, procedi a expedir la sentencia de terminacin

anticipada, lo que ha vulnerado el principio de legalidad y la tutela de

la vctima, en este caso, representado por Mara Fausta Carmona

Chuquiruna, madre del occiso y actor civil, primero, porque con la


calificacin de homicidio simple la intensidad del dao causado
disminuye, menoscabando en ese sentido una adecuada valoracin

de la reparacin civil y segundo, porque no habindose realiza do una


correcta calificacin de los hechos, se afecta la tutela procesal judicial

efectiva, en su variante de que todo ciudadano no solo se le permita


el acceso a la justicia penal en un proceso, sino tambin a esperar del
rgano jurisdiccional una sentencia justa. Asimismo el pretender dar

una solucin de un conflicto de la manera ms pronta a travs de un

proceso especial como es la terminacin anticipada del proceso, ello


no implica que se tenga que dejar de hacer el con trol de legalidad

del proceso, lo que ha sucedido en el presente caso, por ello, esta


Sala Penal de Apelaciones, advirtiendo una nulidad absoluta, bajo la
causal de la inobservancia del contenido esencial de los derechos y
garantas previstos por la Constitucin, es de la decisin que se debe

declarar nula la Sentencia que aprueba el acuerdo de terminacin


anticipada.

12. Que, asimismo, debe recomendarse al juez ad quo, realizar en el

futuro un correcto control de la legalidad de los acuerdos de la Fiscala,


en terminaciones anticipadas.

En lo que corresponde a la pena la cosa resulta s algo laxa, pero no

precisamente porque el fiscal tenga absoluta capacidad de disposicin de la

sancin jurdica aplicable al caso, ni tampoco porque, conforme refiere uno de

los mayores especialistas de habla hispana en el tema: "Sin duda, cuando nos
referimos a la individualizacin judicial de la pena nos situamos en un mbito del

Derecho Penal material confuso, incluso conceptualmente, y muy poco


estudiado, sino porque el sistema de determinacin de la pena adoptado por

nuestro pas es uno en el que se le concede una regular discrecionalidad

jurdicamente reglada, pero discrecionalidad al fin y al cabo al funcionario


encargado de determinar la pena; siendo en dicho mbito en el que se puede
ubicar un cierto 'poder de negociacin, pero sin desconocer los mandatos de las
normas legales

En este sentido, por ejemplo, no se puede ir por debajo del marco legal de

la pena si no hay una circunstancia que expresamente lo posibilite; no se puede

usar como circunstancia de atenuacin una que se configura legalmente solo


como de agravacin, no se puede desconocer la clusula de prohibicin de doble
valoracin, etc.

En donde quizs se podra conciliar o transar es en la valoracin de la

trascendencia y su reflejo en la determinacin de la sancin que le vamos a


otorgar a cada una de las circunstancias de individualizacin de la sancin que
hallemos en el caso, eso s, con la condicin de que dichas circunstancias se
hallen mnimamente acreditadas en la investigacin.

Es ms, y aunque en el caso concreto haya un amplio margen donde el

tema resulte discutible, el representante del Ministerio Pblico tampoco pue de

negociar un monto de pena que perjudique la eficacia preventiva general de la

pena que habr de resultar individualizada; que haga aparecer como poco seria
y endeble la respuesta del Estado frente al delito.

Las cosas as, y a pesar de la importancia de la discrecionalidad del rgano

jurisdiccional y de su connotacin altamente valorativa, tampoco es muy amplia


la capacidad de negociacin que se le puede reconocer a las partes en materia
de determinacin de la pena.

En lo que corresponde a la reparacin civil, se presenta una situacin muy

particular, pues si bien el CPP de 2004 de modo expreso hace referencia a la

posibilidad que tienen fiscal e imputado de ponerse de acuerdo sobre la


reparacin civil (Si el fiscal y el imputado llegan a un acuerdo acerca de las

circunstancias del hecho punible, de la pena, reparacin civil y consecuencias


accesorias a imponer y no le atribuye al juez facultades expresas de controlar
la razonabilidad de la reparacin civil (pues seala: Si el juez considera que la

calificacin jurdica del hecho punible y la pena a imponer, de conformidad con

lo acordado, son razonables y obran elementos de conviccin suficientes,

dispondr en la sentencia la aplicacin de la pena indicada, la reparacin civil y


las consecuencias accesorias que correspondan enunciando en su parte

resolutiva que ha habido acuerdo), lo cierto que la determinacin del dao y el


monto de la reparacin civil es un aspecto en el que el fiscal debe tener mucho

cuidado y proceder con el criterio jurdico bsico e incuestionable de que la cifra

a imponerse por reparacin civil es aquella que resulte proporcional en relacin


con el dao efectivamente causado.

En este sentido, por ejemplo, si el hecho ha consistido en una apropiacin

ilcita de un bien ascendente a 5,000 nuevos soles y se ha determinado durante


la investigacin una suma en concepto de lucro cesante por el tiempo en que el

agraviado no pudo explotar ese bien, no resulta posible que el Fiscal pueda
acordar un monto menor al que resulte de la sumatoria de ambas cifras, lo
contrario importara una clara irregularidad.

Es que si bien la reparacin civil es disponible, resulta disponible para su

titular, el agraviado, quien puede renunciar a reclamar la totalidad de aquella cifra

en que aquella consiste, por ser su derecho; pero no ocurre lo mismo con el

representante del Ministerio Pblico, pues este no es el titular del derecho, no

tiene capacidad de disponer de la misma, pues no puede disponer de derechos


ajenos, peor an de estricta naturaleza privada.

Lo que debe hacer el representante del Ministerio Pblico ante este caso

es determinar la suma que resulte adecuada al dao causado y en funcin de


ella pactar la reparacin civil.

Por lo dicho no compartimos lo expresado por la Corte Suprema en el

Acuerdo Plenario N 52009/CJ116 cuando se dice:

Tambin el juicio de legalidad alcanza al respeto de los mbitos

legalmente definidos de la reparacin civil siendo del caso resaltar


que en este extremo prima por completo la disposicin sobre el objeto
civil y de las consecuencias accesorias" (el resaltado es nuestro).

El Ministerio Pblico no puede disponer de un derecho que no le

corresponde, solo lo puede hacer el titular del mismo, esto es el agraviado que
se ha constituido oportunamente en actor civil.

En lo que corresponde a las consecuencias accesorias haya que sealar

que el artculo 468 del CPP de 2004 prescribe:

2. El fiscal y el imputado podrn presentar una solicitud conjunta y un

Acuerdo Provisional sobre la pena y la reparacin civil y dems


consecuencias accesorias (...).

5. Si el fiscal y el imputado llegan a un acuerdo acerca de las

circunstancias del hecho punible, de la pena, reparacin civil y


consecuencias accesorias a imponer (...)

6. Si el juez considera que (...) dispondr en la sentencia la aplicacin

de la pena indicada, la reparacin civil y las consecuencias accesorias


que correspondan enunciando en su parte resolutiva que ha habido
acuerdo.

Una primera lectura de estas prescripciones podra hacer pensar que el

acuerdo entre fiscal e imputado puede versar sobre cualquiera de las

consecuencias accesorias que se han previsto como aplicables al delito en la

legislacin penal; sin embargo, si uno revisa la regulacin de dichas


consecuencias que, por ejemplo, ha hecho el CP de 1991 en sus artculos 102
a 105 (Captulo II. Consecuencias accesorias del Ttulo VI. De la reparacin civil

y consecuencias accesorias del Libro Primero, Parte general) se puede percatar

que dichas consecuencias sobre las que se puede acordar pueden consistir de
un modo jurdicamente vlido solo en el comiso de bienes previsto en el artculo
102, pues los artculos 104 y 105 contienen consecuencias aplicables a
personas jurdicas; en las que, en tanto importa restriccin de derechos, su

imposicin no puede ser consentida por el imputado, a quien no le pertenecen


dichos derechos, sino que para su legitimidad deben ser impuestas luego de

haber sido llamada, escuchada y derrotada la persona jurdica en juicio o, en


todo caso, deben haber sido aceptadas en el incidente de terminacin anticipada
de modo expreso y en acuerdo con la fiscala por los representantes de las
personas jurdicas que tengan facultades expresas para ello.

Queda sentado de esta manera que no es cierto que nos encontremos ante

una justicia penal en donde se privilegie la transaccin o la negociacin o que


las partes tengas amplios poderes de negociacin.

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