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Ermida Uriarte, Oscar: La Negociacin Colectiva y la Huelga en el Modelo Latinoamericano de Relaciones Colectivas.
Mujica Petit, Javier: La Huelga y la OIT, Ediciones del Centro de Asesora Laboral CEDAL, Lima,, Set. 1982.
3
Gonzlez Nieves, Orlando: Aspectos Jurdicos de la Huelga. Un estudio integrador de los conflictos colectivos en los sectores
privado y pblico, Editorial Libertad E.I.R.L. Trujillo _ Per, 1991, Primera edicin, pag. 238-239.
2
Rendn Vsquez, Jorge: Manual de Derecho del Trabajo Colectivo, ediciones Tarpuy, Lima Per, 1982.
referencia expresa al trabajador. La huelga, no puede ser llevada a cabo por los
empleadores.
Reiterando diremos que sobre stos aspectos no hay mucha discrepancia. El problema
resulta cuando se alude a su finalidad. Para Gonzles Nieves5, el fin ser asegurar el xito
de las reivindicaciones de los trabajadores; trmino bastante amplio. Para Rendn Vsquez,
la finalidad de la huelga ser: a) Lograr la restitucin de un derecho conculcado, b) la mejora
de sus derechos; o c) la creacin de un derecho.
Por ltimo, se observa en la definicin de jorge Rendn Vsquez, que la huelga puede
ejercerse contra:
- Los empleadores; o
- Las autoridades (lase el Estado).
Ello nos sugiere la idea de que la paralizacin puede ejercerse no nicamente contra el
empleador sino tambin contra del Estado. Puede darse igualmente, en forma conjunta
contra el empleador y contra el Estado.
La Organizacin Internacional, si bien no ha emitido una definicin sobre huelga, ha
sealado con suma claridad, una finalidad amplia que trasciende los intereses profesionales
y consecuentemente admite la posibilidad de que se dirija contra el Estado y no nicamente
contra los empleadores. Ello se infiere de la siguiente cita textual:
La huelga es uno de los medios esenciales de que disponen los trabajadores y sus
organizaciones para la promocin y defensa de sus intereses profesionales y
econmicos en sentido amplio, intereses stos, que no slo comprenden la
obtencin de mejores condiciones de trabajo. El establecimiento de los derechos y
beneficios de los trabajadores cuando hubieren sido infringidos, sino que abarcan
tambin la bsqueda de soluciones a cualquier tipo de problemas relativos a la
empresa que interesen directamente a los trabajadores6.
De acuerdo con la Organizacin Internacional del Trabajo, la huelga es un medio de
promocin y defensa con que cuentan los trabajadores y sus organizaciones sindicales. Los
intereses que promueven y defienden son de carcter profesional y econmico en sentido
amplio. Es decir, que el fin de la huelga es la promocin y defensa de los siguientes
intereses:
La obtencin de mejores condiciones de trabajo.
- El cumplimiento de las disposiciones legales o convencionales.
- El restablecimiento de los derechos y beneficios de los trabajadores cuando hubieren
sido infringidos.
Sin embargo, cuando la OIT, se refiere a la promocin y defensa de los intereses
profesionales y econmicos, en sentido amplio, ha de entenderse que la huelga tiene
tambin como fin:
5
6
Obra citada.
Informe N 214 del Comit de Libertad Sindical de la OIT.
Sin embargo, stas no seran las nicas causas porque ello equivaldra a negar el concepto
amplio de huelga, as como su propio contenido y porque no decirlo, negar su existencia
como hecho real y tangible.
La propia OIT a travs del estudio realizado por los seores EFRN CORDOVA Y EMILIO
MORGADO Las Relaciones Colectivas de Trabajo en Amrica Latina, han sealado:
La distinta concepcin que los grupos sociales tienen acerca de las condiciones de equidad
en la distribucin de la riqueza, constituye una causa mediata bastante generalizada de las
huelgas. Esta distinta concepcin adquiere proporciones conflictivas cuando el proceso
econmico enfrente situaciones de crisis ante fenmeno que, como la inflacin y la recesin,
resulta una erosin de capacidad adquisitiva de los trabajadores y en una afectacin de la
estabilidad en los empleos7.
Estas seran una de las mas importantes causas que dan lugar a la realizacin de las
huelgas; que en un pas proliferan en un momento de la historia, en la bsqueda de mejores
condiciones de vida y de trabajo.
Es oportuno, sealar, que la reduccin del porcentaje de las huelgas, en nuestro pas, desde
hace algn tiempo, no importa la prdida de su vigencia histrica; y menos an que las
causas hayan desaparecido. Las causas de ello, no constituye, por el momento de ste
trabajo.
A lo anteriormente expuesto, debemos agregar como causas coadyuvantes del ejercicio del
derecho de huelga, problemas no superados todava:
-
De lo expuesto, podemos concluir, fcilmente que las causas que motivan la huelga, son total
y completamente justas, sin que ello quiera decir que son legales, como consecuencia de
una concepcin restringida que la ley le reconoce.
Si la huelga tiene un fin y una causa, es lgico que quienes la ejercen busquen el logro de un
objetivo. Por ello es que resulta siendo justo, tambin que la huelga, necesariamente, afecte
el proceso productivo, de modo que induzca al empleador a atender la reclamacin.
La huelga constituye una medida de accin directa, que los trabajadores legal y
legtimamente tienen la potestad de utilizar frente a un conflicto de naturaleza jurdica,
econmica y/o social, con sus Empleadores o el Estado, para la obtencin de una solucin a
sus reclamaciones8.
Encontramos as que la huelga, al igual que la negociacin colectiva, constituya un modo de
relacionarse de los actores sociales (trabajadores-empleadores-Estado), es la parte dinmica
del sistema. Por ello es que se dice que la negociacin colectiva y el conflicto son las
formas de relacin9.
De ello se deduce, entonces, que la huelga no es necesariamente, slo una pacfica
abstencin al trabajo, pues su propia naturaleza la releva de esta caracterstica, aun cuando
ello pueda formar parte de su conceptuacin, desvirtuando su contenido.
No puede concebirse, de otro lado, nicamente, como una abstencin colectiva de los
trabajadores a laborar, sino que debe entenderse por huelga cualquier perturbacin en el
proceso productivo, con cesacin temporal del trabajo o sin ella10.
Resta decir, que en la definicin de huelga, hay un elemento clave. Se trata del abandono
del centro de trabajo que es aceptado por una parte de la doctrina como elemento esencial
del ejercicio de ste derecho. De ste modo no podr ser calificada de huelga, aquella que
no importa abandono del centro de trabajo. A sta concepcin responde la definicin
8
Los lmites internos tienen que ver con las dimensiones del perjuicio que llegando a excesos
destruya, por ejemplo, la maquinaria, tipificndose daos y perjuicios que daran lugar al
despido justificado.
Los lmites jurdicos, estaran determinados por la forma de concebir el Derecho de Huelga,
concepcin, que si restringe el derecho puede rebasarse, considerando los fines y objetivos
de ste derecho y la obligacin estatal de proteger y garantizar su ejercicio. En ste caso, la
huelga tendr como destinatario el Estado, rebasando el marco profesional o sindical.
En conclusin, diremos que la huelga constituye un medio de presin, hecho que ya no se
discute, desde que la Constitucin le reconoci como Derecho Constitucional. Volver a
discutir si es o no un medio de presin, importa retroceder en el debate que ya ha sido
superado por la doctrina.
4. ACTUAL SITUACIN DEL DERECHO DE HUELGA
En la Constitucin Poltica de 1979, sustituida por la de 1993, se reconoci
constitucionalmente ste importante derecho, segn se observa de su artculo 55: La
huelga es derecho de los trabajadores, se ejerce en la forma que establece la Ley.
El contenido de esta declaracin constitucional, era bastante amplio y no tena ms limitacin
que la forma de ejercer el derecho, que segn la constitucin, sera regulado por la ley.
No obstante el reconocimiento constitucional del Derecho y consecuente valoracin positiva,
continu vigente el Decreto Supremo N 017 del 02 de Noviembre de 1962 que estableca los
requisitos a cumplir, al decidir su ejercicio.
De un lado, se produjo el reconocimiento constitucional del derecho; y de otro una
intolerancia, manteniendo mecanismos que restringan o impedan su ejercicio. La
intolerancia no slo se produjo a nivel legal, sino tambin en la calificacin por las
Autoridades de Trabajo, que en todo momento violaron o desconocieron la norma
constitucional.
Se convirti en una prctica concebir la huelga como falta grave o como delito, en una
repeticin de comportamientos tradicionales de satanizacin de la huelga a travs de los
siguientes hechos:
-
11
etc.), no necesariamente debe tener la condicin de ser pacfica, si tenemos en cuenta que
con ella pueden instalarse las ollas comunes o los campamentos huelgusticos.
Igualmente, no necesariamente debe tener la condicin de ser pacfico, si reconocemos que
los mecanismos para evitar su ejercicio estn presentes en la misma ley; hecho que favorece
al empleador; y que adems, la falta de voluntad de ste para resolver el conflicto
exacerbado, la despoja de todo rasgo pacfico, dotndola ms bien de una violencia, que los
propios trabajadores quisieran evitar.
Reiterando lo que hemos dicho lneas arriba, diremos que el concepto encorseta el derecho
de huelga, quitndole efectividad, sentido y hasta importancia, como mecanismo de
autodefensa o autotutela. Es cierto y as debe aceptarse que algunas de las caractersticas
que contiene el concepto dado por la Ley coinciden plenamente con la doctrina. Sin
embargo, hay otras que si bien no son admitidas plenamente tampoco son rechazadas es
decir, no hay acuerdo doctrinario.
Respecto a la calificacin de pacfica, debe tenerse en cuenta que el artculo 79 seala: La
huelga debe desarrollarse necesariamente en forma pacfica, sin recurrir a ningn tipo
de violencia sobre personas o bienes.
Obsrvese que se trata de una condicin, pues la ley utiliza el trmino necesariamente. No
obstante, debemos indicar que en ste artculo la referencia es concreta, respecto a las
personas o bienes, que no pueden ser objeto de violencia. Se trata de una expresa
prohibicin a la toma de rehenes e impedir el ingreso de los trabajadores que desean
continuar laborado. Igualmente, es prohibido causar daos materiales en los edificios de la
Empresa o su maquinaria.
Nuestro pas dentro de las opiniones existentes en la doctrina, respecto a la definicin de
huelga, ha optado por definirla de un modo sumamente esquemtico, otorgndole las
siguientes caractersticas:
-
Que la decisin sea adoptada en la forma que expresamente determinen los estatutos y
que en todo caso representen la voluntad mayoritaria de los trabajadores comprendidos
en su mbito.
- El acta de asamblea deber ser refrendada por Notario Pblico o, a falta de ste, por el
Juez de Paz de la localidad.
- Tratndose de sindicatos de actividad o gremio, cuya asamblea est conformada por
delegados, la decisin ser adoptada en asamblea convocada expresamente y ratificada
por las bases.
- Que sea comunicada al empleador y a la Autoridad de Trabajo, por lo menos con cinco
(05) das tiles de antelacin, o con diez (10), tratndose de servicios pblicos
esenciales, acompaado copia del acta de votacin.
- Que la negociacin colectiva haya sido sometida a arbitraje
Los artculos que reglamentan el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley, se
encuentran ubicados en el Decreto Supremo N 0011 92 TR. (Reglamento de la Ley), por
lo que se transcriben a continuacin con la finalidad de tener una mejor comprensin del
tema tratado.
El acuerdo de huelga a que se refiere el inc. b) del artculo 73 de la Ley, ser
adoptado por ms de la mitad de los trabajadores que laboran en la empresa, o en la
categora, seccin o establecimiento determinado de aqulla, segn el caso, se
encuentren o no afiliados a la organizacin sindical, con exclusin en la votacin para
el acuerdo de la huelga de los trabajadores de direccin y de confianza (Art. 62).
En caso de incumplimiento de disposiciones legales o convencionales de trabajo, los
trabajadores podrn declarar la huelga cuando el empleador se negare a cumplir la
resolucin judicial consentida o ejecutoriada (Art. 63).
En los casos de huelgas acordadas por sindicatos de actividad o gremio, cuya
asamblea est conformada por delegados, la decisin de llevar a cabo la paralizacin
de labores quedar supeditada a su ratificacin por las bases, la que deber
efectuarse cumpliendo con las formalidades previstas por el primer prrafo del inciso
b) del Art. 73 de la Ley y el Art. 65 de ste Reglamento (Art. 64).
La comunicacin de la declaracin de huelga a que alude el inciso c) del artculo 73
de la Ley, se sujetar a las siguientes normas:
Debe ser remitida por lo menos con cinco (5) das hbiles de antelacin, o con diez
(10) das hbiles tratndose de servicios esenciales, adjuntando copia del acta de
votacin.
Adjuntar copia del acta de la Asamblea, refrendada por Notario Pblico, o a falta de
ste por Juez de Paz de la localidad.
Adjuntar la nmina de los trabajadores que deben seguir laborando, tratndose de
servicios esenciales y del caso previsto en el Art. 78 de la Ley.
Especificar el mbito de la huelga, el motivo, su duracin y el da y hora fijados para su
iniciacin; y
Declaracin Jurada de la Junta Directiva del Sindicato de que la decisin se ha
adoptado cumplindose con los requisitos sealados en el inciso b) del artculo 73 de
la Ley (Art. 65 ).
Respecto a la interpretacin del artculo 73 de la Ley, debemos anotar que los requisitos,
con la sola excepcin del inciso d), deben cumplirse en forma concurrente, significando ello
que la huelga se realiza no solamente enmarcada dentro de la negociacin colectiva, sino
tambin para la autotutela de los correspondientes derechos e intereses que surgen de las
relaciones de trabajo, conforme se explicar ms adelante.
Para una mejor comprensin revisemos todos y cada uno de los requisitos exigidos por la
ley, para la declaracin de huelga, concordndose con los artculos del reglamento, que
tambin se han trascrito.
-
Que tenga por objeto la defensa de los derechos e intereses profesionales de los
trabajadores en ella comprendidos. Este requisito comprende dos aspectos: El primero
se relacione con: 1) La defensa de los derechos e intereses profesionales; y 2) Que los
derechos e intereses profesionales correspondan a los trabajadores comprendidos en el
reclamo. Sobre lo primero, puede pensarse que los derechos e intereses profesionales
slo tienen que ver con aspectos relacionados con la relacin de trabajo, existentes con
el empleador y solamente debe circunscribirse el centro de trabajo. Este es lo que se
llamara la huelga laboral sin traspasar el marco laboral. Se tratara, entonces de la
negacin de la llamada huelga poltica. Sin embargo podemos darle una interpretacin
mucho mas general a la defensa de los derechos profesionales, tal como lo concibe la
OIT, cuyo objetivo no se encorseta en la relacin de trabajo, sino que va ms all y llega
a la exigencia de solicitar a los poderes pblicos y ms concretamente el Estado, el
cambio de la poltica econmica que afecta las remuneraciones y por tanto es
impedimento para que en la negociacin colectiva es logren mejoras sustantivas. Puede
solicitarse igualmente el abaratamiento de las subsistencias, por cuanto el precio de
stas no estn de acuerdo con las remuneraciones percibidas y se afecta derechos
esenciales del trabajador y su familia, como son: la vivienda, alimentacin, salud
educacin y otros derechos. En relacin al segundo aspecto, que los derechos e
intereses profesionales corresponden a los trabajadores comprendidos en el reclamo,
diremos que se trata, con ello, establecer una diferencia con las llamadas huelgas de
solidaridad. Nos explicamos mejor, en una empresa con diversos centros de trabajo, por
ejemplo; y los dems centros laborales, deciden an cuando no estn involucrados en
forma concreta al conflicto, iniciar una huelga de apoyo a dichas reivindicaciones,
considerando, de que en su momento, tambin van a requerir del mismo apoyo, o que en
todo caso, el logro de las reivindicaciones de los trabajadores comprendidos en el
conflicto, va a incidir en sus propias reclamaciones, como por ejemplo en la negociacin
colectiva: el conflicto se da en un centro de trabajo en que la negociacin colectiva ya se
encuentra en etapa decisiva, en tanto en otro u otros centros laborales, recin han
presentado su pliego de peticiones. Como se observa, en ambos casos la intencin del
legislador ha sido restringir el objeto de la huelga pues haciendo acopio de las constantes
y reiteradas manifestaciones pblicas de empresarios y funcionarios de gobierno, as
como los anlisis interesados que se hacen, nos llevan a efectuar la presente afirmacin.
No obstante, nosotros nos inclinamos por una interpretacin amplia en perfecta
concordancia con la OIT y la caracterstica principal del Derecho del Trabajo, que es la
proteccin de la parte ms dbil de la relacin de trabajo, opcin primigenia,
histricamente hablando, del Derecho Laboral.
gremio resulta difcil el desplazamiento de los delegados cuando dichos gremios tienen
alcance nacional; y que se producirn serias dificultades para la comunicacin y la
realizacin de asambleas, agravadas tales dificultades por el tiempo para la toma de
decisiones y consecuentemente obtener un resultado rpido de la reclamacin.
-
excluyentes el arbitraje con la huelga, se nos plantean varias interrogantes, siendo uno
de ellas, respecto a la posibilidad de declarar la huelga durante la negociacin colectiva
antes de llegar a la etapa de la opcin. Es decir, durante la etapa de negociacin directa
o de conciliacin. En nuestro concepto ello es posible, porque el artculo 63 del
Reglamento plantea la posibilidad de que se pueda declarar la huelga ante la negativa
del empleador de cumplir una resolucin judicial consentida y ejecutoriada. Ello nos
permite afirmar, salvo error u omisin, que efectivamente ste derecho puede ejercerse
fuera del contexto de la negociacin colectiva y consecuentemente, en cualquier etapa de
dicha negociacin y no siempre como una alternativa frente al arbitraje. Si bien debe
reconocerse como novedad el que se admita la huelga ante el incumplimiento del
empleador de una resolucin judicial, tambin lo es que en ste caso, resulta no siempre
necesario recurrir a la alternativa de huelga, porque existen otros mecanismos para la
ejecucin de resoluciones debidamente consentidas y ejecutoriadas, entre las que se
encuentra el embargo de bienes de la empresa y la denuncia penal por el delito contra la
libertad de trabajo, de acuerdo con el artculo 168 del Cdigo Penal.
5.3. Improcedencia de la Comunicacin de Huelga (Art. 74)
Dentro de los tres (03) das tiles de recibida la comunicacin, la Autoridad de
Trabajo deber pronunciarse por su improcedencia si no cumple con los requisitos del
artculo anterior.
La resolucin es apelable dentro del tercer da de notificado a la parte. La resolucin
de segunda instancia deber ser pronunciada dentro de los (02) das siguientes, bajo
responsabilidad.
En el Reglamento de la Ley, encontramos el artculo 69 que prescribe:
La resolucin que declara improcedente, la declaratoria de huelga, deber indicar con
precisin, el o los requisitos omitidos.
Se ha establecido, segn los artculos trascritos, un procedimiento previo a la calificacin de
la huelga. Se trata de calificar la comunicacin de pre-aviso de huelga cuando no se ha
cumplido con los requisitos establecidos en el artculo 73. El anlisis, por cierto no muy
profundo, del artculo 73 que hemos efectuado, nos lleva a la conclusin que los requisitos
exigidos para la declaracin de huelga, son requisitos de forma y de fondo an cuando no
resulta una tarea fcil distinguir unos de los otros, por la forma como los concibe nuestra
legislacin.
En un intento por efectuar una clasificacin aproximativa, podemos decir, a riesgo de
equivocarnos que los requisitos de fondo seran dos: a) La defensa de los derechos
e
intereses profesionales de los trabajadores; y b) Que la negociacin no haya sido
sometida a arbitraje.
Por su parte los requisitos de forma seran: a) El acuerdo mayoritario de los trabajadores, b)
el acuerdo adoptado en asamblea, mediante votacin universal, individual, directa y
secreta, c) El acto refrendada por Notario Pblico o Juez de Paz y d) La comunicacin al
Se excluye de ste concepto amplio los conflictos jurdicos por existir una expresa referencia
a ellos, en el artculo 63 del Reglamento.
Por ltimo, tratndose de un requisito para declarar la huelga, debi ser concluido como un
inciso ms del artculo 73 de la Ley.
5.5. mbito que Comprende la Huelga (Art. 76)
La huelga puede comprender a una empresa a uno o varios de sus establecimientos,
a una rama de actividad o a un gremio, y ser declarada por un tiempo determinado o
indefinido; si no se indica previamente su duracin se entender que se declare por
tiempo indefinido.
En ste artculo se hace una doble referencia: Respecto al mbito que comprende la huelga
su duracin:
-
Impide retirar del centro de trabajo las maquinarias, materias primas u otros bienes
salvo circunstancias excepcionales con conocimiento previo de la Autoridad de
Trabajo.
No afecta la acumulacin de antigedad para efectos de la compensacin por tiempo
de servicios.
El reglamento de la Ley, contiene las siguientes disposiciones legales:
El acuerdo de huelga a que se refiere el inc. b) del artculo 73 de la Ley, ser
adoptado ms de la mitad de los trabajadores que laboran en la empresa, o en la
categora, seccin o establecimiento determinado de aquella, segn el caso, se
encuentren o no afiliados a la organizacin sindical con exclusin en la votacin para
el acuerdo de la huelga de los trabajadores de direccin y de confianza (Art. 62).
Cuando la huelga sea declara, observando los requisitos legales de fondo y forma
establecidos por la Ley, todos los trabajadores comprendidos en el respectivo mbito,
debern abstenerse de laborar, y por lo tanto, el empleador no podr contratar
personal de reemplazo para realizar las actividades de los trabajadores en huelga. La
abstencin no alcanza al personal indispensable para la empresa a que se refiere el
artculo 78 de la Ley, el personal de direccin y de confianza, debidamente calificados
de conformidad con el Decreto Legislativo 728, as como el personal de los servicios
pblicos esenciales que debe garantizar la continuidad del servicio (art. 70).
Hagamos un breve anlisis:
-
desalentarla, retirando del centro de trabajo la maquinaria y la materia prima con el objeto
de producir en otro lugar; y de sta manera desatender el reclamo laboral.
No afecta la acumulacin de antigedad: Es decir la interrupcin de la prestacin del
servicio no importa la disolucin del vnculo laboral, slo la suspensin.
En
consecuencia, estamos ante el ejercicio de un derecho y no ante una voluntad de
abandono o una conclusin del contrato de trabajo. La referencia parecer que no alcanza
a otros derechos, tales como vacaciones o bonificacin por tiempo de servicios.
Considero pertinente anotar, que ante la declaracin de legalidad de la huelga, los
trabajadores no deben perder ninguno de sus beneficios, desde que la responsabilidad
de la paralizacin corresponde al empleador, quien debe asumir todos los riesgos.
(Art.79)
No estn amparadas por el presente Decreto Ley las modalidades irregulares, tales
como la paralizacin intempestiva, paralizacin de zonas o secciones neurlgicas de la
empresa, trabajo a desgano, a ritmo lento o a reglamento, reduccin deliberada del
rendimiento o cualquier paralizacin en la que los trabajadores permanezcan en el
centro de trabajo y la obstruccin del ingreso al centro de trabajo.
La ley tipifica de modalidades irregulares y las excluye del amparo legal a determinadas
formas de paralizacin. Estas son las siguientes:
- Paralizacin intempestiva.
- Paralizacin de zonas o secciones neurlgicas de la empresa.
- Trabajo a desgano.
- Trabajo a ritmo lento.
- Trabajo a reglamento.
- Reduccin deliberada del rendimiento.
- Cualquier paralizacin en la que los trabajadores permanezcan en el centro de trabajo; y
- La obstruccin del ingreso al centro de trabajo.
Como puede verse, la exclusin es bastante amplia; ubicando la polmica entre quienes
defienden el modelo tradicional de la huelga y quienes defienden el modelo dinmico. Para
los primeros (concepcin clsica), la huelga importa, definitivamente, abandono del centro de
trabajo, por lo que no podra considerarse como tal, aqullas interrupciones del proceso
productivo que no cumplen con ste requisito. A esto es lo que en la concepcin clsica se
les denomina huelgas regulares y huelgas irregulares, an cuando hay quienes las
denominan modalidades tpicas o modalidades atpicas.
Merecen el calificativo de huelgas regulares, entonces, las que se producen con abandono
del centro de trabajo. Al contrario, sern huelgas irregulares, las que no encuadran dentro de
ste modelo.
Las llamadas modalidades irregulares de paralizacin, responden a una necesidad concreta,
como por ejemplo, el hecho de no tener ninguna posibilidad, de que una huelga sea
12
Citado por Boza Pro Guillermo, Carrillo Martn y otros, obra citada, p.ag. 193.
Garate Castro, F. Javier: Modalidades de huelga en el ordenamiento jurdico espaol. La Huelga intermitente. En Revista Espaola
de Derecho del Trabajo N 25, 1986, citado por Boza Pro, Guillermo y otros, obra citada, pg. 195.
13
solamente ante una tipificacin de falta grave, sino tambin ante la comisin de un ilcito
penal, 3) La huelga intermitente en la que se alterna periodos de suspensin del trabajo
con periodos de productiva labor14, 4) la huelga rotatoria, mediante las cuales las
secciones de la empresa no paraliza simultneamente, sino de manera sucesiva,
circular15.
La obstruccin del ingreso al centro de trabajo: Se trata de una clara alusin a los
llamados piquetes de huelga, encargados de controlar las puertas de ingreso al centro de
trabajo cuando se produce una paralizacin de labores. Con una elemental lgica,
podemos afirmar que sta no puede ser considerada una modalidad de huelga, pues se
trata de una medida coadyuvante al xito de la paralizacin, con el objeto de impedir el
ingreso de personas contratadas por el empleador para sustituir a los huelguistas y
continuar la produccin. Los piquetes de huelga, pueden cumplir, adems, la misin de
controlar que el empleador no procede a retirar la maquinaria, materias primas u otros
bienes de su propiedad, con la clara intencin de hacer fracasar la huelga. Esta
prohibicin o exclusin del amparo legal de la huelga, constituya una plena garanta para
el empleador que le permite utilizar los mecanismos necesarios y suficientes para salir
airoso del conflicto sin atender la reclamacin.
Villavicencio Ros, Alfredo y Arce Ortiz Elmer: La Reforma de la Regulacin de las Relaciones Colectivas de Trabajo, Alcances e
Insuficiencias, en Anlisis Laboral, Enero 2003, pg. 21.
Autoridad de Trabajo, dejando de lado la opinin del Comit respecto a que la legislacin
debera prever que la divergencia respecto del nmero y ocupacin de los trabajadores
necesarios para los servicios mnimos debe ser resuelta por un rgano independiente y no
por la Autoridad de Trabajo. En conclusin, tampoco aqu las modificaciones de la LRCT han
levantado las observaciones respectiva.
De otro lado, habra que entender que significa servicios pblicos esenciales, toda vez que la
Ley no lo precisa, sino simplemente los enumera como puede verse del artculo 83.
Respecto a los servicios esenciales el Comit de Libertad Sindical de la OIT, segn cita de
Gonzlez Nieves, Orlando17, son aquellos cuya interrupcin podra poner en peligro la vida,
la seguridad o la salud de la persona, en toda o parte de la poblacin, o aquellos cuya
interrupcin podra ocasionar perjuicios pblicos o graves dificultades al pblico. Se trata
de una definicin restringida. El mismo Comit de Libertad Sindical, contina diciendo
Gonzlez Nieves, ha incluido, en diversos pronunciamientos, dentro de la definicin como
servicios pblicos los de abastecimiento de agua, los de hospitales, controladores del trfico
areo, etc.
Ojeda Avils, citado por Orlando Gonzlez Nieves18, precisa que servicios esenciales son
aquellos sin cuyo funcionamiento colapsa la sociedad inmediatamente: el abastecimiento de
vveres, el suministro de energa, la proteccin vital de las personas, las comunicaciones. Se
trata de actividades comprendidas bajo las denominaciones de servicios de reconocida e
inaplazable necesidad o actividades de inters vital.
En concreto el problema de los servicios esenciales sigue siendo un tema polmico en la
doctrina, cuya temtica rebasa los objetivos del presente trabajo, por lo que recomendamos
la lectura de la interesante obra del profesor universitario Orlando Gonzles Nieves,
Aspectos Jurdicos de la Huelga, en la que hace un importante estudio sobre el tema.
5.12. Determinacin de los Servicios Pblicos Esenciales. (Art. 83).
Son servicios pblicos esenciales:
-
Se observa, como ha quedado dicho, que la ley no define a los servicios pblicos esenciales,
limitndose solo a enumerarlos. En el primigenio artculo, esto es, antes de ser modificado
17
18
por la Ley 27912, se introdujo una clusula abierta en el inciso j), considerando en forma
genrica como servicios esenciales aquellos cuya interrupcin cree riesgo grave e inminente
para personas o bienes. De ste modo, se haba optado por enumerar en un listado abierto
los servicios pblicos esenciales, proponiendo, incluso, una especie de definicin en el
indicado inciso j). La actual modificacin introducida, sin abdicar a su amplitud y
generalizacin prescribe: Otros que sean determinados por Ley. Se deja as abierta la
posibilidad, de que el Estado, a travs de una norma ample la relacin.
En la doctrina existen dos formas de determinar los servicios esenciales: La primera, es
precisando en forma previa y general, el listado de los servicios que son considerados
pblicos esenciales; y la segunda, a travs de una definicin del servicio esencial. En ste
ltimo caso, la determinacin de la esencialidad del servicio se har con ocasin del
conflicto, en cualquier de los siguientes momentos: antes de la huelga, durante la huelga; o
despus de la huelga.
Otro problema que puede mencionarse, son los criterios que hay que tener en cuenta para la
determinacin de los servicios pblicos esenciales. En ste caso slo deben considerarse
como tales, aquellos que son de vital importancia e indispensables para el usuario, que al
faltar afectara la vigencia de ciertos jurdicos impostergables, tales como la vida, la salud y la
seguridad. Desde sta perspectiva, cobra vigencia la polmica doctrinaria, respecto a la
primaca de los derechos o intereses de los huelguistas o los derechos o intereses de la
sociedad intereses y derechos de la sociedad.
Aparece, aqu, uno de los lmites externos con que cuenta el ejercicio del derecho de huelga,
ligado a la determinacin de los servicios esenciales: quin los determina? y cules son
los servicios esenciales ?. Respecto a la primera interrogante, encontramos que en la
mayora de pases la determinacin se hace por ley, que puede ser taxativa o genrica,
significando un riesgo cualquiera de las opciones. Con relacin a la segunda pregunta, puede
decirse que no todos los servicios son esenciales
Respecto a las limitaciones al ejercicio del derecho de huelga en los servicios esenciales, la
prohibicin puede ser lisa o llana, o referirse al sealamiento de requisitos a cumplir, tal vez
como lo hace la vigente Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.
La posicin asumida por la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, en su artculo 83 no
es nueva, ya estuvo presente en el D.S. N 070-90-TR, de fecha 16.11.90, que pretendi
reglamentar la huelga en los servicios esenciales. En el artculo 1 se defini a los servicios
esenciales, sealando que son aquellos que ponen en peligro de vida, la libertad y la
seguridad o la salud de las personas y que por tal razn es necesario garantizar la
prestacin de un servicio mnimo que evite stos riesgos.
A la conceptuacin de los servicios pblicos esenciales, correspondi (Art. 2), una
enumeracin amplia y genrica, dejando abierta la posibilidad de que se incluyan dentro de
la larga lista, servicios que podan ser considerados como esenciales.
El mencionado
siguientes:
-
Deterioro de bienes.
Deterioro de materia prima.
Deterioro de maquinaria y/o.
Deterioro de instalaciones.
De acuerdo con lo expuesto, resulta innegable que la ley de Relaciones Colectivas es mucho
ms razonable que el D. S. 070 90-TR. Sin embargo, tampoco podemos decir que cumple
con las recomendaciones efectuadas por la Organizacin Internacional del Trabajo, pues la
lista de servicios pblicos esenciales que aparece en el artculo 83, de la Ley es demasiado
larga e incluye servicios que no son esenciales, conforme lo ha sealado el Comit de
Libertad Sindical, por lo que bien puede afirmarse que las modificaciones introducidas, va
ley N 27912, no han eliminado ciertos servicios pblicos, que a tenor de lo expuesto por el
Comit de Libertad Sindical, no deben ser considerados como esenciales. Por ejemplo, se
observa que an con la modificatoria, no se han eliminado, los transportes, el gas y
combustibles (artculo 83. c) de la lista de servicios esenciales.
personas. Conviene tener claridad respecto a la inclusin dentro de sta causal, a los
actos de extrema violencia tales como toma de rehenes o de locales... , a que se refiere
el inc. f), ltima parte, del artculo 25 del D. S. N 003-97-TR ( Texto nico Ordenado del
Dec. Leg. 728). Es claro, que si se producen hechos de sta naturaleza, estaremos ante el
supuesto que permitir declarar la ilegalidad de la huelga.
- Incurrir en alguna de las modalidades previstas en el artculo 81: Como se ha visto,
el artculo 81 excluye las llamadas modalidades irregulares de huelga, lo que significa
que en caso de producirse cualquiera de los supuestos contenidos en el anotado artculo
81, no habr necesidad de previa calificacin del plazo, si es que sta no se dio, tal por
ejemplo, cuando se produce una paralizacin intempestiva, en la que por su propia
caracterstica no precise del otorgamiento de plazo previo. Sin embargo, puede darse el
caso de una paralizacin tipificada como irregular en la que se dio el pre- aviso. Entonces,
sera necesario que la declaracin de improcedencia del plazo quede consentida y
ejecutoriada para que recin pueda calificarse la huelga como ilegal. De otro lado, existen
modalidades irregulares que para su constatacin es preciso la intervencin del
Ministerio de Trabajo, no bastando slo la afirmacin del empleador. Esto podra darse
por ejemplo, con la reduccin deliberada del rendimiento, que la encontramos tipificada,
como falta grave, en el artculo 25, inc. b) del D. S. N 003 97- TR, para cuya
verificacin fehaciente, precisa del concurso de los servicios inspectivos del Ministerio de
Trabajo.
- Por no cumplir los trabajadores con lo dispuesto en el artculo 78 en el artculo
82: El artculo 78 de la ley, se refiere a la imposibilidad de paralizar labores que son
consideradas indispensables para la empresa. Igualmente, el artculo 82 est referido a
la obligacin de los trabajadores, en conflicto, de garantizar la permanencia del personal
indispensable para impedir la interrupcin total y asegurar la continuidad de los servicios y
actividades que as lo exijan, en los servicios pblicos esenciales. En consecuencia, la
huelga ser declarada ilegal cuando se dan los siguientes supuestos: 1) Suspensin de
labores consideradas indispensables para empresa y se ponga en peligro: Las personas,
la seguridad, y la conservacin de los bienes.
- No ser levantada despus de notificado el laudo o resolucin definitiva que ponga
trmino a la controversia: Son varias las interrogantes que suscita ste inciso. Por
ejemplo, si de la lectura del artculo 73, inciso d) de la Ley, son excluyentes, la huelga y el
arbitraje, como es que pueda calificarse de ilegal una huelga si no se levanta luego de
notificado el laudo. En tal caso, deber entenderse que existe la posibilidad de que pueda
declararse una huelga, encontrndose, sometido el conflicto a arbitraje? Del mismo modo,
como explicamos que en el artculo 47, ltimo parte, del Reglamento, se establezca como
condicin para el arbitraje que se deponga el estado de huelga; y sin embargo, en el
artculo que comentamos (art. 84. Inciso e), se admita la posibilidad de que durante el
proceso del arbitraje puede declararse la huelga en una coexistencia de las dos medidas,
en la que el laudo arbitral decide el conflicto y por tanto la huelga debe levantarse. De otro
lado, la referencia que se hace a la resolucin definitiva, podra entenderse, como la
admisin de la huelga, frente a un reclamo que se ventila ante el Poder Judicial (Juez
Especializado de Trabajo) y que debe concluirse al emitirse el falo judicial. Esto
lgicamente est en contradiccin con la declaracin contenida en el artculo 63 del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, en el que se prescribe que en
caso de incumplimiento de disposiciones legales o convencionales de trabajo, los
trabajadores podrn declarar la huelga cuando el empleador se negare a cumplir la
resolucin judicial consentida y ejecutoriada. Es decir, que la condicin para declarar la
huelga es que exista un proceso concluido y con resolucin favorable a la parte laboral.
Dentro de ste supuesto no cabe la realizacin de la huelga cuando el reclamo se
encuentra en trmite. Para resolver tales contradicciones, se ha dicho, que el supuesto del
inciso que comentamos, se produce en el caso del arbitraje obligatorio y no en el arbitraje
voluntario. Lo cierto es que una vez resuelto el conflicto mediante laudo o resolucin
definitiva, los trabajadores en huelga deben reincorporarse a sus labores habituales por
haber concluido la huelga al ser declarada ilegal, segn lo establecido por el artculo 73
de Reglamento de la Ley. El artculo 84 de la Ley, toma de posicin respecto a la
polmica doctrinaria, respecto a los trminos de juridicidad, legitimidad o ilicitud de la
huelga. Lo cierto es que la legalidad, tal como la entiende nuestra ley, est referida al
cumplimiento de ciertos requisitos de forma y de fondo. As, por ejemplo, estaremos ante
el incumplimiento de un requisito de forma, si la huelga se materializa, no obstante, haber
sido declarada improcedente; y estaremos, ante el incumplimiento de un requisito de
fondo, si pierde su carcter pacfico (se produce violencia sobre bienes o personas). Lo
mismo ocurre, cuando se materializa cualquiera de las modalidades irregulares de
paralizacin, previstas en el artculo 81 de la Ley. En consecuencia si se han cumplido
con los requisitos de forma y de fondo, la huelga deber ser declarada legal.
5.13.2.
Procedimiento para declarar la ilegalidad de la Huelga.
El procedimiento lo encontramos establecido en la segunda parte del artculo 84; y en el
artculo 73 del Reglamento, conforme puede verse de la trascripcin efectuada al comenzar
ste comentario. Se observa que hay dos instancias
La primera resolucin que declara la ilegalidad de la huelga ser emitida dentro de los
dos (02) das de producidos los hechos: Esta resolucin ser emitida: de oficio; o a
pedido de parte (del empleador). La resolucin que declara la ilegalidad de la huelga es
susceptible de apelacin.
La segunda resolucin ser emitida (confirmando o revocando la primera instancia),
en el plazo mximo de dos (02) das.
Se establece que los trabajadores debern reincorporarse el da siguiente del requerimiento
colectivo efectuado por el empleador. Prescribe, igualmente, la modalidad y los requisitos
que debe tomar dicho requerimiento: Se har mediante carteln, se colocar en lugar visible
de la puerta principal del centro de trabajo y
se har bajo
constancia: De Notario, Juez de Paz o Policial.
La norma es imperativa, respecto, a la obligacin de reincorporarse; de lo que se colige,
que tambin constituye obligacin del empleador efectuar dicho requerimiento, a partir del
cual se computarn los das de inasistencia para tipificar falta grave que dar lugar al
despido, de conformidad con el inciso h), del Art. 25, del D. S. N 003 97-TR.
5.14. Terminacin de la huelga (Art. 85).
La huelga termina:
a. Por acuerdo de las partes en conflicto,
b. Por decisin de los trabajadores,
c. Por Resolucin Suprema en el caso previsto en el artculo 68.
d. Por ser declarada ilegal.