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MARCO
METODOLOGICO
1. PLAN DE INVESTIGACIN
1.1. REALIDAD PROBLEMTICA
Desde principios del siglo XX, el proceso de democratizacin del
Estado peruano trajo como consecuencia que se crearan mecanismos
para que miles de personas pudiesen solicitar todos los das documentos
administrativos, resoluciones, expedientes, normas, datos de un registro
o informes tcnicos sobre economa, tributos, educacin, urbanismo,
laborales y de cualquier otra ndole, realizados por el Estado dentro del
mbito municipal, regional o nacional.
El Estado ha reconocido este derecho, pues se deriva del ejercicio
de su actividad ms importante, como es el servicio pblico. No de otra
manera se puede explicar que desde mucho antes que contsemos con
una Ley de acceso a la informacin, la administracin pblica peruana
haya establecido procedimientos para que los administrados puedan
solicitar y obtener una u otra informacin vinculada con esa actividad;
siendo que, cada entidad pblica rene estos procedimientos en un
Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA).
Es as que, en nuestro pas, la gran mayora de personas entiende
que puede solicitar al Estado informacin que ste posee y sobre el cual
tienen un inters especfico, en la medida que se trate de informacin
sobre ellos mismos o cuyo conocimiento los afecte directa o
Expediente N 2379-2012. Resolucin nmero once. Trujillo, dos de agosto del ao dos mil trece. Stimo Juzgado
Especializado en lo Civil. Corte Superior de Justicia de La Libertad.
3
DEL
DIRECTORIO:
PRESIDENTE,
VICEPRESIDENTE
DIRECTORES
Informe de los costos de los pasajes areos y/o terrestres de los
viajes realizados, informe del monto asignado por concepto de
viticos de viajes, informe del monto asignado por concepto de
representacin, informe de la agenda de trabajo de cada viaje
realizado: informe de los gastos de combustible y de operacin del
vehculo; desde el mes de enero de dos mil tres al treinta y uno de
diciembre de dos mil siete; respectivamente 4 . (el subrayado es
nuestro)
Respecto a este tema, el Tribunal Constitucional ha sealado que no
forma parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho de
acceso a la informacin, obligar a la Administracin a generar o crear
informacin con la que no cuenta o que no tiene la obligacin de contar.
Tal como se puede apreciar del siguiente extracto de una sentencia:
Fundamento seis del voto del magistrado Calle Hayen, que
transcribiremos a manera de ejemplo: (6) Siendo esto as, resulta
evidente que la demandada SEDALIB S.A., siendo una entidad de la
Administracin Pblica conforme a lo dispuesto en el Artculo I del
Ttulo Preliminar de la Ley 27444, que posee documentacin
financiada por el presupuesto pblico y se rige por las normas de
Expediente N 2114-2008. Resolucin nmero nueve. Trujillo, veintisiete de febrero del ao dos mil ocho. Tercer Juzgado
Civil Transitorio de Descarga. Corte Superior de Justicia de La Libertad.
4
solicitada
(pagos
por
concepto
de
asesora
intereses,
procesos
iniciados
por
la
emplazada
contra
Expediente N 03156-2009-PHD/TC. Sentencia del Tribunal Constitucional. Lima, a los 18 das del mes de agosto de
2010. Sala Primera.
5
SAR SUAREZ, Omar. Aspectos sustantivos y procesales del habeas data a la luz de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional. Disponible en http://books.google.com.pe/ 19/01/2015 10: 30 pm
9 ESPINOSA SALDAA BARRERA, Eloy. El Derecho de Informacin en el Per: Luces, sombras y algunos retos por afrontar.
Editorial Adrus, Arequipa, 2009, pp. 253-282.
8
11
4. VARIABLES
4.1. Variable Independiente:
Elaboracin del dato por parte de la entidad demandada en los
proceso de hbeas data relacionados con el derecho de acceso a
la informacin pblica.
4.2. Variable Dependiente:
Consecuencias negativas a la entidad demandada, puesto que
emite informacin en contravencin de lo prescrito en el Art. 13
de la Ley N 27806.
5. OBJETIVOS
5.1. Objetivo General
Determinar las consecuencias jurdicas de la elaboracin del dato
en los procesos de hbeas data relacionados con el derecho al
acceso a la informacin pblica.
5.2. Objetivos Especficos
-
12
6. DISEO DE INVESTIGACIN
6.1. Material de estudio
6.1.1.
Poblacin:
Ordenamiento
jurdico
peruano,
as
como
Pblica,
Ley
27444
Ley
del
Procedimiento
13
Mtodos:
6.2.1.1.
14
Tcnicas:
6.2.2.1.
15
6.2.3.
16
6.4.4.
7. Material de estudio
7.1. Poblacin: Ordenamiento jurdico peruano, as como jurisprudencia y
doctrina del mbito nacional e internacional.
7.2. Muestra: Constitucin Poltica del Per, Ley N 28237 Cdigo Procesal
Constitucional, Ley N 27806 Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, Decreto Supremo N 043-2003-PCM Texto nico
Ordenado de la Ley N 27806, Decreto Supremo N 072-2003-PCM
Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
17
18
II
MARCO TERICO
19
CAPTULO I
EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Hoy en da constituye un lugar comn hacer referencia a las libertades de
expresin e informacin como componentes inherentes a todo rgimen
democrtico. Asimismo, existe un virtual consenso en la necesidad de reconocer y
garantizar la facultad de toda persona de acceder a la informacin en poder del
Estado, derecho que si bien guarda una estrecha relacin con la libertad de
informacin, ha ido adquiriendo paulatinamente sustantividad propia.
En ese sentido, el derecho de acceso a la informacin pblica se encuentra
comprendido dentro del derecho a la informacin, para lo cual detallaremos un
poco de este ltimo para luego detenernos extensamente en el primero.
A) EL DERECHO A LA INFORMACIN
1. ANTECEDENTES HISTRICOS
La informacin, en el mbito jurdico, se considera como un derecho subjetivo
derivado de una garanta constitucional conocida como el derecho a la
informacin. Es decir, que este derecho forma parte de los principios esenciales
que reivindica el derecho natural; y se ha convertido en un bien social y jurdico de
la democracia occidental.
Como antecedentes del concepto derecho a la informacin tenemos:
Del remoto pasado destacan dos obras jurdicas: el Cdigo de Hammurabi y las
tablas del declogo que, se dice, Dios dict a Moiss. En ambos casos, estos
20
documentos sirvieron para que los hombres conocieran la ley a la que deberan
guardar fidelidad.
Durante la antigua democracia ateniense los archivos se constituyeron en fuente
de informacin, por ello el Archeion (lugar donde se guardaban las actas
pblicas) estaba situado junto al Arepago (especie de tribunal) para que los
ciudadanos pudieran acceder a los documentos que contenan la informacin
necesaria para defender sus intereses.
Platn y Aristteles identificaron el valor de la informacin en el ejercicio del poder
al abordar las frmulas, los conocimientos y los ritos secretos, casi sagrados, que
fundamentaron el dominio del gobernante sobre sus sbditos. Tcito, por su parte,
fue quien denomin a estos misterios como arcana imperii precisando, adems,
que no slo se trataba de privilegios cognoscitivos (saber ms que otros), sino de
relaciones polticas (gobernar a otros en razn de ese poder).
Durante la edad media la informacin sigui siendo patrimonio exclusivo de
gobernantes y religiosos pero los viejos arcana imperii fueron transformndose,
de fragmentos sueltos y heterogneos del saber poltico a partes articuladas
racionalmente que sustentaron la base intelectual del poder de los monarcas
absolutos.
En plena decadencia del absolutismo fueron formulados los primeros documentos
que procuraron traducir en normas jurdicas algunas pretensiones sociales como
la libertad de expresin como la Carta de Rhode-Island (1663) y la Carta de
Pennsylvania (1701). Dentro de este contexto se emitieron los primeros
21
22
misma que estipula que toda agencia gubernamental federal debe responder a
cualquier pedido especfico de informacin sobre los archivos, fichas, informes,
etc., dentro de un perodo limitado de tiempo. Para 1974 la FOIA se vio
complementada con la Privacy Act, cuya finalidad es mejorar el control en la
recoleccin, difusin y certeza de los datos personales de los individuos (lo que se
conoce como Habeas Data).
En la dcada de los setentas otros pases incorporaron el derecho de libre acceso
a la informacin pblica a sus textos constitucionales: Grecia (1975), Portugal
(1976) y Espaa (1978), asimismo otros como Francia, Canad e Italia dictaron
normas similares a la FOIA.
2. LOS DATOS Y LA INFORMACIN
La informacin puede ser la accin y efecto de informar o informarse sobre la
averiguacin jurdica y legal de un hecho o delito. Segn el Diccionario de la Real
Academia Espaola, la palabra informacin deriva del latn informatio, onis, y su
significado es el siguiente: implica comunicacin o adquisicin de conocimientos
que permite ampliar o precisar los que se poseen sobre una materia determinada.
Para Sergio Lpez Aylln a la informacin se le considera un conjunto de
mecanismos que permiten al individuo reformar y organizar los datos del medio,
para que estructurados de una manera determinada, le sirvan de guan de accin;
a travs de la informacin, el individuo orienta su accin, se conduce de un modo
u otro, asume actitudes y conductas ante el mundo. En este sentido podemos
24
decir que nuestra comunicacin est informada. Informamos los datos al darles un
sentido condicionado por nuestro contexto y educacin.
Para Juan Jos Ros Estavillo la informacin estudia la exteriorizacin del
pensamiento humano, que es el conjunto de datos que hace posible dar forma y
contenido de todo el medio (signos, seales, lenguaje), ser asimilado ante otro ser
de su misma especie y provocar efectos en l, como el nimo de crear, instruir,
ordenar, culturizar y educar entre otros aspectos. Son pues varios datos los que
hacen informacin, es decir, una vez que dichos datos se vuelven tiles,
conforman la informacin.
Por tanto, dato e informacin no son lo mismo, ya que los datos son una serie de
hechos o acontecimientos que describen o se relacionan con una situacin u
objeto determinado , es decir, que constituyen el elemento primordial de la
informacin
son
los
acontecimientos,
hechos,
sucesos
estmulos
25
26
10
As ocurre en los textos constitucionales de Colombia, Ecuador, Per y Venezuela. Colombia (artculo 15): Todas las
personas tienen derecho () a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en
bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas. En Ecuador (artculo 94): Toda persona tendr
derecho a acceder a los documentos, bancos de datos e informes que sobre s misma, o sobre sus bienes, consten en
entidades pblicas o privadas, as como a conocer el uso que se haga de ellos y su propsito. Per (artculo 2, inciso 6):
Toda persona tiene derecho: A que los servicios informticos, computarizados o no, pblico o privados, no suministren
informaciones que afectan la intimidad personal y familiar. Venezuela (artculo 28): Toda persona tiene derecho de
acceder a la informacin y a los datos que sobre s misma o sobre sus bienes consten en registros oficiales o privados,
con las excepciones que establezca la ley ().
27
Colombia y Per las normas respectivas tienen una redaccin clara sobre su
contenido. En Ecuador y Venezuela, el texto de los artculos correspondientes
podra dar lugar a dudas sobre los alcances de este derecho, por lo que
corresponde a los tribunales de ambos pases precisar los alcances de las
normas constitucionales, en un sentido favorable al reconocimiento del derecho
de acceso a la informacin pblica.
Aparte de las normas antes mencionadas, algunos textos constitucionales de la
regin contienen disposiciones en las cuales se reconoce el derecho de toda
persona de acceder a la informacin que sobre ella exista en bases de datos o
registros pblicos. Asimismo en todos los pases de la regin existe el
reconocimiento constitucional del derecho de peticin 11. La innovacin de estos
derechos puede ser extremadamente til para solicitar el acceso a informacin
pblica,
un
Bolivia (artculo 7 inciso h), Chile (artculo 19 inciso 14), Colombia (artculo 23), Ecuador (artculo 23 inciso
15), Per (artculo 2 inciso 20) y Venezuela (artculo 51).
12 Se puede consultar al respecto las sentencias T-473/92 y T-053/96
11
29
informacin
pblica
se
aplican
disposiciones
sobre
procedimientos
30
31
32
33
del
ordenamiento
jurdico
(Cdigo
Civil,
Cdigo
Penal,
normas
14
34
En caso de duda a efectos de calificar a una entidad como pblica se deber tomar
en consideracin la activad que realiza antes que la denominacin que reciben.
En este sentido, quedan obligados a difundir y entregar informacin todos los
organismos del Poder Ejecutivo, incluyendo los ministerios; el Poder Legislativo; el
Poder Judicial; los gobiernos regionales; los gobiernos locales; etc.
En el caso de las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios
pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o
autorizacin del Estado, algunas legislaciones como la peruana, sealan que stas
slo estn obligadas a facilitar la informacin referida a la prestacin de los mismos
a sus respectivos organismos superiores, a efecto que stos puedan cumplir con la
obligacin de difundir y entregar informacin. (Ley 27806, artculo 9).
c) Deben establecerse diferentes formas para acceder a la informacin
El acceso a la informacin puede llevarse a cabo a travs de diferentes formas.
Una de ellas consiste en un acceso directo a los archivos o registros de las
entidades pblicas, en horarios que no dificulten la labor que realizan. As por
ejemplo, la legislacin peruana sobre la materia seala que las entidades de la
administracin pblica permitirn a los solicitantes el acceso directo y de manera
inmediata a la informacin pblica durante las horas de atencin al pblico (Ley
27806, artculo 12).
Asimismo, el acceso a la informacin pblica puede llevarse a cabo a travs de una
solicitud dirigida a las entidades pblicas, para lo cual se requiere contar con un
35
36
En caso exista una solicitud para acceder a una informacin, el costo de ese
acceso tampoco deber ser oneroso. Si una persona solicita el acceso a una
informacin en su formato original, no debera sufragar ningn costo. Si su
intencin es conseguir una copia de esa informacin, solo debera cancelar los
gastos de reproduccin.
Es de especial importancia sealar que toda medida que se adopte para garantizar
el acceso a la informacin pblica no debe ser modificada por otra que implique un
mayor gasto para acceder a ella. Reseamos a continuacin un caso real sobre
este tema.
e) La informacin que las entidades pblicas entregan y difunden debe ser
cierta, completa y clara; as como estar debidamente actualizada
Toda informacin pblica que se entrega y difunde debe ser cierta, completa y
clara, as como estar debidamente actualizada. Esto implica lo siguiente:
Informacin cierta
Informacin completa
Informacin clara
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Informacin actualizada
As por ejemplo, la legislacin peruana sobre acceso a la informacin pblica (Ley 27806, artculo 5) seala que
las entidades de la administracin pblica establecern en forma progresiva, de acuerdo a su presupuesto, la
difusin a travs de Internet de la siguiente informacin: a) datos generales de la entidad de la Administracin
Pblica, que incluyan principalmente las disposiciones y comunicados emitidos, su organizacin, organigrama y
procedimientos; b) las adquisiciones de bienes y servicios que realicen, lo cual debe incluir la difusin de
informacin relacionada con los montos comprometidos, los proveedores, la cantidad y calidad de bienes y
servicios adquiridos; y, c) la informacin adicional que la entidad considere pertinente.
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39
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16
Defensora del Pueblo del Per, Resolucin Defensorial N 024-2002/DP, del 6 de diciembre del 2002
41
42
Las personas jurdicas privadas tambin pueden considerarse titulares del derecho
que venimos estudiando; su naturaleza no plantea problemas que impidan llegar a
esta conclusin y, por el contrario, lo convierte en un instrumento eficaz en manos
de una organizacin de cualquier tipo para alcanzar las finalidades para las que
han sido concebidas
3.2. Los sujetos pasivos u obligados por el derecho de acceso a la
informacin pblica.Los sujetos pasivos u obligados en el caso del derecho de acceso a la informacin
pblica son las entidades obligadas a suministrar la informacin requerida por las
personas que titularizan esta facultad. Por su naturaleza, este derecho se ejercita
frente al Estado a quien se exige la entrega de informacin relativa al desarrollo de
sus funciones desempeadas por sus distintas reparticiones. Hay que indicar, sin
embargo, que existe una tendencia mayoritaria en considerar como sujetos
pasivos, no solo a entidades pblicas en el estricto sentido del trmino, sino que
tambin se suele atribuir dicha condicin a instituciones o entidades que, aunque
carecen de personalidad jurdica de derecho pblico, desarrollan funciones
pblicas.
Si atendemos a lo prescrito en nuestro ordenamiento jurdico veremos que la
norma constitucional que reconoce este derecho prescribe, con apertura propia de
todo Texto Constitucional, que podr ser exigido frente a toda entidad pblica,
concepto que puede ser asimilado con el de Administracin Pblica. La Ley del
Procedimiento Administrativo General contiene un listado que responde a una
44
46
pblico de aquellos que, por el contrario, deben quedar excluidos del conocimiento
ajeno.
4. LAS EXCEPCIONES AL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN
PBLICA
El acceso a la informacin pblica puede tener algunas limitaciones. En este
sentido, no toda informacin que se encuentre en las entidades estatales puede ser
difundida o entregada. As ocurre, por ejemplo, en el caso de informacin
relacionada con la seguridad nacional o la intimidad de las personas. Pero la
determinacin de cules son estas excepciones no corresponde a las autoridades
administrativas, sino que deben ser establecidas en una ley. Adems, deben estar
destinadas a proteger un objetivo legtimo y ser necesarias para una sociedad
democrtica18. Asimismo, debe garantizarse la posibilidad de una revisin judicial
de las decisiones de las entidades estatales en las que se apliquen estas
excepciones.
4.1. Las caractersticas de las excepciones
Las excepciones al derecho de acceso a la informacin pblica deben quedar
establecidas en forma precisa en una ley. De esta manera se evita que la
determinacin de las excepciones quede a libre discrecionalidad de las entidades
estatales.
18
Informe del ao 2001 del Relatora de la CIDH para la Libertad de Expresin, Captulo III, prrafo 24.
47
privado, pero al mismo tiempo revelar existencia de corrupcin en altos niveles del
gobierno19.
Otro aspecto a tomar en consideracin es el tiempo durante el cual una informacin
puede permanecer reservada. Al respecto, las excepciones slo podrn ser
aplicadas por el perodo estrictamente necesario por las exigencias de las
circunstancias y dejadas sin efecto una vez que stas han concluido. As por
ejemplo, si una determinada informacin militar es considerada como secreta con
motivo de un conflicto armado, no puede permanecer en esa calidad mucho tiempo
despus del conflicto, sino por aquel que resulte necesario para garantizar la
seguridad nacional.
c) La aplicacin de las excepciones debe ser necesaria
Las excepciones al derecho de acceso a la informacin pblica solamente deben
aplicarse si la reserva de informacin resulta necesaria para proteger un derecho
fundamental o un bien de especial importancia. Para acreditar esa necesidad no
basta con sealar que la reserva de informacin resulta til para lograr dicha
proteccin, sino que debe acreditarse que no existe otra opcin que la reserva para
lograr ese objetivo. As por ejemplo, para garantizar la seguridad nacional en un
conflicto armado es necesario es necesario que exista una reserva sobre la
informacin relacionada con las estrategias de ataque y contraataque, por lo que la
nica opcin para evitar la revelacin de esa informacin es declararla como
reservada.
Article 19 International Center Against Censorship. El derecho del pblico a saber, Principios en que debe
basarse la legislacin relativa a la libertad de informacin (Principio 4)
19
49
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Aquella cuyo conocimiento pblico puede afectar los intereses del pas en
negociaciones o tratos internacionales.
55
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Una de ellas puede ser la revisin judicial obligatoria de las decisiones adoptadas
por las autoridades estatales mediante la cual califica como reservada una
informacin. As por ejemplo, si la ley asigna a un rgano estatal la facultad de
calificar una informacin como reservada por razones de seguridad nacional,
debera existir la posibilidad de una revisin obligatoria en inmediata de esa
decisin por parte de una instancia judicial.
La otra opcin consiste en que la revisin judicial se efecte a propsito de una
solicitud de informacin que ha sido denegada en aplicacin de alguna excepcin.
En este sentido, toda persona cuya solicitud sea rechazada debe contar con la
posibilidad de acudir a una instancia judicial para que se analice si la excepcin
fue adecuadamente empleada. En un caso en que se neg una informacin bajo
la excepcin de la seguridad nacional, el Tribunal Constitucional peruano seal
que el solo hecho de que una norma o un acto administrativo atribuya o reconozca
esa condicin a determinada informacin, no es razn suficiente para denegar el
acceso a la misma; por el contrario, es siempre indispensable examinar si la
informacin calificada de reservada reviste realmente o no tal carcter17.
5. DELIMITACIN Y CARACTERSTICAS DE LA INFORMACIN PBLICA
5.1. El principio de la posesin como definitorio de la informacin de
carcter pblico
El elemento que nos permite identificar la informacin que puede ser exigida, es
su posesin por parte de las entidades pblicas. De acuerdo con esta orientacin:
El pblico debe tener acceso a todos los registros en poder de los rganos del
57
58
este
Colegiado
no
afirma
que
determinadas
informaciones
60
una pauta en este sentido, en la medida que asimila la respuesta ambigua con la
negativa tcita de proporcionar la informacin .
La sentencia expedida por el Tribunal al resolver el proceso de hbeas data
entablado por Wilo Rodrguez Gutirrez reviste de especial significacin por ser la
primera oportunidad en la que dicho rgano se pronuncia sobre la calidad de la
informacin. En esta decisin se estableci que el contenido constitucionalmente
protegido del derecho objeto de comentario no se agota con la entrega de la
informacin solicitada, sino que incluye el derecho a recibirla en trminos veraces,
actuales y claros. Consecuentemente, resulta violado tambin cuando la
informacin se proporciona de manera fragmentaria, desactualizada, incompleta,
imprecisa, falsa, no oportuna o errada.
A partir de la incorporacin por parte del Tribunal Constitucional de los atributos de
la informacin pblica al mbito constitucionalmente protegido del derecho de
acceso a la informacin, es posible afirmar que sobre las entidades pblicas no
solo recae la obligacin positiva de facilitar la informacin que les sea solicitada,
sino que deben hacerlo en los trminos establecidos en su decisin. Ello importa,
adems, un deber de conservar la informacin debidamente actualizada y de
atender las solicitudes de informacin con especial diligencia, de modo tal que la
respuesta que reciban los solicitantes cumpla con las caractersticas antes
sealadas.
61
63
al
En el Per, antes de aprobarse la ley sobre la materia, varias instituciones establecieron cobros
desproporcionados por la tramitacin de las solicitudes de informacin. Ver al respecto: Defensora del Pueblo del
Per. El acceso a la informacin pblica y la cultura del secreto. Serie: Informes Defensoriales N60. Lima:
Defensora del Pueblo, setiembre del 2001, pginas 123-128
22 As por ejemplo, la legislacin peruana sobre la materia seala que el solicitante que requiera la informacin
deber abonar el importe correspondiente a los costos de reproduccin de la informacin requerida (Ley 27806,
artculo 17)
21
64
Sin embargo, estas opciones no han estado libres de crticas, pues se considera
que las horas de trabajo de los funcionarios pblicos dedicadas a la bsqueda y
reproduccin de la informacin solicitada tambin debera ser tomada en
consideracin al momento de determinarse los costos por acceder a ella.
Al respecto nos comenta Article 19 que en algunas legislaciones es posible
encontrar un sistema de costos que incluyen dos tramos, con una tarifa fija para
cada solicitud y una tarifa progresiva dependiente del costo real de recuperar y
suministrar la informacin. Esa tarifa variable debera suprimirse o reducirse
considerablemente para las solicitudes de informacin personal o de inters
pblico (se presumir la existencia de inters pblico cuando un objetivo de la
solicitud sea publicar la informacin). En algunas (legislaciones) se imponen
tarifas ms altas a las solicitudes comerciales como forma de subvencionar las
solicitudes de inters pblico 23.
A travs de su jurisprudencia el Tribunal Constitucional peruano ha tenido
oportunidad de conocer demandas de hbeas data en las que se cuestionaba
como una restriccin al derecho de acceso a la informacin el cobro
desproporcionado o no justificado respecto de los costos de reproduccin. A partir
de esta jurisprudencia es posible identificar los siguientes lineamientos
interpretativos:
Article 19 International Center Against Censorship. El derecho del pblico a saber, Principios en que debe
basarse la legislacin relativa a la libertad de informacin (Principio 6)
23
65
el
petitorio
de
la
demanda
no
estn
referidos
al
contenido
caso
Compaa
Administradora
de
Restaurantes
66
67
revisin a cargo de las instancias jurisdiccionales del Estado. Esta revisin judicial
puede efectuarse a travs de un proceso ordinario (por ejemplo, el proceso
contencioso-administrativo) o uno excepcional (por ejemplo, el proceso de amparo
o el proceso de hbeas data), lo cual depende del ordenamiento jurdico de cada
pas.
En la decisin respectiva, la autoridad administrativa o judicial puede confirmar la
resolucin que deniega el acceso a la informacin u ordenar a la autoridad
respectiva entregar la informacin que fue solicitada.
7. CONCLUSIONES
69
CAPTULO II
EL HBEAS DATA
1. DEFINICIN
70
2. ANTECEDENTES
STC N 10614-2006-PHD/TC.FJ2
ESPINOSA-SALDAA B., Eloy, CASTAEDA O., Susana, CARPIO MARCOS, Edgar, SENZ DVALOS, Luis,
Introduccin, cit., p.164. RUBIO CORREA, Marcial, Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, abril 1999, T. VI, p. 99. MESA, Exgesis, cit., pp. 383-384.
27 Constitucin de la Repblica Federativa del Brasil de 1988.
25
26
71
DALMO DE ABREU DALLARI, citado por PUCCINELLI, scar Ral, Versiones, tipos, subtipos y subespecies de
hbeas data en el derecho latinoamericano. (Un intento clasificador con fines didcticos), en Revista
Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional Proceso y Constitucin, Editorial Porra Instituto
Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional, Nm. 1, enero-junio 2004, Mxico, pp. 99-100.
28
72
3.1.1.1.
73
3.1.2. Hbeas
Data
conocimiento
Manipulador:
de
la
No
tiene
informacin
como
propsito
almacenada,
sino
el
su
modificacin.
3.1.2.1.
74
datos
han
sido
almacenados
en
funcin
de
Hbeas
Data
Interpretativo:
Tiene
como
objeto
75
3.1.2.10.
3.2.
MALPARTIDA CASTILLO, Vctor. Proceso de Hbeas Data. Editorial Grijley. Lima. 2008. Pg. 174. Carlos Mesa se
refiere as al respecto: En castellano, la denominacin Hbeas Data no expresa a cabalidad la esencia de la
institucin. De ah que creamos que la denominacin de hbeas data es equivocada. En todo caso, ms acertada
hubiese sido la expresin Hbeas Dato, entendindose doctrinariamente de la siguiente manera: traedme el dato
para ordenar su exhibicin o rectificacin. Vide NOVAK, Fabin y NAMIHAS, Sandra, Mecanismos internos de
proteccin de los derechos humanos: hbeas corpus, accin de amparo y hbeas data (seleccin de textos). PUCP.
1998. Pg. 150.
29
77
como
objetivo,
el
establecimiento
de
mecanismos
5. ALCANCES
Segn Vctor Julio Ortecho Villena, el Hbeas Data est orientado a hacer
posible el pleno ejercicio de los derechos informticos, desarrollados en
78
equivocado.
d) Poder suprimir datos que sean falsos, o siendo verdaderos, ya han
6. MBITO DE APLICACIN
Del art. 200 inc. 3 que lo contiene, podemos inferir su radio de accin, el
mbito de accin del Hbeas Data. De ello podemos extraer los siguientes
aspectos de aplicacin:
30
79
6.1.
PROTECCIN
LOS
DERECHOS
CONSTITUCIONALES
INFORMTICOS
Debemos admitir que nuestro ordenamiento constitucional vigente, incluye
un haz de derechos que tienen que ver con la informacin, pero no
previstamente con la informacin periodstica, referente a la libertad de
informar y la del lector de ser informado, sino referido a un nuevo capo que
ya gan terreno, como es la informtica. Esos derechos estn contenidos
en los incisos 5 y 6 del art. 2 de la Constitucin y son los siguientes:
a) Derecho a solicitar, sin expresin de causa, la informacin que se
requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo
legal, con el costo que supongo el pedido.
Se exceptan, con referencia a este derecho, las informaciones
que afecten la intimidad personal y las que expresamente se
excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
b) El derecho al secreto bancario y a la reserva tributaria, que los
reconoce implcitamente.
Este secreto y esta reserva tambin tienen sus lmites. Pueden
levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin o de la
Comisin Investigadora del Congreso, con arreglo a ley.
c) Derecho a que los servicios computarizados o no, pblicos o
privados no suministren la informacin que afecten la intimidad
personal o familiar.
80
6.2.
6.3.
SE
APLICA
CONTRA
AUTORIDAD,
FUNCIONARIOS
PERSONAS PARTICULARES
A semejanza de lo que sucede en la accin de Amparo y en defensa de los
otros derechos constitucionales, tratndose de los derechos informticos se
podra aplicar contra autoridades y funcionarios que tengan que ver con
registros, archivos y centros informticos, que estn bajo su orden. Por
ejemplo, el Jefe de Registros Civiles, de los Registros Pblicos, del Registro
Electoral, en los casos en que se negaran o dispusieran la prohibicin de
otorgar informes o datos a la persona que los solicite.
81
7. OBJETIVOS
El Hbeas Data presupone la existencia de los siguientes objetivos
principales:
a) Una persona puede acceder a la informacin que conste en un registro
o banco de datos.
b) Se asegura la confidencialidad de cierta informacin legalmente
obtenida para evitar su conocimiento por terceros.
c) Supresin de los procesos de obtencin de informacin del requisito de
la llamada informacin sensible en la que cabe mencionar la vida ntima,
ideas polticas, religiosas o gremiales.
82
8. FINALIDAD
el artculo
Constitucional dice:
Art. II.- Fines de los Procesos Constitucionales:
Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la
primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
83
9. FUNDAMENTO
El fundamento del hbeas data es otorgar una garanta especial a una parte
importante del derecho individual a la intimidad. sta es, la que hace
referencia a la proteccin de los datos personales de la esfera privada. El
primer principio es la absoluta libertad para que cualquier ciudadano y el
estado puedan recoger cualquier dato que sea de carcter no personal.
84
85
10. EFICACIA
10.1. EFICACIA DE LA ACCION DE HBEAS DATA
Se trata de un derecho general de acceso a la informacin (a solicitarla
y a recibirla) exigibles a entidades pblicas; debemos entender que se
refiere a informaciones que tienen carcter pblico, por lo que se
excluye aquellas que puedan afectar la intimidad personal o la seguridad
nacional, pues resulta imprecisa al dejar en el vaco al derecho a la
privacidad, solo lo menciona en parte al establecer que quedan
excluidos del pblico ciertos secretos bancarios y reserva tributaria.
Naturalmente la incorporacin de este derecho constitucional de acceso
a la informacin disponibles en entidades pblicas resulta, en parte, muy
positiva y destacable; sobre todo porque permite a los ciudadanos
mayores de niveles de participacin, pero esta participacin debe ser
regulada y ordenada y dejar a un lado la antigua tesis de que, en
materia de informaciones vinculadas a entidades estatales, la regla debe
ser la publicidad y el acceso pblico a stas, con el consiguiente libre
acceso y conocimiento por parte de los interesados, sin necesidad de
expresar la causa que motiva el requerimiento la cual debe ser
motivada- y con la sola obligacin de solventar el costo que demanda la
reproduccin y entrega de dicha informacin.
Es correcto que para asegurar el ejercicio efectivo de este derecho de
acceso a la informacin pblica, se estatuye su proteccin a travs de
un proceso constitucional, a utilizar si la autoridad o entidad involucrada
86
87
88
pacto
en
contrario,
quien
podr
apersonarse
La
cuando
el
nombramiento
haya
sido
revocado
con
89
transigir,
someter
arbitraje
las
pretensiones
90
11. DESARROLLO
DEL
HBEAS
DATA
EN
LA
EXPERIENCIA
COMPARADA
Siendo que el Hbeas Data ha parecido como un proceso constitucional
especializado, para la proteccin de ciertos derechos en relacin a la
libertad informtica, sus antecedentes genricos bsicos podemos
remontarlos a los intentos por reservar esferas personales de injerencia
o perturbaciones externas no deseadas, a fin de garantizar la privacidad
o intimidad personal. De ah se evolucionara luego hasta llegar a la
proteccin frente a los riesgos del almacenamiento, registro y utilizacin
de datos.
Conforme seala Ekmekdjian y Pizzolo el desarrollo conceptual del
derecho a la intimidad personal o right of privacy, tiene lugar en la
experiencia de los Estados Unidos y en el Reino Unido, desde fines del
siglo pasado. Un punto crucial en este itinerario fue la definicin al
derecho a la privacidad como therighttobeletalone, es decir, el
derecho a ser dejado en soledad (sin ser molestado o perturbado)
elaborada por el juez Cocley; este concepto fue desarrollado por los
juristas norteamericanos Warren y Garndeis, buscando proteger a la
persona frente a datos o actos de ndole personal, que se ponen en
conocimiento del pblico o de terceros sin el consentimiento del
afectado.
Tiempo despus, aproximadamente desde 1960 y como reaccin al
vertiginoso desarrollo tecnolgico que retraduce en nuevos sistemas
91
privada,
salvo
que
se
trate
de
datos
no
identificables
92
93
94
95
96
97
el
secreto
bancario
forma
parte
del
contenido
un
control
intenso
bajo
el
test
de
razonabilidad,
proporcionalidad y excepcin.
Y ms adelante agrega: Como antes se ha sostenido, mediante el
secreto bancario se garantiza la intimidad en materia financiera, es
decir, que las operaciones realizadas por los clientes de una empresa
financiera
bancaria
sean
manejadas
con
discrecin
confidencialidad.
-
98
99
otros
aspectos
que
son
tpicos
de
este
derecho
la
100
101
102
103
en
centros
de
informacin
computarizados,
104
105
13.3. Desde
el
Cdigo
Procesal
Constitucional.
El
Cdigo
esas
facultades
reconocidas
por
el
Cdigo
Procesal
106
CAPTULO III
EL PROCESO DE HBEAS DATA
El proceso de Hbeas Data es el conjunto de actos realizados por las partes y el
rgano jurisdiccional para la proteccin de los derechos constitucionales
reconocidos por los incisos 5 y 6 del artculo 2 de la Constitucin. Se inicia con el
ejercicio de la accin mediante la demanda y concluye cuando se ejecuta la
sentencia.
1. CARACTERES
1.1.
1.2.
1.3.
de
dar
proteccin
oportuna
los
derechos
fundamentales de la persona.
1.4.
2. DERECHOS PROTEGIDOS
2.1.
108
II.
III.
IV.
109
110
111
solicitar
informacin
sin
expresin
de
causa,
las
descendientes,
ascendientes
hermanos,
112
113
114
carcter
sensible
privado
que
afecten
derechos
4. VAS PREVIAS
4.1.
4.2.
El texto del Cdigo se refiere a instituciones privadas, por consiguiente, entendemos que puede tratarse de
personas naturales o jurdicas.
32 ESPINOSA-SALDAA B., et. al., Introduccin, cit., p.168.
31
115
la presentacin de la solicitud,
116
4.5.
117
118
5. PROCEDIMIENTO
5.1.
6. ACUMULACIN
Adems de la acumulacin a que se refiere el artculo 43 del Cdigo
Procesal Constitucional respecto al proceso de amparo, el artculo 64 del
mismo Cdigo dispone que en el proceso de Hbeas Data pueden
acumularse las pretensiones de acceder y conocer informaciones de una
119
7. EJECUCION ANTICIPADA
7.1.
(02) supuestos:
a) Que, el Juez de oficio o a pedido de parte est autorizado para
requerir al demandado que posee, administra o maneja el archivo,
registro o banco de datos, la remisin de la informacin concerniente
al reclamante; y,
b) La potestad del Juez de oficio o a solicitud de parte para solicitar
informes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin de base
relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte
conducente a la resolucin de la causa.
En ambos casos, la resolucin que ordena debe conceder un plazo
mximo de tres (03) das tiles para cumplir con el requerimiento
establecido por el juez.
7.2.
120
121
III
RESULTADOS
122
PRIMERO
El derecho fundamental de acceso a la informacin pblica consiste en la facultad
que tiene toda persona de solicitar y acceder a la informacin que se encuentra en
poder, principalmente, de las entidades estatales.
El contenido constitucionalmente protegido del derecho de acceso a la informacin
pblica es que nadie pueda ser arbitrariamente impedido de acceder a la
informacin que guarden, mantengan o elaboren las diversas instancias y
organismos del Estado o personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan
servicios pblicos o ejerzan funcin administrativa, en virtud de concesin,
delegacin o autorizacin.
Asimismo, tal como lo expresa el artculo 2, inciso 5 de la Constitucin, la persona
que solicite la informacin pblica solo tendr que abonar el costo que suponga tal
pedido. Dicho costo tendr que ser proporcional, quedando vedada cualquier
exigencia de pagos exagerados, ya que, de lo contrario, tambin se estar
afectando el contenido constitucionalmente protegido del derecho de acceso a la
informacin pblica.
123
SEGUNDO
El derecho de acceso a la informacin pblica es regulado en diferentes
instrumentos normativos nacionales e internacionales que lo reconocen, le dan
contenido y garantizan su acceso. Los mismos que se resumen a continuacin:
NORMATIVIDAD
ARTCULOS
Artculo 19
Todo individuo tiene derecho a la
molestado
causa
de
sus
informaciones y opiniones, y el de
difundirlas,
sin
limitacin
de
CIVILES
de
toda
ndole,
sin
124
de julio de 1978
SISTEMA INTERAMERICANO
libertad
de
pensamiento
de
sin
consideracin
de
por
cualquier
otro
procedimiento de su eleccin. ()
125
de
cualquier
entidad
nacional.
MBITO CONSTITUCIONAL
POLTICA
tributaria
pueden
levantarse
DE 1993
pedido del Juez, del Fiscal de la
Publicada el 30 de diciembre
Nacin,
de
una
comisin
del
Congreso
de 1993
investigadora
con
200.-
Garantas
constitucionales
Son garantas constitucionales:
126
TITULO IV
PROCESO DE HBEAS DATA
Artculo 61.- Derechos protegidos
El hbeas data procede en defensa
de los derechos constitucionales
reconocidos por los incisos 5) y 6)
del artculo 2 de la Constitucin. En
consecuencia, toda persona puede
acudir a dicho proceso para:
CDIGO
CONSTITUCIONAL
en
poder
de
cualquier
entidad
Ley N 28237
terminados
en
estudios,
dictmenes,
datos
estadsticos,
tenga
en
su
poder,
127
27806,
Ley
de
promover la transparencia de los
Transparencia y Acceso a la
actos
del
Estado
regular
el
consagrado
en
el
Publicado el 24 de abril de
LEGISLACIN ESPECIAL
Pblica
modificatoria,
Ley
su
072-2003-PCM
N
27927;
Publicado el 7 de agosto de
sistematizadas en el Texto nico
2003
Ordenado aprobado por Decreto
Supremo N 043-2003-PCM, que en
adelante se denominar la Ley.
128
TERCERO
El derecho de acceso a la informacin tiene como objeto el acceso a la
informacin pblica, lo cual supone que tal informacin ya existe o se encuentra
en poder del requerido, siendo obligacin de ste proveerla de manera oportuna,
incondicional y completa. Sin embargo, existe gran cantidad de solicitudes de
acceso a la informacin pblica en la que se requieren informes, reportes,
explicaciones, etc., es decir, informacin que implica la elaboracin del dato
porque se trata de informacin que no posee la entidad en su acervo
documentario. Esto ha generado una serie de consecuencias tanto en el mbito
jurdico como econmico y administrativo.
CUARTO
En sede judicial se han emitido sentencias que declaran fundadas las demandas
de Hbeas Data referidas a solicitudes de acceso a la informacin pblica que
implican la elaboracin del dato; es decir, solicitan informacin que la entidad no
posee tal cual lo solicitan. A continuacin, detallaremos algunos de los referidos
casos:
129
PARTES
PARTE
EXPEDIENTE
PETITORIO
PROCESALES
EXP.
N DEMANDANTE:
01566-2011-
Carlos
RESOLUTIVA
Informe de todas las RESOLUCION
ante
travs
el
de
Juzgado Civil
juzgados
de Trujillo
especializados
los de
Declarando
Habeas
Data
ENRIQUE
La
fojas
once
Libertad, quince
en
precisando:
El consecuencia
Nmero
de ORDENO
Expediente,
que
la
Empresa de Servicios
Enero
(SEDALIB
legal en un plazo no
mayor de cinco das
otorgue al recurrente
130
copia fedateada de la
informacin detallada
en
el
segundo
considerando de la
presente resolucin.
EXP.
N DEMANDANTE:
01567-2011-
Carlos
Enrique los
procesos 03.-
ante
el
Declarando
la
Juzgado Civil
de Trujillo.
SEDALIB
S.A.; HABEAS
de
DATA
civiles
ENRIQUE
Sentencias
EMPRESA
Fundadas
DE
o SERVICIO DE AGUA
favor
de
trabajadores
los ALCANTARILLADO
y/o DE
LA
LIBERTAD
que
la
131
cancelados ()
demandada
EMPRESA
DE
SERVICIO DE AGUA
POTABLE
ALCANTARILLADO
DE
LA
S.A.
LIBERTAD
(SEDALIB);
proporcione
demandante,
copias
fedateadas
de
la
la
informacin
requerida,
contenida
en el petitorio de la
demanda, dentro del
plazo de TRES DAS
y con el costo que
ello suponga.
EXP.
N DEMANDANTE:
03706-2012-
Vicente
Servicio
ante
Potable
el
Juzgado Civil
de
Alcantarillado
Agua FUNDADA
Declarar
la
y demanda de Hbeas
Data interpuesta por
132
de Trujillo.
RAUL
CASTRO,
Jos
Andureza
289 DE SERVICIOS DE
LA
LIBERTAD
reportes
de
se
efectuado,
ellos
del
comprendido
das
bajo
periodo responsabilidad,
entre otorgue un reporte de
demandada
pagos
que
se
Alcantarillado
Sanitario del predio
ubicado en la Calle
133
Jos
Antonio
N DEMANDANTE:
04358-2012-
Vicente
Una
relacin
del RESOLUCION
Ral personal
de 13.-
en
comprendido
Juzgado Civil
de Trujillo.
2008
el
Declarando
periodo FUNDADA
la
entre demanda
sobre
y Proceso de Hbeas
los ALSIRA
certificados
de PEREZY
antecedentes
personales
judiciales
CASTRO,
GLORIA
PEREZ
SEDALIB
SA. En consecuencia
o SE DISPONE que los
que demandados cumplan
de
contrataciones.
EXP.
N DEMANDANTE:
El
nmero
de RESOLUCION
134
03352-2013-
Vicente
Ral procesos
05.-
administrativos
iniciados
ante
funcionarios
el
FALLO: SE ORDENA
contra que
la
entidad
de demandada
Juzgado Civil
SEDALIB
de Trujillo.
dentro
al
de demandante
S.A.
y informacin
adicionalmente
los requerida.
nombres
los
de
sobre
trabajadores
comprendidos
en
dichos procesos y
de ser el caso las
conclusiones de los
mismos.
EXP.
N DEMANDANTE:
04266-2014-
Vicente
Ral los
procesos 04.-
ante
el
Declarando
la
135
Juzgado Civil
agraviada.
de Trujillo.
data
()
en
consecuencia,
ORDENO
que
la
demandada () en
un plazo no mayor de
5
das,
expida:
Informacin
materializada
en
relacin nominal de
los procesos penales
en trmite en los que
SEDALIB S.A. sea la
parte agraviada.
QUINTO
Las sentencias sobre procesos de hbeas data emanadas en los ltimos aos por
el Poder Judicial ponen de manifiesto ciertas contradicciones entre los
magistrados al momento de emitir su fallo.
Muestra de ello son los casos de hbeas data relacionados al acceso a la
informacin pblica que postulan como petitorio la elaboracin de informes,
reportes, explicaciones y otros, antes los cuales los jueces resuelven con criterios
136
137
IV
DISCUSIN
DE RESULTADOS
138
PRIMERO
El derecho de acceso a la informacin pblica, en nuestro ordenamiento jurdico,
se encuentra regulado en el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin, el cual
establece que toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la
informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo
legal, con el costo que suponga el pedido.
Podemos sealar que este derecho a obtener informacin, tal como est
concebido en nuestro ordenamiento constitucional, consiste bsicamente en el
derecho a buscar y obtener aquella informacin que no debe negarse por el
Estado o, segn el caso, por los particulares cuando estos ejerzan funciones
pblicas.
En todos estos supuestos, el genrico derecho a ser informado se convierte en la
pretensin jurdica de que sea facilitada la informacin deseada. La fuente (la
entidad pblica) debe suministrar la informacin ponindola a disposicin del
interesado una vez que ste la solicite. Entonces consiste en una demanda de
informacin jurdicamente garantizada.
De otro lado, podemos sealar que la norma constitucional que consagra el
derecho fundamental de acceso a la informacin pblica admite que:
a) la informacin haya sido producida por la propia entidad pblica a quien se le
requiere dicha informacin. En este caso nos encontramos frente a documentos o
archivos que pertenecen a la propia entidad pblica a quien se le hizo la peticin
de informacin.
139
140
Fundamento 16
"() el contenido constitucionalmente garantizado por el derecho de
acceso a la informacin pblica no slo comprende la mera posibilidad de
acceder a la informacin solicitada y, correlativamente, la obligacin de
dispensarla de parte de los organismos pblicos. Si tal fuese slo su
contenido protegido constitucionalmente, se correra el riesgo de que este
derecho y los fines que con su reconocimiento se persiguen, resultaran
burlados cuando, p.ej. los organismos pblicos entregasen cualquier tipo
de informacin, independientemente de su veracidad o no. A criterio del
Tribunal, no slo se afecta el derecho de acceso a la informacin cuando
se niega su suministro, sin existir razones constitucionalmente legtimas
para ello, sino tambin cuando la informacin que se proporciona es
fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o
errada. De ah que si en su faz positiva el derecho de acceso a la
informacin impone a los rganos de la Administracin pblica el deber de
informar, en su faz negativa, exige que la informacin que se proporcione
no sea falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa ()".
A partir de esta sentencia, el Mximo Intrprete de la Constitucin reconoce como
contenido del derecho de acceso a la informacin pblica, la posibilidad de que
cualquier ciudadano obtenga informacin de las entidades pblicas y la obligacin
de stas de entregarla. Adems, precisa las caractersticas que debe tener la
informacin solicitada, estableciendo que la misma no debe ser entregada de
141
143
Al realizar una revisin de la normatividad que protege este derecho en los pases
de Latinoamrica hemos podido advertir una preocupacin constante por parte del
Estado a fin de proteger y hacer exigible su eficacia.
As tenemos el caso de la legislacin argentina, que si bien hasta la reforma
constitucional de 1994, este derecho solo estaba amparado implcitamente en la
norma de los artculos 1, 14 y 33. Con la ltima reforma, si bien no se incorpora
en forma especfica una nica norma que contemple la obligacin estatal de
brindar informacin a los ciudadanos, s contempla especficamente el deber
estatal de facilitar y allanar el acceso a la informacin pblica en casos concretos
en distintas partes de su articulado.
En Colombia, el artculo 20 de la Constitucin Poltica de Colombia consagra el
derecho a la informacin y la prohibicin a la censura de la siguiente manera: Se
garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su pensamiento y
opiniones, la de informar y recibir informacin veraz e imparcial (). Sin embargo;
no slo el derecho de acceso a la informacin pblica se encuentra consignado en
el artculo 20 precedente, sino tambin se encuentra en el artculo 15 (Habeas
Data), artculo 23 (Derecho de Peticin), artculo 74 (libre acceso a los
documentos pblicos), artculo 284 (libre acceso a la informacin por parte de los
organismos de control, sin ninguna oposicin), entre otros, lo que pone de
manifiesto la preocupacin del estado colombiano por salvaguardar este derecho
fundamental.
144
administrativos,
siendo
que
el
acceso
irrestricto
las
145
incluso opiniones, etc. que, sin lugar a dudas la entidad no posee. Por el contrario,
tambin hemos analizado sentencias que declaran infundadas aquellas demandas
en las que el magistrado s ha tomado en cuenta que las entidades no deben
elaborar o producir informacin que no posee.
Nosotros consideramos que las solicitudes que han sido denegadas por la entidad
por referirse a informacin no contenida en los legajos de la entidad, no deberan
ser la base para el inicio de un proceso de Hbeas Data; y, de iniciarse el proceso,
el magistrado deber resolver declarando infundadas dichas demandas, por
referirse a solicitudes de informacin no amparadas por el derecho de acceso a
informacin pblica. Debido a ello, es que hemos buscado sentencias en las que
se aprecien este tipo de anlisis por parte de los magistrados, encontrando una
considerable cantidad de expedientes que nos han servido de fundamento para el
desarrollo de nuestra investigacin. Procederemos a detallar algunos de los
referidos fundamentos:
En el EXP. N 05982-2009-PHD/TC, se emiti sentencia declarando INFUNDADA
la demanda de Hbeas Data, al no haberse acreditado la vulneracin del derecho
de acceso a la informacin pblica. Ello, debido a que la informacin requerida
consignada en su solicitud de acceso a la informacin pblica era el siguiente: i)
informe por qu se suspendieron los descuentos por planillas de los meses de
febrero, marzo, junio, julio y agosto de 2008 respecto al prstamo ascendente a
S/. 2,500.00 celebrado por el SOT 1 PNP Fidel Gurreonero Tello con la
Cooperativa de Ahorro y Crdito Atlantis Ltda.; ii) por qu se descontaron
irregularmente diferentes sumas de dinero inferiores al monto acordado, si en el
148
149
no puede elaborarla,
entonces los magistrados deben entender que lo que la entidad estara obligada a
150
proporcionar es la informacin que abarca lo solicitado, sin necesidad que sea tal
cual el ciudadano lo ha requerido. Ello, a razn de no generar perjuicios para
ambas partes.
QUINTO
Del anlisis de las sentencias emitidas en los ltimos aos por el Poder Judicial se
advierte que es necesario unificar ciertos criterios de interpretacin a fin de
proteger de la mejor manera el derecho de acceso a la informacin pblica, sin
generar perjuicios para ninguna de las partes, y asegurar la predictibilidad de los
fallos a nivel judicial, los cuales deben estar basados en los pronunciamientos del
Tribunal Constitucional.
Entre los criterios que consideramos deben ser tomados en cuenta por los
magistrados, podemos sealar los siguientes:
1) En los procesos de Hbeas Data, el Juzgado responsable de su anlisis y
decisin debe tener en cuenta, y en primer lugar, que la forma en que se solicita la
informacin presuponga que la misma ya existe o se halla en poder del requerido,
siendo obligacin de ste el proveerla de manera oportuna, incondicional y
completa. Si, basndose en su anlisis, el juez infiere que la informacin, tal cual
lo solicita el demandante, no la posee la entidad demandada, entonces debe
desestimar su demanda; puesto que, no es objeto del derecho de acceso a la
informacin que el requerido evacue o elabore un informe o emita algn tipo de
declaracin. En tal sentido, no hay bajo el mbito de proteccin del derecho
garantizado por el artculo 2, inciso 5), un supuesto derecho a que se emita un
151
153
V
CAPITULO
ESPECIAL
154
Que mediante solicitud de fecha diez de marzo de dos mil ocho, en aplicacin del
derecho constitucional de acceso a la informacin pblica, el seor Carlos Enrique
Alva Jara requiri a la empresa SEDALIB S.A., que se le otorgue los gastos de
viaje y representacin de los directores y funcionarios de SEDALIB S.A., como se
detallan a continuacin:
DIRECTORIO: PRESIDENTE, VICEPRESIDENTE Y DIRECTORES
Informe de los costos de los pasajes areos y/o terrestres de los viajes
realizados, informe del monto asignado por concepto de viticos de viajes, informe
del monto asignado por concepto de representacin, informe de la agenda de
trabajo de cada viaje realizado; informe de los gastos de combustible y de
operacin del vehculo; desde el mes de enero de dos mil tres al treinta y uno de
diciembre de dos mil siete; respectivamente.
GERENTE LEGAL Y FUNCIONARIOS
Informe de los costos de los pasajes areos y/o terrestres de los viajes
realizados, informe del monto asignado por concepto de viticos de viajes, informe
del monto asignado por concepto de representacin, informe de la agenda de
trabajo de cada viaje realizado; informe de los gastos de combustible y de
operacin del vehculo; desde el mes de enero de dos mil treinta y uno de
diciembre de dos mil siete; respectivamente.
Que; sin embargo, ante la respuesta de la entidad demandada de que el
solicitante abone el importe correspondiente a los costos de reproduccin de la
informacin requerida, el solicitante al no estar conforme con la decisin de la
156
159
pblica, si bien estn obligados como lo est el Juez Constitucional a que los
procesos constitucionales cumplan su finalidad de proteger la primaca de la
Constitucin y los derechos constitucionales (art. II del Cdigo Procesal
Constitucional), debe interpretar el petitorio en la forma en que posibilite al
demandante la obtencin de tutela jurisdiccional de su derecho constitucional; sin
perder de vista, los lmites que este derecho supone, lo cual tiene que consignarse
explcitamente en el fallo, a fin de no generar perjuicio a la entidad demandada,
como sucedi en el presente caso, en el que el expediente fue remitido al
Ministerio Pblico por el delito de Desobediencia a la Autoridad.
161
VI
CONCLUSIONES
162
PRIMERA
El derecho de acceso a la informacin pblica encuentra su sustento
constitucional en el artculo 2, inciso 5 de la Constitucin Poltica de nuestro pas.
Asimismo, ha sido regulado de manera especfica con la Ley N 27806 Ley de
Transparencia y acceso a la informacin pblica y su reglamento Decreto
Supremo N 072-2003-PCM. De estas normas y la interpretacin del Tribunal
Constitucional se ha llegado a sealar que el contenido constitucionalmente
protegido del derecho de acceso a la informacin pblica, es que nadie pueda ser
arbitrariamente impedido de acceder a la informacin que guarden, mantengan o
elaboren las diversas instancias y organismos del Estado o personas jurdicas bajo
el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejerzan funcin administrativa,
en virtud de concesin, delegacin o autorizacin. Siendo que, ante la vulneracin
de este derecho, nuestro ordenamiento jurdico ha establecido como mecanismo
de garanta al proceso constitucional del Hbeas Data. As se ha dispuesto en el
artculo 200, numeral 3) de nuestra Carta Magna y en el artculo 61, numeral 1)
del Cdigo Procesal Constitucional.
SEGUNDA
En el caso materia de anlisis, se advierte que el demandante ha recurrido al
proceso constitucional de Hbeas Data para acceder a informacin que obra en
poder de la Empresa de Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de La Libertad
Sociedad Annima SEDALIB S.A., solicitando () se le informen sobre gastos
de viaje y representacin de los funcionarios de dicha entidad, entre otros informes
163
fsico como mental por parte del personal encargado. Esto implica gastos, sobre
todo porque las entidades no cumplen con tal mandado, pues se amparan en lo
prescrito por el Art. 13 de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, el cual indica que ellos no tienen la necesidad u obligacin de
elaborar una informacin, acarreando as una serie de multas impuestas por el
juzgado. Finalmente, si las entidades persisten en la no elaboracin del dato, el
juzgado remite copias al Ministerio Pblico, inicindose de esta manera un
proceso penal, consecuencia jurdica negativa y perjudicial para una de las partes.
CUARTA
Hasta la actualidad siguen emitindose sentencias que declaran fundadas las
demandas de Hbeas Data, cuyo requerimiento de acceso a la informacin implica
la elaboracin del dato. Si bien es cierto, todos los ciudadanos tenemos derecho
de acceso a la informacin pblica, al amparo del artculo 2, el cual prescribe que
toda persona puede Solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y
a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga
el pedido (...); los magistrados al momento de emitir su fallo deben analizar los
antecedentes del caso y determinar si tambin se cumple con lo prescrito en el
Artculo 13 de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica, es decir, que la solicitud de informacin no implique la obligacin de las
entidades de la Administracin Pblica de crear o producir informacin con la que
no cuente o no tenga obligacin de contar al momento de efectuarse el pedido.
165
QUINTA
Consideramos necesario que los magistrados del Poder Judicial unifiquen criterios
de interpretacin al momento de emitir sus sentencias en los procesos de hbeas
data relacionados con el derecho de acceso a la informacin pblica, con la
finalidad de no generar perjuicios para ninguna de las partes, y asegurar la
predictibilidad de sus fallos, los que deben estar basados en los pronunciamientos
del Tribunal Constitucional.
166
VII
RECOMENDACIONES
167
PRIMERA
Unificar criterios interpretativos en los procesos de hbeas data relacionados al
derecho de acceso a la informacin pblica en los que se solicite la creacin o
evacuacin de informes, debiendo entregarse tan solo copias de los datos que
obran en poder de la emplazada, siempre y cuando haya sido creada u obtenida
por ella o que se encuentre en su posesin o bajo su control.
SEGUNDA
Se recomienda a los magistrados del Poder Judicial consignar de manera explcita
en la parte resolutiva de la sentencia que la reproduccin de la informacin estar
sujeta al previo pago de los costos que estos implican, tal como lo prescribe el art.
2 de nuestra Carta Magna.
168
VIII
BIBLIOGRAFA
169
1. LIBROS
1. ANDRADE ESPINOZA, Simn. Metodologa de la Investigacin
Cientfica. Segunda edicin. Editorial Andrade. p. 366.
2. BASTERRA, Marcela y ESPINOSA SALDAA BARRERA, Eloy. El
Derecho de Acceso a la Informacin Pblica en Iberoamrica. Primera
edicin: setiembre 2009. Editorial Adrus S.R.L. Arequipa-Per, 2009. p.
306.
3. CASTILLO CRDOVA, Luis. Hbeas Corpus Amparo y Hbeas Data.
ARA Editores E. I. R. L. Lima, 2004. pp. 403.
4. CASTRO CRUZATT, Karin. El derecho Fundamental de acceso a la
informacin pblica en Los derechos fundamentales. Estudios de los
derechos constitucionales desde las diversas especialidades del
Derecho. Gaceta Jurdica S.A., Febrero 2010, Lima, 622 pg.
5. CHANAM ORBE, Ral; DONDERO UGARRIZA, Flavia Fiorella;
PREZ
CASAVERDE,
Efran Javier;
CALMET
LUNA,
Armando
170
CONSTITUCIONAL.
Anlisis
multidisciplinario
de
la
171
172
2. REFERENCIAS LINKOGRFICAS
1. HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. Improcedencia del hbeas data por
solicitudes de informacin no amparadas por el derecho de acceso a
informacin
pblica.
Vase
en
http://blog.pucp.edu.pe/blog/derechoprocesalconstitucional/tag/H%C3%A1b
eas%20Data 20/01/2015 11: 15 pm
2. HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. Acceso a la informacin y costos de
reproduccin.
Vase
en
https://sumaciudadana.wordpress.com/2011/10/14/acceso-a-la-informaciony-costos-de-reproduccion/ 9:30 pm
3. SAR SUAREZ, Omar. Aspectos sustantivos y procesales del habeas data
a la luz de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Disponible en
http://books.google.com.pe/ 19/01/2015 10: 30 pm
4. VARGAS VALDERRAMA, Edward. El derecho de acceso a la informacin
pblica
en
Per.
Disponible
en
http://blogs.monografias.com/dextrum/2011/02/09/el-derecho-de-acceso-ala-informacion-publica-en-el-peru/ 10:30 pm
173
IX
ANEXOS
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