D.

DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES COMO FUENTE DE LAS

OBLIGACIONES. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
1.1. Concepto de responsabilidad civil.
Antes de referirse a la responsabilidad civil extracontractual, es necesario referirse a
la responsabilidad civil en general.
Al no haber una definicin legal de responsabilidad civil, debe recurrirse a la
doctrina para efectos de definirla. As, ALESSANDRI seala que es la obligacin que pesa
sobre una persona de tener que indemnizar el dao causado a otra.
Pablo RODRGUEZ la define como el deber jurdico de reparar los daos o perjuicios
que se producen con ocasin del incumplimiento de una obligacin.
Otra definicin, considerando tanto el origen como la finalidad de la
responsabilidad, la conceptualiza como la obligacin que tiene una persona de tener que
reparar el dao causado a otra, obligacin que tiene su origen en la lesin de un inters
jurdicamente protegido, que puede ser patrimonial o extrapatrimonial, y cuyo objeto es
dejar a la vctima en la misma situacin que se encontraba hasta antes de la produccin del
dao.
Esta definicin ms completa, orientada en el origen y la finalidad de la
responsabilidad civil, permite distinguirla de otras formas de responsabilidad jurdica, como
la penal o la administrativa. La responsabilidad administrativa tiene su origen en la
infraccin de una norma administrativa; la responsabilidad penal tiene su origen en la
comisin de un delito; y la responsabilidad civil tiene su origen en el dao. En cuanto a la
finalidad, la responsabilidad administrativa o disciplinaria busca velar por el correcto
funcionamiento de la administracin; en el mbito penal, la imposicin de una pena tiene
una finalidad sancionatoria; mientras que la finalidad de la responsabilidad civil, es la
reparacin de un dao. La responsabilidad civil, por lo tanto, se origina en la produccin de
un dao, y su finalidad es repararlo.
Las fuentes de las que puede emanar la responsabilidad civil, segn ALESSANDRI,
son:
i. El incumplimiento de un contrato;
ii. La comisin de un delito o cuasidelito civil;
iii. De la sola disposicin de la ley.
1.2. Clases de responsabilidad civil y relacin entre ellas.
Dentro de lo que es la responsabilidad civil en general, se distinguen bsicamente
dos rdenes de responsabilidad (con asidero en el CC):
i . R e s p o n s a b i l i d a d c i v i l c o n t r a c t u a l . Es aquella que deriva del
incumplimiento de un contrato, incumplimiento que puede ser total, imperfecto o
tardo. El objeto de la responsabilidad civil contractual, es dejar al acreedor en la
misma situacin en que se hubiera encontrado de no haberse producido este

incumplimiento; restablecer el equilibrio patrimonial

incumplimiento, lo cual alude a la idea de un dao.
ii.

roto

producto

del

Responsabilidad
civil
e x t r a c o n t r a c t u a l . El profesor
ALESSANDRI seala que la responsabilidad civil extracontractual es tanto la que
proviene de la comisin de un delito o cuasidelito civil, como de la sola disposicin
de la ley1. Puede definirse tambin en funcin de la disposicin que consagra la
fuente de las obligaciones (art. 1437), como aquella que emana de la comisin de
delitos o cuasidelitos civiles, como de la infraccin de obligaciones legales, o
incluso cuasicontractuales.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas,
como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en
la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho
que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin
de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.

Teniendo claro el origen de la responsabilidad civil extracontractual, si bien sta

puede tener un origen diverso en relacin con sus fuentes, en el hecho la fuente ms
importante de esta responsabilidad son los delitos y cuasidelitos civiles. Esta
situacin es la que lleva a que normalmente se utilicen como sinnimos, o de
manera indistinta, los trminos responsabilidad civil extracontractual con los de
responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, denominada tambin
responsabilidad aquiliana2; pero en sentido estricto no son sinnimos.
1.3. Estudio de los aspectos fundamentales de la responsabilidad civil
contractual desde una perspectiva comparativa con la responsabilidad
extracontractual.
Los elementos que caracterizan a la responsabilidad civil contractual son:
i. El hecho de que supone la existencia de un vnculo jurdico previo entre las partes,
nacido precisamente del contrato.
ii. Tiene como presupuesto el incumplimiento. Abarca el incumplimiento total, el
incumplimiento parcial y el cumplimiento tardo.
iii. En sede contractual la extensin del dao indemnizable viene determinada no slo
en funcin de la extensin del dao, sino que tambin en funcin de la culpabilidad
1

ALESSANDRI seala que la responsabilidad legal es la que deriva exclusivamente de la ley; se llama tambin
sin culpa, porque tiene lugar aunque de parte del sujeto no haya habido la ms mnima culpa, y provenga de
hechos lcitos o permitidos por la autoridad. Por ejemplo, la que consagra el art. 25 letra g del Cdigo de
minera por los daos que el explorador cause con ocasin de los trabajos que ejecute; o la que proviene de
los accidentes del trabajo (arts. 254 y siguientes del Cdigo del trabajo); o la que establece el art. 65 del DFL
221 de 1931, sobre navegacin area, en caso de un accidente causado por un aeronave a personas en la
superficie.
2
Tal es as, que las principales obras en esta materia se denominan De la responsabilidad civil
extracontractual, y tratan de la responsabilidad aquiliana o emanada de delitos o cuasidelitos civiles.

del deudor, como elemento subjetivo. Esto tiene sentido, porque existe un vnculo
jurdico previo entre las partes que les impone una serie de deberes.
Los elementos que caracterizan a la responsabilidad civil extracontractual, son:
i. La responsabilidad civil extracontractual se produce entre personas que son
jurdicamente extraas entre s, al menos en relacin con el hecho que genera la
responsabilidad. Esto es relevante, pues en funcin de eso es que se seala que la
fuente de la responsabilidad civil extracontractual es el delito o cuasidelito civil,
mientras que en materia contractual es el contrato.
ii. La responsabilidad civil extracontractual se funda en la existencia de un dao. Las
nociones de delito y cuasidelito civil parten de la base de que se ha causado un
dao, no existen si es que no hay un dao.
iii. En sede extracontractual la extensin del dao indemnizable viene determinada en
funcin del dao, que es la medida de la reparacin, rigiendo en este mbito el
principio de la reparacin integral.
Pese a las diferencias estructurales entre la responsabilidad civil contractual y
extracontractual, hay autores que critican la existencia de dos rdenes de responsabilidad,
ya que consideran que las distinciones enunciadas son de segundo orden, pues en el hecho,
s existiran elementos comunes para justificar un tratamiento unitario del tema. Estos
autores, que adhieren a una teora unitaria de la responsabilidad 3, dicen que ambos rdenes
de responsabilidad tienen el mismo supuesto y la misma finalidad, que es lo ms
importante.
Sealan que no sera efectivo que en la responsabilidad civil extracontractual no
exista un deber jurdico previo (como elemento fundamental para distinguir ambos
rdenes), porque sea que se est en el mbito del incumplimiento de un contrato, o de la
comisin de un delito o cuasidelito civil, siempre existe un deber jurdico agredido comn a
ambos espectros de responsabilidad, que es el deber de no causar un dao a otro. Y en
cuanto a la finalidad, ambas tienen por finalidad restablecer un equilibro patrimonial roto,
en funcin de la causacin de un dao.
Sin perjuicio de lo anterior, en el sistema civil chileno ambos tipos de
responsabilidad se tratan de manera separada. La responsabilidad civil contractual se trata a
propsito del incumplimiento en el ttulo XII (Efectos de las obligaciones); y la
responsabilidad civil extracontractual, se trata en un apartado diferente, especficamente en
el ttulo XXXV (De los delitos y cuasidelitos).

1.4. L a n o c i n d e d e l i t o y c u a s i d e l i t o c i v i l , y d e d e l i t o y c u a s i d e l i t o
penal.

Claramente no es la nocin que sigui el legislador chileno.

La principal fuente de la responsabilidad civil extracontractual son los delitos y

cuasidelitos civiles, los que de conformidad con los arts. 1437 y 2284, constituyen fuente
de las obligaciones.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los
contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y
los hijos sujetos a patria potestad.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una
de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.

Basndose en el art. 2284, se dice que el d e l i t o c i v i l es el hecho ilcito cometido

con la intencin de daar, que ha inferido injuria o dao a otra persona; en cambio el
c u a s i d e l i t o c i v i l , es el hecho ilcito pero cometido sin la intencin de daar, que ha
inferido injuria o dao a otra persona.
Como se ve, son conceptos que difieren sustancialmente de los delitos y cuasidelitos
penales, definido el delito penal como toda accin u omisin dolosa penada por la ley; y el
cuasidelito, como toda accin u omisin culposa penada por la ley.
Por lo tanto, a partir de estas definiciones se puede extraer un elemento
diferenciador entre los delitos o cuasidelitos civiles, y los delitos o cuasidelitos penales. En
el delito o cuasidelito civil el elemento central es el dao doloso o culposo; en cambio en
materia de delitos o cuasidelitos penales, el elemento central es la tipicidad.
Pese a que conceptualmente los delitos y cuasidelitos civiles y penales son
claramente distinguibles, en la realidad se encuentra una suerte de relacin entre ellos, pues
existen situaciones en que un mismo hecho puede calificarse tanto de delito o cuasidelito
civil, como penal, como es el caso de los delitos de resultado, en que el resultado es parte
del tipo, por ejemplo, el delito de incendio. Dicho de otro modo, hay una relacin cuando se
haya causado un dao a otro y est penado por la ley, como el homicidio, las lesiones, el
atropellamiento de un transente por un automvil que corre a velocidad excesiva.
Hay tambin casos en que un hecho slo puede calificarse como delito o cuasidelito
penal, pero no como delito o cuasidelito civil, como es lo que sucede en los delitos de
peligro, pues en este caso basta con el riesgo, el resultado no es parte del tipo, por lo que
no existe dao, y por ende, no existe delito civil. En este caso, aunque el hecho est penado
por la ley, no ha causado dao a la persona o propiedad de de otro; tal es el caso del delito
de conspiracin, de las tentativas, de las mayor parte de las faltas.
Por ltimo, se encuentran hiptesis en las cuales un hecho slo puede calificarse
como delito o cuasidelito civil, por haberse causado efectivamente el dao, con dolo o
culpa, pero no puede calificarse como delito o cuasidelito penal, pues no est tipificado en
la ley. Por ejemplo, la ingratitud del donatario, y la injuria atroz del alimentario, que la ley
castiga con la revocacin de la donacin y con la prdida total del derecho de alimentos; el
fraude pauliano, que est sancionado con la revocacin del acto fraudulento.
De las tres situaciones descritas la ms frecuente es la tercera hiptesis, porque para
que se configure el delito o cuasidelito civil basta la configuracin de un dao, sin que sea
4

necesario que la conducta est tipificada en una norma; basta con una conducta dolosa o
culposa que cause un dao.
Partiendo de la base de que un mismo hecho puede generar ambas clases de
responsabilidad, es importante distinguir entre uno y otro orden de responsabilidad (civil en
general, y penal).
a . Diferencias entre la responsabilidad civil y la responsabilidad
penal4.
Estas diferencias permiten entender que frente a un mismo hecho, puedan generarse
ambos rdenes.
i. En cuanto a la f u e n t e g e n e r a d o r a . En materia de responsabilidad civil
extracontractual la fuente generadora es un hecho daoso (accin u omisin dolosa
o culpable que causa dao), en cambio la fuente generadora en materia de
responsabilidad penal, es un hecho tpico (delito o cuasidelito penal).
ii. En cuanto a la f i n a l i d a d p e r s e g u i d a . La responsabilidad penal tiene un
indiscutible carcter sancionatorio5, mientras que la responsabilidad civil tiene una
finalidad que es reparatoria.
Algunos autores distinguen en materia de responsabilidad civil, sealando que se
debe diferenciar segn se trate de daos patrimoniales o extrapatrimoniales; pues los
daos patrimoniales se pueden reparar, no as los daos extrapatrimoniales, en este
caso la indemnizacin o la responsabilidad cumplen una finalidad distinta; aqu se
habla de una finalidad de satisfaccin, ya que en estricto rigor los daos morales no
son reparables, es decir, cuando existe un dao moral, se pretende dar a la vctima
un valor que le permita distraerse y superar el dao experimentado.
iii. En relacin con la c a p a c i d a d . Existen reglas de capacidad que son distintas en
sede de responsabilidad civil extracontractual, y en sede de responsabilidad penal.
Conforme a la nueva Ley de Responsabilidad Penal Adolescente, la capacidad surge
entre los 14 y los 16 aos 6. En materia civil, en sede extracontractual hay reglas de
capacidad que son ms amplias que las que existen en sede contractual; sigue aqu
existiendo la idea del discernimiento.
iv. En cuanto a la e x t e n s i n d e u n a u o t r a r e s p o n s a b i l i d a d . La extensin de
la responsabilidad penal viene determinada por la gravedad del delito, en cambio, la
responsabilidad en sede extracontractual viene determinada por la extensin del
dao.
4

Este esquema permite distinguir tanto la responsabilidad civil contractual y extracontractual, de la

responsabilidad penal. Los criterios son muy amplios y es por ello que se pueden aplicar a la responsabilidad
en general.
5
Esto caracteriza que la responsabilidad penal sea personal.
6
La Ley 20.084 se aplica a quienes, al momento en que se hubiere dado principio a la ejecucin del delito,
sean mayores de catorce y menores de dieciocho aos, los que para los efectos de esta ley, se consideran
adolescentes. Tratndose de faltas, slo sern responsables en conformidad con la presente ley los
adolescentes mayores de diecisis aos.

v. En relacin con las a c c i o n e s p a r a h a c e r e f e c t i v a u n a u o t r a

r e s p o n s a b i l i d a d (esto incide en los tribunales competentes y en los
procedimientos para tramitar una u otra). Hoy la posibilidad de ejercer acciones
civiles en un proceso penal, luego de la reforma, es ms limitada de lo que era antes.
vi. En cuanto a la l e g i t i m a c i n p a s i v a . Las personas jurdicas responden
civilmente, pero no penalmente, ya que por ellas responden los intervinientes en el
hecho punible.
vii. En materia de p r e s c r i p c i n . Los crmenes tienen un plazo de cinco diez aos,
los simples delitos de cinco aos y las faltas de seis meses. En sede civil
contractual, el plazo de prescripcin es de cinco aos, y en sede extracontractual de
cuatro aos.
viii. En cuanto al i n t e r s c o m p r o m e t i d o . En la responsabilidad penal est
comprometido el inters general, en cambio, en la responsabilidad civil se atiende a
la reparacin del dao, por lo tanto, hay un inters particular comprometido.
1 . 5 . La responsabilidad civil contractual y extracontractual como
tipos de responsabilidad civil .
Responsabilidad civil es un trmino genrico, definido ampliamente como la
obligacin que pesa sobre una persona de tener que indemnizar el dao causado a otra; y
atendiendo a la fuente generadora de dicha responsabilidad, es que se puede distinguir entre
la responsabilidad civil contractual (surge del incumplimiento de un contrato) y la
responsabilidad civil extracontractual (tiene fuentes genricas, pero se asimila a la
responsabilidad delictual o cuasidelictual civil7).
La importancia de la distincin, viene dada por la regulacin establecida por el
legislador en uno y otro orden de responsabilidad.
a. Diferencias entre
extracontractual.

la

responsabilidad

civil

contractual

i. En relacin con la r e g l a m e n t a c i n misma. La responsabilidad civil contractual

se encuentra regulada en el ttulo XII del libro IV, arts. 1545 y siguientes,
denominado De los efectos de las obligaciones; en cambio, la responsabilidad
civil extracontractual o aquiliana, se encuentra regulada en el titulo XXXV del libro
IV, arts. 2314 y siguientes, bajo la denominacin De los delitos o cuasidelitos.
Estos estatutos cumplen funciones bastante distintas entre s. El estatuto relativo a la
responsabilidad civil contractual constituye un estatuto simplemente supletorio para
los contratantes, porque sobre la base del principio de la libertad contractual las
partes pueden alterar estas reglas, sea en orden a agravar la responsabilidad o a
limitarla, teniendo siempre presente la existencia de ciertos lineamientos generales
del ordenamiento jurdico: el orden pblico, las buenas costumbres y la ley.
7

Esta situacin es la regulada por el CC; por eso se usarn como sinnimos las expresiones responsabilidad
civil extracontractual y responsabilidad aquiliana.

En cambio en sede aquilina, como la responsabilidad extracontractual surge entre

personas jurdicamente ajenas entre s, este es el estatuto jurdico aplicable, pues, de
ordinario, las partes no han previsto la ocurrencia de un hecho daoso. Este es el
estatuto c o m n y g e n e r a l de la responsabilidad aquiliana, ya que existen en
nuestro ordenamiento jurdico estatutos especiales de responsabilidad civil
extracontractual, por ejemplo, en materia medio ambiental, contaminacin martima,
etc., y respecto de esta normativa, este estatuto representa el derecho comn, por lo
tanto, est llamado a llenar los vacos que existan en esta normativa 8.
ii. En cuanto a la f u e n t e . El profesor BARROS, para explicar esta diferencia, seala
que en el caso de la responsabilidad civil contractual, cuya fuente es el contrato
mismo, es posible explicar el fenmeno de la responsabilidad de la siguiente
manera: el contrato impone una obligacin de primer grado, que es la de cumplir
la prestacin debida, e impone, en el evento del incumplimiento, una obligacin de
segundo grado, que es la de indemnizar los perjuicios derivados de ese
incumplimiento9.
En el caso de la responsabilidad civil extracontractual, sta surge entre personas que
son jurdicamente extraas entre s, al menos para el hecho de que se trata, por lo
que en este caso la fuente de la responsabilidad es precisamente el delito o
cuasidelito civil cometido.
En ambos casos hay en comn una accin dolosa o culposa que causa un dao, el
cual debe indemnizarse.
iii. En cuanto al t r a t a m i e n t o q u e t i e n e l a c u l p a en uno y otro orden de
responsabilidad, hay diferencias sustantivas y adjetivas. Las diferencias son:
-

Una diferencia de carcter sustantivo, dice relacin con la graduacin de la

culpa en sede contractual, y la inexistencia de una graduacin en sede
extracontractual. La graduacin de la culpa no aparece a propsito de la
responsabilidad contractual, sino que se encuentra en el art. 44 del ttulo
preliminar, por lo tanto, es una norma de aplicacin general.
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta
especie de culpa.

El tema de la responsabilidad aquiliana ha avanzado enormemente desde la dictacin del CC, pero las normas
han sufrido muy pocas modificaciones, ya que el cambio ha sido gracias al aporte doctrinal y jurisprudencial
(esto ha diferencia de lo que ocurre en el Derecho de familia).
9
En la obligacin de primer grado slo se debe probar el incumplimiento, no la culpa. En las obligaciones de
segundo grado la fuente no es el incumplimiento, sino el contrato, pero para hacerla procedente es necesario
probar al menos culpa, adems del incumplimiento; en este caso, el incumplimiento es slo el supuesto que la
hace operativa, ya que la obligacin no tiene por fuente el incumplimiento, sino el contrato.

Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la
suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
.

Lo que lleva a afirmar que esta norma slo se aplica en materia contractual y no
aquiliana, es el art. 1547, que hace aplicacin del art. 44, conforme al cual se
fija el grado de diligencia exigible para cada tipo de contrato, y,
consecuencialmente, la culpa de la cual se responde. Esta norma, en todo caso,
es supletoria de la voluntad particular.
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el
nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo
el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes,
y de las estipulaciones expresas de las partes.

En cuanto a la responsabilidad aquiliana, examinando el ttulo en que se regula,

el legislador utiliza la expresin culpa sin otra denominacin, por lo que no
existe en este ttulo una aplicacin expresa de las categoras del art. 44. La
dificultad de que el legislador no especifique de qu responsabilidad se responde
en sede extracontractual, es determinar cul es la culpa en que debe incurrir el
actor para que surja la responsabilidad.
A propsito de esto, hay autores que sealan que ante la ausencia de una
calificacin, debe entenderse que en sede aquiliana el autor responde cualquiera
sea el grado de culpa, es decir, que el ms mnimo descuido puede generar
responsabilidad civil extracontractual. Sin embargo, esta opinin ha sido
superada doctrinal y jurisprudencialmente, en donde se ha entendido que el
criterio que corresponde aplicar en estas materias es el del grado de culpa
normal, aquella exigible al hombre medio; por ello la nocin que se emplea en
esta sede es la de la culpa leve, lo que implica que, para los efectos de calificar
una conducta y determinar si ha existido culpabilidad, se utiliza el parmetro del
buen padre de familia.
-

En relacin con el rol que desempea la culpa en uno y otro orden de

responsabilidad (aspecto sustantivo). Nuestro sistema de responsabilidad civil es
un sistema de carcter subjetivo, no basta slo la causacin de un dao, sino
tambin, que ste sea imputable; esto rige para la responsabilidad contractual y
extracontractual.
Sin embargo, el rol de la culpa es distintito segn la responsabilidad de que se
trate, pues si bien en ambas la culpa es un requisito para el surgimiento, en el
caso de la responsabilidad civil contractual la culpa no es slo un presupuesto,
sino que influye en la extensin del dao indemnizable, interviniendo, por ende,
en la determinacin del quantum de la indemnizacin. Por aplicacin del art.

1558, si solamente puede imputarse culpa al deudor, ste nicamente responde

por los perjuicios previstos, pero si hay dolo, responde tanto de los perjuicios
previstos y no previstos, siempre que fueren una consecuencia inmediata o
directa del incumplimiento.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos
los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.

Esto no ocurre en sede extracontractual, porque sea que el dao se haya causado
por dolo o culpa (delito o cuasidelito civil), la medida de la reparacin es el
dao, rigiendo en este mbito el principio de la reparacin integral; sin perjuicio
de lo cual, en la prctica, y a propsito de la determinacin de los daos
extrapatrimoniales, los jueces s consideran como factor la culpa o el dolo para
determinar el quantum de la indemnizacin por el dao moral.
-

En relacin con la prueba (aspecto adjetivo). Por aplicacin del art. 1547 inc. III,
se puede decir que en sede contractual la culpa se presume, por lo tanto, en
materia contractual el acreedor no necesita acreditar que el incumplimiento
proviene de la culpa del deudor, slo debe probar la existencia de la obligacin y
el hecho del incumplimiento, ya que es el deudor que pretende liberarse de
responsabilidad quien deber probar que el incumplimiento de la obligacin no
le es imputable, sea acreditando el caso fortuito o la fuerza mayor que hizo
imposible su ejecucin10. Si el acreedor imputa dolo al deudor, deber
acreditarlo, puesto que el dolo no se presume, salvo en los casos especialmente
previstos por la ley.
Art. 1547 inc. III. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo alega.

En sede aquiliana, la regla general es que incumbe a la vctima probar la

culpabilidad del autor, sta es la que tiene la carga de tener que acreditar la culpa
o el dolo del autor del ilcito. Pero hoy en da esta situacin se ha corregido por
distintos mecanismos, uno de ellos es la existencia de ciertas presunciones de
culpabilidad en los arts. 2320 y siguientes.
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de
aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que
habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.
10

Se ha fallado, por eso, que si un viajero sufre un accidente durante el viaje a consecuencia del choque del
vehculo en que viajaba con otro, no necesita probar la culpa de la empresa que lo transportaba para que sta
deba indemnizarle el dao sufrido, es la empresa quien debe justificar la existencia de un hecho que la exima
de culpabilidad, o sea, que emple en la ejecucin del contrato de transporte la debida diligencia y cuidado y
que si el accidente se realiz, fue por un caso fortuito del que no era responsable; en defecto de esta prueba,
ser condenada a repara el dao.

As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo
su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el
mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva
calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Actualmente existen otros mecanismos correctivos con el objeto de paliar la

situacin de la vctima que adems de haber sufrido el dao, tendr que probar
dolo o culpa del autor; como por ejemplo, el establecimiento de sistemas
especiales (objetivos) de responsabilidad civil extracontractual.
-

Distincin entre dolo y culpa. En la responsabilidad extracontractual la

diferencia entre dolo y culpa no produce efecto alguno, en cambio en materia de
responsabilidad contractual, el dolo acta como agravante de la responsabilidad
del deudor.

iv. En relacin con las reglas de c a p a c i d a d . Las reglas de capacidad en sede

contractual, son las reglas ms generales en esta materia, y estn contenidas en los
arts. 1446 y 1447, de los cuales se extrae que la regla general es la capacidad, es
decir, que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces. En sede aquiliana, el tema de la capacidad tiene reglas distintas; la regla
aparece en el art. 2319.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:
1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la
autorizacin de otra.
Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que
no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no
admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de
administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y
sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las
leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero
sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o
cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

Comparando el art. 1447 con el art. 2319, se ve que las reglas de la responsabilidad
civil extracontractual son ms amplias que las relativas a la responsabilidad
contractual. Esto es lgico, pues todas las personas adquieren la capacidad de
discernir lo que es bueno o malo, antes de la capacidad para celebrar contratos. En
esta materia slo son incapaces los menores de siete aos, los dementes, y los
menores de 16 aos que acten sin discernimiento; esto no quiere decir que estas

10

personas puedan realizar delitos y cuasidelitos y que la vctima no pueda hacer nada,
ya que en este caso sern responsables las personas a cuyo cargo estn si se les
pudiera imputar negligencia.
v. Otra diferencia dice relacin con el d a o i n d e m n i z a b l e . Sin perjuicio del tema
de la influencia de la culpabilidad en la extensin del dao indemnizable, esto se
refiere a otros aspectos, como lo que dice relacin con la previsibilidad del dao.
-

Extensin del dao. En cuanto a la previsibilidad del dao, en materia

contractual al existir una relacin jurdica previa entre las partes es posible
hablar de daos previsibles e imprevisibles, pero la regla general es que en esta
sede se responde slo de los perjuicios previstos, o que se pudieron prever al
momento del contrato. Esto es as, por la proteccin de la justa expectativa de
las partes, ya que al celebrar un contrato las partes saben que eso puede llevar
una serie de consecuencias.
Lgicamente en sede aquiliana esta distincin no tiene cabida, ya que el dao
no es previsto, pues al no haber una relacin jurdica previa, las partes no estn
en condiciones de prever la comisin del ilcito; no hay un mbito de riesgo
predefinido, por lo tanto, no estn en condiciones de prever los perjuicios
posibles. En todo caso, el dao indemnizable deber determinarse conforme al
curso ordinario de los acontecimientos11.

Otro aspecto dice relacin con la indemnizacin del dao moral. Hasta hace uno
diez aos atrs, se deca que una diferencia fundamental entre la sede
contractual y extracontractual era lo tocante a la indemnizacin del dao moral,
la cual no era aplicable en sede contractual. Hoy esto no es un factor de
distincin entre uno y otro orden de responsabilidad, ya que tanto la doctrina
como la jurisprudencia, entienden que el dao moral es indemnizable en ambas
sedes, lo que ocurre es que en sede contractual va a ser indemnizable en la
medida que est cubierto por el mbito de riesgo predefinido en el contrato.

vi. En cuanto a la p r e s c r i p c i n , en esta materia hay reglas diferentes para la

responsabilidad civil extracontractual y para la responsabilidad civil contractual.
El art. 2515 constituye la regla general en materia contractual y, de conformidad con
l, el plazo de prescripcin de las acciones ordinarias es de cinco aos y el de las
ejecutivas es de tres aos.
Art. 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las
ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria
durar solamente otros dos.

Este plazo, segn el art. 2514, se cuenta desde que la obligacin se ha hecho
exigible.
Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso
de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
11

La doctrina trata el tema de la extensin del dao indemnizable, a propsito de la causalidad.

11

El art. 2332 establece la regla en materia extracontractual, sealando que la accin

prescribe en cuatro aos desde la perpetracin del acto. Esta es una norma que
genera una serie de problemas respecto a su aplicacin, porque los daos podran
producirse con posterioridad a la perpetracin del acto.
Art. 2332. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados
desde la perpetracin del acto.

El acto puede causar un dao de manera potencial, por eso ste puede hacerse
patente en un momento posterior, o bien sus efectos diferirse a un momento
posterior, como por ejemplo, el caso de una persona que concurre a hacerse un
examen de sangre y se contagia de SIDA en ese momento, manifestndose los
sntomas cinco aos despus. Por eso es que la norma en comento genera
problemas, porque el dao puede producirse o verificarse en momentos distintos12.
vii. En relacin con l a m o r a , o exigencia de la mora como requisito de la
indemnizacin de perjuicios. Uno de los requisitos de la indemnizacin de
perjuicios en materia contractual, es que el deudor sea constituido en mora para
poder demandar, segn prescribe el art. 1551.
Art. 1551. El deudor est en mora,
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el
deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

Dada la ubicacin de esta norma, se afirma por parte de la doctrina que en sede
aquiliana no es necesaria la mora para que proceda la indemnizacin de perjuicios,
pues aqu no se encuentra una norma similar al art. 1551, que rige en materia
contractual.
BARROS sostiene que tambin a propsito de la responsabilidad civil
extracontractual, cabra sealar a la mora como un requisito para que proceda la
indemnizacin, porque para estos efectos sera aplicable el N 3 del art. 1551, que
habla de los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por
el acreedor. Segn el autor, esta regla se aplicara para efectos de calcular los
intereses sobre los montos de la indemnizacin estimados, en la medida que se
demanden reajustes e intereses; por eso sera importante la constitucin en mora en
sede extracontractual, pues desde ese momento se deben los intereses, es decir, se
deben desde el momento en que el deudor es judicialmente reconvenido. De esta
manera, se estara efectivamente aplicando el principio de la reparacin integral, por
la va de hacer operativo en esta sede el art. 1551 N 3.
viii. En relacin con la s o l i d a r i d a d . En sede contractual, y de conformidad con el art.
1511, la regla general es que las obligaciones sean simplemente conjuntas, pues se
requiere una norma expresa para establecer la solidaridad; aqu no hay una norma
12

En cuanto a la responsabilidad extracontractual del Estado, si se acepta que se apliquen las reglas comunes
(reglas civiles) Qu normas rigen? Las de responsabilidad civil contractual o extracontractual? No hay una
nica solucin.

12

que consagre de manera general la solidaridad respecto de los daos que se causen,
sin perjuicio de que las partes puedan pactar una convencin en este sentido.
Art. 1511. En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin
de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o
cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su
parte o cuota en el crdito.
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores
o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o
inslidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.

En cambio, en sede extracontractual, el art. 2317 establece la consagracin de la

solidaridad para el caso de la coautora, o sea, cuando un delito o cuasidelito civil es
cometido por dos o ms personas13.
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente
inciso.

La solidaridad (en sede aquiliana) en el CC est reservada slo para los casos de
coautora. Esto se debe dejar claro, porque ms adelante se ver el tema de la
responsabilidad por el hecho ajeno, que puede confundirse, pero no es un caso de
coautora.
Lo que sucede en las normas del trnsito es distinto, porque se seala que tanto el
conductor como el dueo del automvil sern solidariamente responsables por los
perjuicios que se causen, esto porque la ley lo establece, no porque se consideren
coautores.
ix. En cuanto a la r e s p o n s a b i l i d a d p o r e l h e c h o a j e n o . En sede contractual
esta materia se regula en el art. 1679, en el ttulo De la prdida de la cosa que se
debe, y no se estima que esta disposicin pueda aplicarse de manera general en
otras materias.
Art. 1679. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes
fuere responsable.

A partir de esta norma, la doctrina seala que en materia contractual se responde por
los hechos de los terceros como por los hechos propios. Se ha discutido, sin
embargo, quines son los terceros por los cuales responde el deudor: una primera
postura seala que los terceros por los cuales responde el deudor son aquellos
sealados a propsito de los contratos en particular; un segundo planteamiento
estima que ha falta de norma que regule esto, debe aplicarse por analoga el art.
2320, que reglamenta el tema en materia de responsabilidad civil extracontractual;
13

Hay que recordar que en materia de responsabilidad civil contractual, el profesor ABELIUK plantea que en
caso de dolo existira accin solidaria por aplicacin del inc. II del art. 2317, que seala que t o d o dolo
cometido por dos o ms personas produce accin solidaria; por lo tanto, sera aplicable a toda clase de dolo,
sea contractual o extracontractual, de lo contrario, se tratara de una mera repeticin del inc. I. Lo anterior se
aplicara tambin a la culpa grave puesto que, en sede contractual, ella se equipara al dolo.

13

por ltimo, la postura ms aceptada es aquella que seala que el deudor responde
por el hecho de los representantes (en el caso de las personas jurdicas) o de las
personas que se utilicen en el cumplimiento de la obligacin.
Los que justifica la amplitud de la norma, es porque efectivamente en sede
contractual el deudor est facultado para cumplir con las obligaciones de manera
personal, o bien, auxiliado por otros, y es por esto que si el ordenamiento reconoce
como regla general la posibilidad de hacer participar a los terceros en el
cumplimiento de las obligaciones del deudor, ste debe responder por los actos
cometidos por ellos14.
En sede aquiliana hay reglas especiales, en las que el legislador exige
responsabilidad por el hecho ajeno teniendo como presupuesto una efectiva relacin
de dependencia entre el autor material y el tercero civilmente responsable, que para
estos efectos recibe la denominacin de guardin.
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos
que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en
la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su
cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo
caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad
les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
Art. 2322. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de
prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.

x. En relacin con la a v a l u a c i n d e l o s p e r j u i c i o s , en sede contractual, las

partes estn facultadas para avaluar de manera anticipada y convencionalmente los
perjuicios por medio de una clusula penal, lo cual no es posible en sede aquiliana,
porque los perjuicios en sta surgen entre personas que son jurdicamente extraas,
y por eso no han podido prever las consecuencias del hecho daoso.
Por otra parte, en sede procesal la ley faculta a las partes para postergar hasta la fase
de ejecucin incidental la determinacin de la especie y monto de los perjuicios,
cuando estos deriven del incumplimiento de una obligacin contractual. En sede
aquiliana esto no es posible, porque en el juicio principal debe discutirse todo lo
que diga relacin con los montos de los perjuicios que se estn demandando.
1.6. El problema del cmulo u opcin de responsabilidades.
14

Esto se relaciona con las eximentes de responsabilidad en materia contractual, una de las cuales es el hecho
de terceros, siempre y cuando el tercero no sea de aquellos por los cuales el deudor es responsable; no acte
por orden del deudor; y la accin del tercero sea sobreviniente, imprevista e irresistible.

14

Al hacer el paralelo entre la responsabilidad civil contractual y extracontractual, se

parti de la base de que ambas tienen como supuesto distintos hechos. El supuesto de la
responsabilidad civil contractual es el incumplimiento de un contrato, y el supuesto de la
responsabilidad civil extracontractual es el delito o cuasidelito civil (que adems es su
fuente).
Esto que en abstracto es fcil de distinguir, analizando particularmente el
incumplimiento de un contrato y el delito o cuasidelito civil, no queda tan claro la
diferencia de los supuestos. Si se piensa en el incumplimiento de un contrato, y se suprime
imaginariamente la existencia de ese contrato, ese incumplimiento puede o no constituir
una accin u omisin dolosa o culposa que cause algn dao.
ALESSANDRI, en general, entiende que ante cualquier incumplimiento hay de cierta
forma un delito o cuasidelito civil.
El profesor BARROS sostiene que existen muchas hiptesis de incumplimiento
contractual que pueden ser calificadas a la vez como delito o cuasidelito civil, si bien no
todas, s muchas de ellas; por ejemplo, un mdico que al momento de operar incurre en una
mala praxis mdica, en este caso hay claramente un incumplimiento contractual, y esa mala
praxis tambin puede calificarse de accin u omisin dolosa o culposa que causa un dao.
El problema que la doctrina estudia bajo la denominacin de cmulo u opcin de
responsabilidad es si acaso el incumplimiento de un contrato da origen slo a la
responsabilidad civil contractual, o si tambin puede dar origen a la responsabilidad civil
extracontractual, pudiendo la vctima optar por obtener la indemnizacin en sede
contractual o aquiliana. Decir que se obliga a perseguir la indemnizacin en una sola de
estas sedes, no es menor, pues ambos rdenes de responsabilidad se someten a estatutos
diferentes, sea en materia de prueba, de prescripcin, de extensin de la reparacin, etc.
Es importante precisar que el supuesto o hiptesis que genera el problema, es que un
hecho daoso efectivamente pueda tener una doble calificacin, es decir, que pueda
calificarse de incumplimiento contractual, y tambin de delito o cuasidelito civil. El
problema que quiere resolverse en este punto, se confunde a propsito de un
incumplimiento contractual que produce un dao aquiliano, por ejemplo, un arrendador no
tiene su propiedad en buen estado, producto de lo cual se genera un incendio en donde el
arrendatario resulta herido; en este caso hay efectivamente concurrencia de
responsabilidades y no opcin, pues el dao causado excede el mbito del contrato. En
cambio, en el supuesto del cmulo, existe un hecho que puede dar lugar a ambos rdenes de
responsabilidad y nace la necesidad de determinar por cul camino se debe optar; en esta
hiptesis necesariamente se debe demandar por una sola va, de lo contrario habra
enriquecimiento injustificado.
Este problema es mal llamado cmulo, porque no hay una acumulacin, no se
pueden demandar ambas cosas, sino que se tiene que seguir una va, por lo tanto, es un
problema de opcin. Recientemente se le ha llamado en lugar de cmulo, como
concurrencia de responsabilidades, lo que tampoco sera una denominacin adecuada, ya
que tambin podra inducir a un error.
Respecto de la pregunta acerca de si el incumplimiento de un contrato generara
responsabilidad civil contractual con posibilidad de optar tambin por perseguir la
responsabilidad civil extracontractual por la ocurrencia del hecho daoso, sea por accin u

15

omisin culposa o dolosa, se encuentran dos posturas (apoyadas en la doctrina y en la

jurisprudencia), a saber:
i. La postura clsica en la materia, tanto doctrinal como jurisprudencial, rechaza como
regla general la opcin y seala que frente a un incumplimiento contractual, el
estatuto de responsabilidad aplicable es el contractual, excluyndose la aplicacin
del estatuto de la responsabilidad civil extracontractual. Esta conclusin se
desprende del principio de la fuerza obligatoria de los contractos, segn el cual,
todo contrato es una ley para los contratantes, y para estos efectos, se entiende que
la ley del contrato no slo est integrada por aquello que efectivamente constituye
el texto de la declaracin contractual, sino que tambin va a estar integrada por todo
el derecho objetivo que corresponda aplicar como norma supletoria; por lo tanto, si
las partes hubieran querido regirse por otro orden de responsabilidad, deberan
haberlo sealado en el contrato.
Para ALESSANDRI, principal defensor de esta postura, hay dos casos de excepcin en
que la vctima s podra optar:
-

Cuando las partes expresamente han previsto esta posibilidad, pues las normas
que regulan la responsabilidad civil contractual, son normas supletorias de la
voluntad de las partes.

En caso de que el incumplimiento o la conducta causante del incumplimiento

pudiera ser a la vez calificada como delito o cuasidelito penal, naciendo adems
de la accin penal, la accin civil para perseguir la responsabilidad civil
extracontractual15.

ii. Frente a la postura tradicional se encuentran tesis ms modernas que van en otro
sentido. Aqu est la opinin de Enrique BARROS, quien aparece como partidario de
la opcin; l fundamenta su planteamiento en criterios presentes en la jurisprudencia
de otros pases ms avanzados en la materia, como Alemania e Italia. Sostiene que
la existencia de un contrato no es obstculo para que la vctima pueda perseguir la
responsabilidad en sede aquiliana; la limitacin que reconoce, es que debe excluirse
la posibilidad de optar para la vctima cuando por esta va exista voluntad
manifiesta de evitar la aplicacin de una norma que restringe sus pretensiones, por
ejemplo, por aplicacin del rgimen de la responsabilidad civil contractual en un
contrato en particular, el deudor slo responde de culpa grave (como en el depsito),
15

Hoy en da, el ejercicio de las acciones civiles en el proceso penal, de conformidad con el art. 59 del CPP, se
encuentra sumamente acotada, exclusivamente, a la accin civil que interpone la vctima directa en contra del
autor material del ilcito.
Art. 59. Principio general. La accin civil que tuviere por objeto nicamente la restitucin de la cosa, deber interponerse
siempre durante el respectivo procedimiento penal, de conformidad a lo previsto en el artculo 189.
Asimismo, durante la tramitacin del procedimiento penal la vctima podr deducir respecto del imputado, con arreglo a
las prescripciones de este Cdigo, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades
civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr tambin ejercer esas acciones civiles ante el tribunal civil
correspondiente. Con todo, admitida a tramitacin la demanda civil en el procedimiento penal, no se podr deducir
nuevamente ante un tribunal civil.
Con la sola excepcin indicada en el inciso primero, las otras acciones encaminadas a obtener la reparacin de las
consecuencias civiles del hecho punible que interpusieren personas distintas de la vctima, o se dirigieren contra personas
diferentes del imputado, debern plantearse ante el tribunal civil que fuere competente de acuerdo a las reglas generales.

16

y se produce un incumplimiento imputable slo por culpa leve, en estos casos la

vctima no podra optar, pues sera clara su intencin de eludir una norma que est
restringiendo sus pretensiones; lo mismo puede suceder con el objeto de eludir los
plazos de prescripcin, pues si bien formalmente los plazos de prescripcin de la
responsabilidad aquiliana son menores que los de la responsabilidad civil
contractual, sucede que la forma de cmputo es diferente.
El profesor BARROS seala que el hecho de que las partes nada hayan dicho acerca
de cmo se regira la responsabilidad por incumplimiento, no puede servir de
argumento para entender que las partes quisieron excluir la aplicacin del estatuto
de la responsabilidad extracontractual, pues de ser esa su intencin, podran haberlo
declarado.
En relacin al problema de la opcin en sede jurisprudencial, en general los
tribunales le han negado a la vctima la posibilidad de optar, sealando como fundamento al
principio de la fuerza obligatoria de los contratos, pues existira una voluntad implcita para
regirse por las normas de la responsabilidad civil contractual, en la medida de que no se
seale lo contrario.
Pero en determinados supuestos las opiniones jurisprudenciales han sido diferentes,
particularmente en cuanto a la responsabilidad civil mdica, y en cuanto al contrato de
transporte. En la primera materia, la jurisprudencia ha sealado que la existencia de un
contrato entre las partes, no obsta la aplicacin de las normas de la responsabilidad civil
extracontractual16.
Los requisitos que deben concurrir para que se est realmente ante un problema de
cmulo, opcin, o concurrencia de responsabilidades, son:
i. Que el hecho causante del dao pueda ser calificado a la vez como incumplimiento
contractual y, adems, como infraccin del deber genrico de no causar dao a otro;
es decir, como incumplimiento contractual, y como delito o cuasidelito civil.
ALESSANDRI cuando analizaba este tema, sealaba que prcticamente cualquier
incumplimiento contractual podra ser calificado como delito o cuasidelito civil. Sin
embargo, la posicin actual tiende a circunscribir o a limitar la discusin respecto de
la opcin, nicamente, para aquellos casos en que el hecho daoso dara lugar a la
indemnizacin an en caso de no existir contrato, es decir, suprimiendo la existencia
del contrato igualmente el autor estara obligado a indemnizar a la vctima. Esto es
lo que el profesor BARROS denomina la doble calificacin del delito17; por
ejemplo, respecto al incumplimiento de pagar el precio en el contrato de
arrendamiento, si se elimina la figura del contrato, no existe obligacin de pagar, en
cambio, si una enfermera se equivoca al aplicar un medicamento, se incumple el
contrato de servicio, y si se suprime el contrato, igualmente esto dara lugar a una
indemnizacin.
ii. Que la vctima de la infraccin contractual (incumplimiento) y delictual sea la
misma persona, que es el acreedor contractual.
16

La conveniencia para la vctima de recurrir al orden de responsabilidad civil extracontractual, es que el juez
tiene ms libertad para determinar y tasar el dao.
17
Esta postura es claramente ms acotada que la posicin clsica de ALESSANDRI.

17

iii. La doble infraccin debe haber sido cometida por la misma persona.
No solamente es importante en este punto entender los requisitos que deben
concurrir para estar frente a una situacin de cmulo u opcin, sino tambin despejar
aquellas hiptesis que parecen muy similares, pero en las que realmente no se da una
situacin de cmulo, opcin o concurrencia, tales como:
i. Cuando el dao es causado por distintas personas, una de las cuales se encuentra
relacionada contractualmente con la vctima, y las otras no; en este caso hay
coautora y la vctima slo est relacionada con una de esas personas. En contra de
la persona con la cual no contrat, la vctima slo puede proceder en sede
extracontractual, y respecto de la persona con la que contrat, puede proceder por
ambas vas.
ii. En el caso de que el incumplimiento del contrato no slo dae al cocontratante, sino
tambin a un tercero, pues es claro que el tercero slo puede perseguir al hechor por
la va extracontractual.
iii. Aquella situacin en que un mismo hecho genera por una parte un incumplimiento
contractual, y por otra, un dao aquiliano o extracontractual. Por ejemplo, un
arrendador que no tena la cosa en estado de servir, situacin por la cual se produce
un incendio en la propiedad y el arrendatario resulta herido; como el contrato de
arrendamiento no impone la obligacin de velar por la integridad psquica y fsica
del contratante, es un caso que va ms all del contrato. En este supuesto hay una
efectiva concurrencia, pues el dao rebasa el mbito del contrato.
iv. Cuando un contratante le causa un dao a otro en virtud de un hecho que no
constituye incumplimiento de contrato, por ejemplo, el arrendador que va en su auto
y atropella al arrendatario. En este caso, la responsabilidad es solamente aquiliana.
En definitiva, suponiendo que han concurrido todos los requisitos para que se
presente el problema del cmulo u opcin de responsabilidad, el denominado problema
es si la vctima del incumplimiento contractual est obligada a demandar en sede
contractual, o puede optar y demandar la indemnizacin del dao en sede aquiliana. Este
tema no es indiferente, pues hay varios factores comprometidos, como el de las facultades
del juez al momento de apreciar el dao, pues en sede aquiliana es mucho ms amplia
(reparacin integral) que en sede contractual (por regla general, daos previstos). Como ya
se ha planteado, no existe una respuesta nica a este respecto, pudiendo adoptar la postura
clsica del profesor ALESSANDRI que niega la opcin, o bien, la postura ms moderna del
profesor BARROS que s reconoce la opcin para demandar en sede contractual o
extracontractual cumplindose con los mencionados requisitos.
1.7. Estatuto comn de responsabilidad .
El CC contempla un estatuto de responsabilidad civil contractual, que regula la
responsabilidad por incumplimientos contractuales, y un estatuto de responsabilidad civil
extracontractual, que regula los casos de delitos o cuasidelitos civiles.
18

Existen dos estatutos, pero una pluralidad de fuentes, pues existe la posibilidad de
que la responsabilidad surja de fuentes distintas al incumplimiento de un contrato o a la
comisin de un delito o cuasidelito civil, por ejemplo, la responsabilidad que surge de la
ley o de la infraccin de una obligacin cuasicontractual 18; el primer grupo pertenece
tpicamente la accin que tiene el alimentario en contra del alimentante que ha incumplido
su obligacin legal (art. 321); y al segundo pertenece, por ejemplo, la accin del agente
oficioso contra el interesado para que le reembolse las expensas tiles o necesarias cuando
el negocio ha sido bien administrado (art. 2290).
Art. 391. El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la conservacin de estos bienes y
a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive.
Art. 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha
contrado en la gestin y le reembolsar las expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios.

El problema es determinar cul ser el estatuto que se aplicar supletoriamente para

estos casos, es decir, cul ser el estatuto comn o general en ausencia de una norma al
respecto; tema no menor, pues hay grandes diferencias entre el estatuto de la
responsabilidad civil contractual y el estatuto de la responsabilidad civil extracontractual.
La posicin clsica (mayoritaria) sobre este particular, que ha tenido gran presencia
en nuestra literatura, considera que el estatuto comn es el de la responsabilidad civil
contractual, es decir, en casos no regulados y a falta de una reglamentacin especial, la
normativa aplicable sera la de la responsabilidad civil contractual 19. Los argumentos que se
aducen a favor de esta postura son:
i. El primer argumento a favor de esta postura, segn ALESSANDRI, es la
denominacin del ttulo bajo el cual est regulada la responsabilidad civil
contractual, De los efectos de las obligaciones. Por lo tanto, este ttulo no se
refiere a una especie determinada de obligaciones, a diferencia de lo que ocurre en
el CC francs, en que la responsabilidad contractual se regula a propsito de los
contratos o de las obligaciones convencionales en general.
ii. Un segundo argumento, es la terminologa utilizada por el CC a propsito de la
reglamentacin de ciertas obligaciones legales y cuasicontractuales, como por
ejemplo, los arts. 350, 391, 427, 2308 y 2288. En algunas de estas disposiciones el
legislador utiliza nociones tales como buen padre de familia o culpa leve, las
cuales solamente tienen valor en sede de responsabilidad civil contractual y no
extracontractual, pues en esta sede la culpa no se grada.
Art. 350. Generalmente, no se puede dar tutor ni curador al que ya lo tiene: slo podr drsele
curador adjunto, en los casos que la ley designa.
Art. 391. El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la conservacin de estos
bienes y a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la c u l p a l e v e inclusive.

18

El cuasicontrato es definido por la doctrina a partir del art. 2284, como un hecho voluntario, lcito, y no
convencional, que genera obligaciones.
19
Hay normativas especiales al respecto, como en el caso del incumplimiento de la obligacin de alimentos.

19

Art. 427. El que en caso de necesidad, y por amparar al pupilo, toma la administracin de los bienes
de ste, ocurrir al juez inmediatamente para que provea a la tutela o curadura, y mientras tanto
proceder como agente oficioso y tendr solamente las obligaciones y derechos de tal. Todo retardo
voluntario en ocurrir al juez, le har responsable hasta de la c u l p a l e v s i m a .
Art. 2308. Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, inclusos los intereses corrientes
de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares; y es responsable hasta de la
c u l p a l e v e por los daos que haya causado en las cosas y negocios comunes.
Art. 2288. Debe en consecuencia emplear en la gestin los cuidados de un b u e n p a d r e d e
f a m i l i a ; pero su responsabilidad podr ser mayor o menor en razn de las circunstancias que le
hayan determinado a la gestin.
Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro inminente los intereses ajenos, slo es
responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha tomado voluntariamente la gestin, es responsable
hasta de la culpa leve; salvo que se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues en
este caso responder de toda culpa.

iii. Tanto en las obligaciones legales, como cuasicontractuales, al menos en la mayora

de ellas, existira un vnculo jurdico previo entre las partes, tal y como el que existe
en sede contractual.
Frente a esta postura clsica, hay otros autores como Pablo RODRGUEZ, que
consideran que el estatuto comn aplicable sera el de la responsabilidad aquiliana. Este
autor seala que existen dos tipos de obligaciones: aquellas que nacen con la voluntad de
los sujetos involucrados, y aquellas que nacen con independencia de su voluntad; en el
primer grupo, slo caben las obligaciones contractuales, todo lo dems es extracontractual y
debe regirse, en consecuencia, por el estatuto jurdico previsto para la principal categora de
obligaciones extracontractuales, como es aquel dado para delitos y cuasidelitos civiles.
En este mismo sentido se encuentra la opinin del profesor BARROS, quien
considera que las reglas del art. 2314 constituyen el estatuto general supletorio que
comprende o que resulta aplicable a todas aquellas hiptesis en que no existe un vnculo
jurdico previo entre las partes. Pero BARROS, luego de enunciar esto como un principio
general, seala que hay situaciones que tendran estatutos de excepcin, dada su extrema
cercana con las obligaciones contractuales20.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Al margen de la problemtica general anterior, hay dos situaciones que la doctrina

analiza ms detenidamente:

20

BARROS seala que la responsabilidad extracontractual es el estatuto general y supletorio precisamente

porque comprende todas las hiptesis en que no hay vnculo obligatorio previo y en que el encuentro entre las
partes es espontneo y no se encuentra predeterminado; por tanto, la obligacin contractual y la
responsabilidad correlativa son excepcionales. Sin embargo, es necesario atender a las caractersticas
particulares de las obligaciones legales y cuasicontractuales para definir el alcance de la responsabilidad,
segn sean anlogas o no a un contrato; as, pareciera que la mejor solucin en el caso del cuasicontrato de
agencia oficiosa (que presenta una analoga con el mandato; al igual que la comunidad con la sociedad), es
extender la analoga contractual, precisamente porque sta resulta determinante al momento de dar por
establecido el ilcito (para definir el cuidado del agente oficioso, por ejemplo, es necesario mirar hacia las
obligaciones fiduciarias del mandato).

20

i . R e s p o n s a b i l i d a d c i v i l p r e - c o n t r a c t u a l . Esto se vincula con las normas

relativas a la formacin del consentimiento, particularmente con los arts. 98 y 100
del CCO.
Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas,
si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de
correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido
aceptada.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
Art. 100. La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos
que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que
hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato
propuesto.

El primer caso es el del art. 98, que se refiere a la a c e p t a c i n e x t e m p o r n e a .

El consentimiento se forma por la unin de la oferta y la aceptacin, cumpliendo
requisitos como el de ser pura y simple, y adems oportuna. Si ha pasado el plazo, la
aceptacin es extempornea, y no hay formacin del consentimiento (no hay
contrato); quien hizo la oferta tiene la obligacin de sealar que la aceptacin es
extempornea, de lo contrario, tendr que indemnizar perjuicios. Esta es claramente
una hiptesis que tiene como fuente de manera inmediata y directa a la ley.
Otro caso se refiere a la r e t r a c t a c i n t e m p e s t i v a . El que hace la oferta, por
regla general, puede retractarse hasta antes de la aceptacin de dicha oferta; el
legislador seala que esto es sin perjuicio de tener que reparar los detrimentos que
se produzcan. La fuente de esta obligacin tambin es claramente la ley; estas son
actuaciones en principio lcitas, pero si producen daos, se deben indemnizar.
La decisin sobre el estatuto aplicable en estos casos es relativamente simple, ya
que se aplica el estatuto que decida aplicarse a las obligaciones legales; as, si se
aplica el criterio clsico, seran las reglas de la responsabilidad civil contractual, y
en caso contrario, las de la responsabilidad civil extracontractual (la solucin dice
relacin con el problema del estatuto comn)21.
Las supuestos que pueden hacer surgir responsabilidad en esta fase pre-contractual
no se circunscriben slo a estas dos situaciones, otra hiptesis puede venir dada por
la r u p t u r a u n i l a t e r a l d e l a s n e g o c i a c i o n e s ; para este caso, el profesor
BARROS seala que hay que tener presente que no cualquier ruptura de los tratos
preliminares puede causar responsabilidad, pues no puede ser que desde que se
comienza la negociacin de un contrato se est obligado a concluirlo, ya que esto
rigidizara demasiado las negociaciones, complicando el trfico jurdico. Las
situaciones que causan responsabilidad son aquellas en las que slo una parte rompe
(unilateralmente) la negociacin, de manera dolosa o culpable, y esta situacin le
acarrea dao al otro; por ejemplo, la intencin de no contratar se mantiene oculta
durante la negociacin, con el fin de impedir que la contraparte aproveche la
oportunidad de contratar con un tercero, obteniendo de ese modo una ventaja
competitiva, sea respecto del tercero o de la contraparte.
21

stas son actuaciones daosas, pero no precisamente dolosas o culposas.

21

En este caso se puede pensar en una hiptesis de responsabilidad civil, ceida al

estatuto de la responsabilidad aquiliana, pues la responsabilidad se demandar por
configurarse una hiptesis de delito o cuasidelito civil.
ii. Responsabilidad ocasionada por la nulidad de un contrato .
Habiendo un contrato vigente, es claro que las responsabilidades que surjan se
regirn por las reglas de la responsabilidad civil contractual, en el mbito del
contrato. El problema tiene lugar con los perjuicios producidos en el mbito del
contrato, habiendo sido ste anulado. Esto porque la nulidad, en ocasiones,
implicar la necesidad de indemnizar ciertas partidas.
En estos casos la doctrina estima que anulado el contrato, por el efecto propio de la
nulidad, ste nunca existi, por ende, la posibilidad de obtener reparacin va a
existir en la medida que se puede imputar dolo o culpa al cocontratante generador
de un dao. La doctrina se centra en la idea de los vicios imputables, sealando que
podra perseguirse la responsabilidad civil derivada del contrato por vicios
imputables a una de las partes, bajo las reglas de la responsabilidad civil
extracontractual o aquiliana; como por ejemplo, la omisin de una formalidad o de
la informacin acerca de la imposibilidad de la prestacin.
Por lo tanto, cuando la nulidad de un contrato se declara por un vicio imputable a
dolo o culpa de una de las partes, como en el caso de los arts. 1455 y 1814 inc. final,
la responsabilidad por daos sufridos por una de las partes es de carcter
extracontractual, ello porque anulado el contrato, ste no ha existido nunca (efecto
retroactivo), no hay ningn vnculo preexistente entre el autor del dao y la vctima,
y, adems, el dao se produjo por un hecho ilcito de una de las partes que actu con
dolo o culpa y que produjo la nulidad del contrato. Por tanto, en estos casos se
aplican las normas del art. 2314 y siguientes, ya que se trata de una responsabilidad
extracontractual.
Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el comprador
a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no exista, resarcir los
perjuicios al comprador de buena fe.

1.8. Sistemas de responsabilidad civil extracontractual .

En doctrina, a nivel terico, se pueden encontrar dos sistemas distintos para efectos
de fundamentar la responsabilidad civil, estos sistemas son: el sistema subjetivo, y el
sistema objetivo. Estos regimenes pretenden determinar por qu aquel que caus un dao
est obligado a repararlo (sta es la fundamentacin de la responsabilidad civil). Las
respuestas que dan estos dos sistemas a esta problemtica, son absolutamente distintas; as,
el rgimen subjetivo seala que debe repararse el dao porque se es culpable de ese dao

22

causado; y en el sistema objetivo la respuesta es que debe repararse el dao porque la

persona caus ese dao.
Por lo tanto, en el sistema subjetivo, fruto de la doctrina clsica, el problema de la
responsabilidad es un problema de culpabilidad, mientras que en el sistema objetivo, que es
fruto de la doctrina ms moderna, el problema de la responsabilidad es un problema de
causalidad. En ambos hay una conducta activa u omisiva que causa un dao, pero el
fundamento de la responsabilidad, en cada uno de estos sistemas, es diferente.
En la prctica, ninguno de estos sistemas se da de manera pura en pas alguno, sino
que se presenta una combinacin de ambos.
En el sistema chileno el rgimen subjetivo est en la estructura central, la
responsabilidad civil es principalmente subjetiva, lo que trae aparejado que se deba estudiar
la culpa del autor y la exigencia de un requisito adicional, que no existe en los sistemas
objetivos, que es la capacidad. Lo que explica la exigencia de capacidad en el sistema
chileno, como requisito necesario para la configuracin del ilcito civil, es precisamente el
sistema subjetivo, ya que el juicio de reproche puede hacerse slo en la medida que la
persona haya tenido conciencia de sus actos.
En el sistema objetivo el enfoque es distinto, ste est puesto en la causalidad; as,
es responsable del dao el que lo caus, porque lo caus. Esto no es tan fcil, pues an en
estos sistemas se utilizan factores de imputacin, de carcter ms objetivo, siendo el ms
utilizado el riesgo.
En Chile, el sistema siendo de base subjetiva, presenta casos de responsabilidad
objetiva, en que el legislador hace responder al sujeto exista o no culpabilidad (es decir,
responsabilidad). Se hace responder a un sujeto en un supuesto de riesgo, principalmente en
casos de especial proteccin pretendida por el legislador.
a. El sistema subjetivo .
En este sistema el fundamento de la obligacin de indemnizar el dao causado,
radica en la culpabilidad del agente, en la posibilidad de imputarle el hecho daoso a ttulo
de dolo o de culpa. La culpabilidad es un elemento fundamental para que concurra la
responsabilidad, pues si no concurre, existiendo an objetivamente un dao, el autor no
tendr que responder.
La principal dificultad que acarrea el sistema subjetivo, est en la posicin que
ocupa la vctima en este sistema, pues en este tipo de rgimen la vctima encuentra
condicionada la reparacin de un dao que ha sufrido, a que exista dolo o culpa por parte
del autor, y adems, debe acreditarlo. Dado este problema que tiene la responsabilidad
subjetiva, es que los ordenamientos jurdicos en general han reaccionado con el objeto de
paliar esta situacin, existiendo distintos mecanismos, algunos de carcter legislativo:
i. Una solucin se encuentra en la consignacin por parte del legislador de ciertas
presunciones de culpabilidad. En ellas, el legislador, concurriendo determinadas
circunstancias, presume que el actuar del autor ha sido atribuible a ttulo de dolo o
culpa.
Hay presunciones de culpabilidad tanto por el hecho propio, como por el hecho
ajeno, y, adems, presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas. La regla
general, en nuestro sistema, son las presunciones simplemente legales de
culpabilidad, las cuales alteran el onus probandi, pues el autor puede eximirse
23

probando que no hubo dolo o culpa de su parte. Pero tambin hay presunciones de
derecho, como el caso del animal fiero, en que el legislador se despreocupa de la
culpabilidad (estos son verdaderos casos de responsabilidad objetiva).
ii. Otro correctivo del rgimen subjetivo, es el establecimiento de sistemas especiales
de responsabilidad civil extracontractual, de carcter objetivo. En este mbito se
encuentra la responsabilidad objetiva en accidentes provocados por aeronaves, y en
accidentes provocados por contaminacin acutica debido a hidrocarburos u otras
sustancias nocivas.
Segn algunos, otro caso de responsabilidad objetiva sera la responsabilidad
extracontractual del Estado, esto en base al art. 38 de la CPR; sin embargo, otros
sealan que es necesario que concurra la falta de servicio para que tenga lugar la
responsabilidad del Estado, la cual que tiene un carcter subjetivo.
Art. 38. Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin
Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que
deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin
y el perfeccionamiento de sus integrantes.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.

En general, la responsabilidad objetiva se aplica respecto de actividades en las que

el que las ejecuta, crea un riesgo muy importante.
A nivel jurisprudencial y doctrinal, tambin hay otras soluciones, tales como:
i. En muchos casos los tribunales para dar una adecuada proteccin a la vctima, han
ampliando la nocin de culpa, considerando culposas conductas que
verdaderamente no los son. Hay fallos que han llegado a considerar culposo el
ejercicio abusivo de un derecho, el no ponerse a tono con el progreso, el utilizar
instrumentos o maquinarias obsoletas, etc.
ii. Otro sistema de correccin, es el traspaso de ciertos riesgos del mbito
extracontractual al contractual. En este mbito, lo que puede ganar una vctima al
sealar que su dao est amparado por el contrato, es que est en mucho mejor pie
en el plano probatorio, por ejemplo, en el caso del arrendamiento de una habitacin
en un hotel, caso en el cual el dueo del hotel tiene las obligaciones del contrato de
hospedaje, en el supuesto de que se produzca un dao al pasajero por el mal estado
de algn utensilio del hotel, dao que en principio no queda comprendido en el
contrato, los tribunales han decidido sealar que eso s queda cubierto por el
contrato.
En cuanto a los requisitos que se exigen en el sistema subjetivo, estos son los
siguientes:
i.

Existencia de un dao.

ii.

Relacin de causalidad (relacin causa - efecto).

24

iii.

Reprochabilidad dolosa o culposa del agente que causa el dao.

El hecho de que el sistema de responsabilidad subjetiva requiera de culpa, no

significa que la conducta del sujeto deba apreciarse en concreto, es decir, tomando en
cuenta su propio estado de nimo o condiciones personales, sino que se hace en abstracto,
esto es, comparando su conducta con la del hombre medio, referido a nociones como las de
un hombre prudente, de un buen padre de familia, etc. El dolo, en cambio, debe apreciarse
en concreto, ya que consiste en la intencin de daar, la cual se conocer al analizar los
mviles que guiaron su actuar.
b. El sistema objetivo, o de responsabilidad estricta o por riesgo .
En el sistema objetivo, frente a la pregunta de por qu debe una persona responder
por el dao causado, la respuesta es precisamente porque lo caus. De ah que los autores
sealen que en un rgimen de responsabilidad objetiva el problema de la responsabilidad,
es un problema de causalidad.
La postura ms clsica utiliza la denominacin de responsabilidad objetiva; visiones
ms modernas la entienden como responsabilidad estricta o por riesgo. Autores como el
profesor BARROS utilizan la expresin responsabilidad estricta, porque dicen que lo que
caracteriza a este sistema, es que los elementos que deben concurrir para efectos de que
surja la responsabilidad, son ms limitados, el anlisis que hay que hacer es ms restrictivo,
bsicamente habr que comparar la accin u omisin, el dao y la relacin causal.
Otros utilizan tambin la expresin responsabilidad por riego, pues si se atiende a
la hiptesis para fundar la responsabilidad, ellos toman como factor de imputacin de la
responsabilidad al riesgo; el que crea un riesgo est obligado a soportar las consecuencias
daosas en el caso de que ste se materialice. Quien efecta la calificacin del riesgo es el
legislador, ya que para que exista o se aplique este sistema, tendr que haber una
disposicin legal que lo autorice, pues el sistema general de responsabilidad civil en Chile,
es el subjetivo.
Tambin se le llama responsabilidad objetiva en la doctrina clsica, pues para
efectos de que surja la responsabilidad, se prescinde del elemento subjetivo, cual es la
imputabilidad, por eso es objetiva, atiende a elementos objetivos como son la accin u
omisin, el dao y la relacin de causalidad. Alguna doctrina tiende a dejar de lado esta
denominacin, como BARROS, quien seala que en el sistema subjetivo para determinar la
existencia de la responsabilidad tambin se utilizan elementos objetivos; los parmetros que
normalmente se utilizan para hacer el juicio de reproche son objetivos; se dice que alguien
acto de manera negligente, porque cualquier hombre razonable puesto en iguales
circunstancias habra actuado de otra manera.
En este segundo sistema, para fundamentar la responsabilidad civil extracontractual,
se utiliza normalmente como factor de atribucin de responsabilidad al elemento riesgo.
Sobre esta base, la doctrina clsica seala que todo aquel, que con el objeto de desarrollar
una determinada actividad, crea un riesgo, est obligado a responder si tal riesgo se
materializa.
Pablo RODRGUEZ, para estos efectos, define al riesgo como la creacin de una
situacin de peligro, en cuanto de ella puede derivarse racionalmente un dao.

25

Es importante aclarar que en este sistema de responsabilidad no siempre el riesgo

deriva del desarrollo efectivo de una determinada actividad, s lo hace, por ejemplo, en la
responsabilidad por la aeronavegacin, por derrames de hidrocarburos en el mar, etc.; casos
en que hay una actividad efectivamente riesgosa, pero hay otros casos en que el riesgo no
deriva del desarrollo de una actividad, sino de la sola tenencia de ciertos bienes que tienen
una aptitud especial para causar daos, por ejemplo, una persona para resguardar una finca
entrena a un animal feroz; en este caso no hay un desarrollo de una actividad, sino la
tenencia de un bien que es potencialmente peligroso, y el ordenamiento jurdico seala que
si el animal causa un dao, se debe responder slo por el hecho de tener el animal.
El tema del riesgo no es un tema fcil, porque fijar el lmite de cundo una actividad
es riesgosa no es simple. Por ello, para efectos de determinar cundo una actividad es
riesgosa, la doctrina utiliza diversos criterios.
Hay autores que sealan que debe distinguirse entre un riesgo normal y un riesgo
anormal. El riesgo normal es el que conlleva el ejercicio de cualquier actividad, as, en caso
de que el dao se materialice, debe soportarlo la vctima. El riesgo anormal, en cuanto
importa una alteracin de las condiciones de vida, aumenta las probabilidades de que el
dao se materialice en perjuicio de terceros, por lo que en este caso el riesgo es de cargo de
quien lo crea.
Otros autores, para efectos de determinar la extensin del concepto de riesgo,
utilizan la nocin de riesgobeneficio. Bajo este concepto, el que desarrolla una actividad
con el objeto de obtener un beneficio, debe responder, como contrapartida de esos
beneficios, de los daos que cause a otra persona.
Este tema realmente no es tan complejo, pues quien de antemano fija las situaciones
riesgosas que dan origen a este tipo de responsabilidad es el legislador.
En cuanto a las ventajas de este sistema, stas son las siguientes:
i. Desde el punto de vista de la vctima, la ventaja es innegable, pues la coloca en
mejor posicin para enfrentar un juicio indemnizatorio, pues le bastar comprobar la
accin u omisin (en una actividad riesgosa), el dao y la relacin de causalidad.
ii. Facilidad de aplicacin. Al desaparecer la nocin de culpa, la actividad del juez se
debe centrar en establecer el dao y el hecho que lo produjo. Por lo tanto, se podrn
reparar todos aquellos perjuicios que por imposibilidad de probar la culpa haban
quedado sin indemnizar.
iii. Es un sistema ms justo y equitativo. En la mayora de los casos la causa del dao
es annima, lo cual imposibilita a la vctima para acreditarla, y como consecuencia,
en la teora clsica significa quedar privado de toda reparacin.
iv. Obliga a actuar con mayor prudencia y cuidado. Esto es en vista a que la
responsabilidad quedar comprometida por el slo hecho de causar un dao.
Entre las desventajas ms importantes se encuentran:
i. Evidentemente un sistema que obliga a tener que reparar cualquier dao causado,
puede terminar desincentivando el progreso.

26

ii. Elimina un factor de moralidad que es importante que est presente en el mbito de
la responsabilidad civil, se dice que el obrar correctamente deja de tener valor,
porque si se sabe que tomando todas las precauciones del caso o no tomando
ninguna igualmente se debe responder si se causa un dao, mejor no se toma
ninguna precaucin.
En doctrina se habla de ciertos matices dentro del sistema de responsabilidad
objetiva, que son los siguientes:
i. El tipo integral. Se habla por algunos de tipo integral basado en el riesgo,
excluyendo el juicio de reproche; significando con esto, que no obstante existir un
sistema de responsabilidad objetiva, en ciertos campos especficos se aplica la
responsabilidad subjetiva. Por lo tanto, en cierta forma subsisten ambos sistemas.
ii. El riesgo provecho. Se habla del riesgo provecho como aquel en virtud del cual se
hace responsable a quien pone en movimiento fuerzas peligrosas para beneficiarse,
y como consecuencia de ello se causa un dao. Si es as, esa persona debe responder
por los perjuicios causados, de igual modo como goza de los beneficios o provechos
al poner en movimiento tales fuerzas o al exponer a una situacin peligrosa a otra
persona.
c. Los sistemas subjetivo y objetivo en la realidad .
En el derecho comparado la tendencia es a mantener al sistema subjetivo como el
pilar de la responsabilidad civil extracontractual, dejando limitado el sistema objetivo a
hiptesis o reas determinadas.
La doctrina seala que el sistema objetivo naci para complementar al sistema
subjetivo, pero nunca para reemplazarlo. ALESSANDRI seala que el sistema subjetivo debe
mantenerse como un criterio general, porque mantiene en el hombre la conciencia de que
su deber primordial es comportarse correctamente. Este planteamiento, con matices, se
reproduce en la doctrina nacional.
En el derecho chileno, ocurre que el sistema de responsabilidad civil
extracontractual es un sistema subjetivo. El art. 2314, con que se inicia esta materia, seala
que el que ha cometido un delito o cuasidelito que causa un dao a otro, debe repararlo.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Las nociones de delito o cuasidelito civil, de conformidad con el art. 2284,

conllevan el elemento dolo o culpa, propios de un sistema subjetivo; pero en el CC y en
leyes especiales, se encuentran casos de responsabilidad objetiva, estricta o por riesgo.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una
de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.

27

Ejemplos de responsabilidad objetiva, tanto en el CC, como fuera de l, son:

i. El art. 2327, en donde hay una presuncin de derecho de la responsabilidad. Aqu
est presente el elemento riesgo, que es la tenencia de un animal fiero, por lo tanto
si ste se materializa, el dueo debe responder sin que le quepa alegar que no pudo
evitar el dao, por esta razn es que no tiene relevancia que se pruebe la diligencia.
Art. 2327. El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o
servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar
el dao, no ser odo.

ii. El art. 2328. En este caso el nico elemento que permite eximirse de
responsabilidad, es el encontrar al culpable, pero de lo contrario, igualmente se debe
responder, slo por vivir en la parte superior del edificio de la cual se cae o arroja
una cosa que causa un dao.
Art. 2328. El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es
imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir
entre todas ellas; a menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna
persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace
cada y dao, podr ser obligado a removerla el dueo del edificio o del sitio, o su inquilino, o la
persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho
para pedir la remocin.

iii. Fuera del CC, un caso de responsabilidad estricta est en el Cdigo Aeronutico, a
travs de la consagracin de un sistema de responsabilidad objetiva, tanto de los
daos causados a los pasajeros, como a los terceros en tierra. En este caso est
presente el elemento riesgo.
iv. En la Ley de Navegacin, a propsito de la contaminacin por derrame de
hidrocarburos y otras sustancias nocivas; el principio aqu, es que el que contamina
paga, y paga porque contamin. La palabra contaminacin no es subjetiva, sino que
define como la simple introduccin al mar de sustancias nocivas. Esto respecto de la
responsabilidad civil, pues en materia de responsabilidad administrativa, el tema es
diferente.
v. Se considera tambin como responsabilidad objetiva, aquella que afecta al dueo de
un automvil, pues la ley considera que son solidariamente responsables de los
daos causados en un accidente de trnsito, tanto el dueo del automvil, como el
conductor. En cuanto al primero, la responsabilidad es claramente objetiva, la nica
razn para eximirse de ella, es probar que el auto fue tomado sin su consentimiento.
En este caso, est presente la idea de un riesgo potencial, ya que es responsable por
el slo hecho de tener un vehculo motorizado.
vi. Algunos consideran que sera tambin objetiva la responsabilidad civil
extracontractual del Estado, esto basado en el art. 38 del la CPR, segn el cual, el
Estado responde, y como no se utiliza la nocin de culpa, sera responsabilidad
objetiva. Pero la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, que
reglamenta esa responsabilidad, contempla la nocin de falta de servicio, que segn

28

algunos igualmente es objetiva, pero para otros es subjetiva, no en cuanto a atribuir

culpa a un funcionario en particular, sino en cuanto a comprobar que un servicio ha
funcionado mal; y los factores para determinar esto no son siempre los mismos.
Algo similar ocurre en la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, la que
tambin utiliza el concepto de falta de servicio.
Art. 38. Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin
Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que
deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin
y el perfeccionamiento de sus integrantes.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.

vii. En materia de convenios internacionales sobre daos producidos por objetos

espaciales. Aqu se establece la responsabilidad objetiva del Estado que lanza el
objeto, tanto en la superficie como en aeronaves en vuelo.
viii. Para algunos, tambin hay responsabilidad objetiva en el error judicial, sin embargo,
esto es discutible. Se establece un caso de responsabilidad objetiva en la hiptesis
de alguien que fue injustamente encarcelado por una sentencia posteriormente
declarada errnea o arbitraria, esto con el objeto de que sea indemnizado por el
dao o perjuicio (art. 19 N 7 de la CPR). Aunque para algunos esto no sera un claro
ejemplo de responsabilidad objetiva, ya que la arbitrariedad implica un juicio de
reproche que se relaciona con la nocin de culpa.
Art. 19. La Constitucin asegura a todas las personas:
7. El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. En consecuencia:
i) Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los
perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada
judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia;

ix.

En la Ley 19.733 sobre Libertad de Opinin e Informacin y Ejercicio del

Periodismo, se establece, por una parte, que se considerarn solidariamente
responsables en el pago de las multas el director y el propietario o concesionario del
medio de comunicacin social (art. 22).
Art. 22. Las infracciones al Ttulo III se sancionarn con multa de dos a treinta unidades tributarias
mensuales. Adems, en su sentencia, el tribunal deber fijar un plazo para que el denunciado d cabal
cumplimiento a la norma infringida, si procediere.
Ejecutoriada que sea la sentencia, el tribunal aplicar una nueva multa por cada publicacin
aparecida o transmisin efectuada sin que se haya dado cumplimiento a la obligacin respectiva.
Tratndose de infraccin a los artculos 9, inciso primero 10 y 11, el tribunal dispondr, adems, la
suspensin del medio de comunicacin social mientras subsista el incumplimiento.
Sern responsables solidarios del pago de las multas el director y el propietario o concesionario del
medio de comunicacin social.

Por otra parte, aunque si bien no se establece solidaridad, se establece una

modificacin a las reglas de autora, en cuanto se considerar tambin autor,
tratndose de los medios de comunicacin social, al director o a quien legalmente lo

29

reemplace, al efectuarse la publicacin o difusin, salvo que se acredite que no hubo

negligencia de su parte (art. 39).
Art. 39. La responsabilidad penal y civil por los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de las
libertades que consagra el inciso primero del nmero 12 del artculo 19 de la Constitucin Poltica
de la Repblica, se determinar por las normas de esta ley y las de los Cdigos respectivos.
Se considerar tambin autor, tratndose de los medios de comunicacin social, al director o a quien
legalmente lo reemplace al efectuarse la publicacin o difusin, salvo que se acredite que no hubo
negligencia de su parte.

2. E l e m e n t o s o r e q u i s i t o s d e l a r e s p o n s a b i l i d a d c i v i l e x t r a c o n t r a c t u a l .
2.1. Enumeracin de los requisitos.
i. El primer elemento, es la c a p a c i d a d . Hay autores que dicen que ms que un
requisito, la capacidad constituye un presupuesto, es decir, para que pueda
comenzar a hacerse el juicio de reproche, es necesario estar ante un autor capaz.
Hay que sealar que la exigencia de capacidad se justifica precisamente en razn del
sistema subjetivo que le sirve de base al ordenamiento chileno; esto es lgico, pues
si se exige como requisito necesario para la reparacin del dao causado que el
hecho daoso sea atribuible a dolo o culpa del autor, ese juicio de reproche slo
podr hacerse en la medida que se est frente a una persona capaz de delito o
cuasidelito. Para decir que una persona actu de manera dolosa o culpable, es
necesario que esa persona est en condiciones de conocer o de entender las
consecuencias de sus actuaciones.
Examinando este tema en la doctrina, no hay un tratamiento uniforme.
ii. En segundo lugar, debe existir una a c c i n u o m i s i n i m p u t a b l e a t t u l o
d e d o l o o c u l p a . En relacin con este requisito, hay autores que hacen una
separacin, sealando que debe existir un acto humano y que este acto humano
debe ser imputable al sujeto a ttulo de dolo o culpa. En algunas obras a este
requisito se le trata como imputabilidad o reprochabilidad.
iii. Un tercer elemento es e l d a o . El dao es el elemento central de la
responsabilidad civil, no hay responsabilidad civil sin dao. Hay autores que ms
que de responsabilidad civil, hablan de derecho de daos, esto para poner de
relieve que la responsabilidad civil se basa en el dao, que es lo que la distingue de
otras sedes de responsabilidad, como la administrativa o la penal.
iv. El cuarto requisito es la r e l a c i n d e c a u s a l i d a d . La doctrina civil, a
diferencia de lo que sucede en sede penal, no le ha dado mucha importancia a este
tema (la doctrina civil en este punto, se apoya en el trabajo hecho por los
penalistas). Este es una cuestin compleja, pues frente a la ocurrencia de un hecho,
en la prctica, siempre concurre una pluralidad de causas materiales, sobretodo en
sede civil, ya que normalmente un resultado daoso es consecuencia de una
multiplicidad de causas materiales; el problema es determinar cul de esas causas
materiales se elevar a la condicin de causa jurdica; y slo en la medida que se
establezca cual es la cusa jurdica, se encontrar al culpable.

30

Asimismo, la jurisprudencia civil en este sentido es muy pobre.

2.2. La Capacidad.
a. Reglas de capacidad.
La capacidad, sea que se considere como un requisito o presupuesto, constituye una
consecuencia del rgimen de responsabilidad subjetivo, que es el rgimen adoptado en el
CC. Si en un sistema subjetivo se exige, para que surja la obligacin de indemnizar los
perjuicios ocasionados, la culpabilidad del autor del ilcito, slo podr hacerse ese juicio de
reproche en la medida que esa persona haya estado en condicin de conocer el significado
de sus actos. Se necesita de una persona que tenga discernimiento, esto es, que tenga una
aptitud general para representarse las consecuencias de su actuar y de discernir entre si eso
es lcito o ilcito.
En materia de responsabilidad aquiliana, se encuentran reglas especiales de
capacidad. La regla general en esta materia, al igual que en las dems, es la capacidad, es
decir, se parte de la base de que toda persona es capaz, salvo aquellas que la ley declara
expresamente como incapaces. As, el art. 2319 seala quienes no son capaces de delito o
cuasidelito.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

Antes de entrar en un anlisis detallado de las personas incapaces de cometer un

delito o cuasidelito, es necesario hacer una comparacin con las reglas de la
responsabilidad civil contractual (arts. 1446 y siguientes). Comparando ambas reglas, se
puede concluir que en esta materia las normas de capacidad son bastante ms amplias, es
decir, que hay ms capaces de cometer delitos o cuasidelitos que de celebrar contratos.
ALESSANDRI, en su obra de responsabilidad civil extracontractual, justifica esta diferencia
diciendo que las personas, en general, adquieren antes que la capacidad para contratar, la
capacidad para discernir entre lo que es bueno y lo que no; y es esta ltima aptitud la que se
requiere para hacer el juicio de reproche respecto de un sujeto, por lo tanto, la razn de esta
diferencia no es jurdica, sino que es fctica.
b. Incapaces.
Los incapaces, de conformidad con el art. 2319, son los dementes, los infantes y los
menores de 16 aos, que ya han cumplido siete aos, y que el juez haya declarado que han
actuado sin discernimiento.
i. En cuanto a los d e m e n t e s , pese a que la expresin demente es una trmino que se
utiliza en diversas disposiciones del CC, no hay un concepto legal de demencia, de
manera que para estos efectos es necesario recurrir a la doctrina, y los autores ponen
de manifiesto que demencia, para efectos jurdicos, difiere del sentido que dan

31

otras ciencias a este concepto, los cuales aluden a una enfermedad mental
especfica; por lo que jurdicamente, demencia es un concepto ms amplio.
Hay autores que la definen como una privacin de la razn producida por causas
patolgicas. BARROS, define a la demencia como una grave deficiencia en la
capacidad intelectual o volitiva; agrega, para efectos de aclarar, que tiene una grave
deficiencia en la capacidad intelectual, quien no es capaz de diferenciar entre lo que
es bueno y malo, y que tiene una deficiencia en la capacidad volitiva, quien no tiene
control respecto de su conducta.
Los requisitos que debe reunir la demencia para que constituya causal de
incapacidad, segn el profesor Hernn CORRAL, son:
-

En primer lugar, se requiere que la demencia s e a a c t u a l , es decir, se exige que

la demencia del sujeto haya existido al momento de la comisin de ilcito. Aqu
es necesario revisar el tema de los posibles intervalos lcidos, problema
mencionado a propsito de la capacidad de ejercicio, pues se sostuvo que el
demente es incapaz por el slo hecho de ser demente, por lo que el rol del
decreto de interdiccin es probatorio, y despus de emitido ste, no se podr
alegar intervalo lcido. El tema de los intervalos lcidos tiende a ser descartado
por la medicina, pues se estima que no existen en los dementes; pero esto
mismo no se puede sealar en el plano jurdico, pues se sigue reconociendo la
figura.
Art. 465. Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos;
aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern
vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.

Qu ocurre con la aplicacin del art. 465 en esta situacin? Como se dijo, es
claro que al igual que en sede contractual, el demente es incapaz por el slo
hecho de ser demente, el decreto no constituye la incapacidad, sino que una
forma de acreditarla. En sede contractual, si una persona es declarada en
interdiccin por causa de demencia, todos los actos y contratos que celebre con
posterioridad al decreto, son nulos.
Hay que determinar entonces lo que sucede con el delito o cuasidelito civil
cometido con posterioridad al decreto de interdiccin El decreto de interdiccin
es prueba suficiente e incontrastable de la demencia? En sede contractual no hay
discusin a este respecto, pero en sede extracontractual s la hay; hay autores
que sealan que no se aplica el art. 465, pues alude a actos y contratos,
adems la diferencia tajante entre demente interdicto y no interdicto, se da
solamente en sede contractual. En cuanto al intervalo lcido, el art. 465 seala
que decretada la interdiccin no cabe alegarlo, en lo que respecta a la
celebracin de actos y contratos, pero cabe la duda acerca de si puede o no la
vctima del delito o cuasidelito alegar intervalo lcido; en general, la doctrina
tiende a pensar que el art. 465 no es aplicable en sede aquiliana, y por lo tanto,
el decreto no descarta la posibilidad de alegar un intervalo lcido.
-

Debe ser t o t a l . La persona debe haber estado absolutamente privada de razn.

32

Esta privacin de razn o demencia, debe t e n e r s u o r i g e n e n u n a c a u s a

i n d e p e n d i e n t e d e s u v o l u n t a d . Este tercer requisito lo extrae el autor a
partir del art. 2318, que se refiere a la situacin del ebrio, de donde se extrae que
si la privacin de razn se la produjo la misma persona, sigue sta siendo
responsable. Esto es as, porque la demencia no tiene que ser necesariamente
permanente.
Art. 2318. El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito.

En cuanto a la situacin del ebrio, el art. 2318 seala que ste es responsable por
el dao causado por su delito o cuasidelito. Cuando se examina esta norma, y
aunque el legislador no lo explicite, se concluye que parte de la base de una
persona que voluntariamente se ha puesto en una situacin de ebriedad, y por lo
tanto, se debe excluir de esta situacin, a la persona que llega a un estado de
ebriedad por causas independientes de su voluntad. En este caso, la vctima no
puede repetir en contra del ebrio, pues ste no estuvo en condicin de poder
manejar su conducta; la vctima puede entonces dirigirse en contra de aquellos
que le provocaron el estado de ebriedad, y que en el fondo lo utilizaron como un
autor material.
Tambin se excluye de la aplicacin del 2318, de acuerdo a la doctrina, al
alcohlico que llega por esta razn a un estado de ebriedad. Hoy en da el
alcoholismo tiene el tratamiento de una enfermedad, por lo que se le equipara al
demente, aplicndole entonces el art. 2319, en el caso de cometa un ilcito, y no
el art. 2318.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero
sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o
cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

El CC se refiere expresamente a la situacin del ebrio y no a la del drogadicto,

que tiene una situacin similar. Pero respecto del drogadicto, la doctrina
entiende que la norma debe extrapolarse tambin a esa situacin, en los mismos
trminos.
ii. En cuanto a los i n f a n t e s como incapaces, el legislador considera que estas
personas carecen de voluntad, y para poder hacer un juicio de reproche, es necesario
que exista este elemento volitivo.
Art. 26. Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha
cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber;
mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o
simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

iii. Son tambin incapaces l o s m e n o r e s d e 1 6 a o s y m a y o r e s d e s i e t e , a

l o s q u e e l j u e z h a y a d e c l a r a d o s i n d i s c e r n i m i e n t o . La declaracin no
es acerca de si obr con discernimiento, sino de que obr sin discernimiento; esto
no es lo mismo, pues el CC parte de la base de que son capaces, pero sern incapaces
cuando el juez declare que actuaron sin discernimiento.

33

En cuanto al tema del discernimiento, corresponde al juez civil que conoce de la

causa determinar si el menor ha actuado o no sin discernimiento.
Respecto de los dementes, infantes, y menores de 16 y mayores de siete aos que se
determine judicialmente que han actuado sin discernimiento, el legislador seala en el art.
2319 que sern responsables de los daos causados por ellos, las personas a cuyo cargo
estn, si pudiere imputrseles negligencia. Se puede pensar que esta es una hiptesis de
responsabilidad por el hecho ajeno, pues una persona responde por un acto que no cometi
materialmente, sin embargo, la doctrina hace hincapi que en esta situacin no se est en
presencia de un caso de responsabilidad por el hecho ajeno, sino ante un caso de
r e s p o ns a b i l i d a d p o r e l h e c h o p r o p i o , porque el legislador permite hacer efectiva la
responsabilidad en contra de estas personas, en la medida que pueda imputrseles
negligencia.
A este sujeto, que responde de los actos del incapaz, si se le puede imputar
negligencia, la doctrina lo denomina guardin del incapaz. Por tanto, la responsabilidad
que contra el guardin del incapaz se sigue, es en razn de la falta del deber de cuidado que
a l le corresponda. La relacin que liga al guardin con el incapaz, puede ser tanto una
relacin de carcter jurdica, como una relacin simplemente material o de hecho; la ley
exige que est a su cargo o bajo su cuidado.
Finalmente, hay que mencionar, respecto de la responsabilidad del guardin, que
formalmente esta situacin pudiera parecer muy similar a los casos del art. 2320 y
siguientes (que son efectivamente casos de responsabilidad por el hecho ajeno), pero aqu, a
diferencia de lo que ocurre en esos supuestos, no hay presuncin de responsabilidad a favor
de la vctima, ya que en la hiptesis del art. 2319 la vctima est obligada a probar la
negligencia del guardin.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

En el ordenamiento chileno, frente a la hiptesis del ilcito cometido por un incapaz,

la vctima solamente tiene accin en contra del guardin, cuestin que no es igual a lo que
ocurre en otros ordenamientos comparados, en los cuales a las vctimas se les permite
ejercer sus acciones en contra de los incapaces de manera subsidiaria, a condicin de que
estos tengan bienes. La razn de esto, radica en que la responsabilidad es de carcter
patrimonial, por lo tanto, si el guardin o vigilante no tiene bienes suficientes, el perjuicio
quedara sin reparacin; por ello se permite la accin en subsidio en contra del incapaz que
tenga bienes.

34

En derecho comparado, se plantea de un modo general si la situacin econmica del

autor y de la vctima juega o no un rol en la determinacin del monto de la indemnizacin.
As, el caso de la accin en subsidio en contra del incapaz a condicin de que tenga bienes,
es una manifestacin de que se est, en cierta forma, a la condicin econmica de la vctima
y del autor del dao. En nuestro derecho no existe una norma de orden general sobre la
materia, por ello esta consideracin es discutible para algunos, ya que en materia de
responsabilidad extracontractual el resarcimiento tiene por objeto dejar a la vctima en la
misma situacin que tena antes de que se produjera el hecho que le causa el dao, por lo
tanto, este principio de reparacin plena podra contrariarse al considerar la condicin
econmica del demandante y del demandado, porque pudiese hacer que el demandante
(vctima) tuviere un resarcimiento menor si tiene una buena situacin econmica, o
viceversa; y por consiguiente, el demandado podra ver disminuida su obligacin de reparar
los perjuicios, o viceversa.
Qu ocurre en el caso de que el guardin pague la indemnizacin? Puede repetir
en contra del incapaz? La respuesta es negativa, ya que el art. 2325 as lo pone de
manifiesto.
Art. 2325. Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende, tendrn
derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin
orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319.

Por aplicacin de esta disposicin, en el caso de que el ilcito sea cometido por una
persona incapaz, el tercero civilmente responsable no tiene accin de repeticin en contra
de l. La justificacin para esto, est en el hecho de que el guardin est respondiendo por
su propia culpa, como lo pone de manifiesto el art. 2319, su responsabilidad es a condicin
de que se le pueda imputar negligencia.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

2.3. La accin u omisin imputable .

a. As pectos gener ales .
El segundo elemento de la responsabilidad civil extracontractual, es que se requiere
de una accin u omisin imputable a ttulo de dolo o culpa. En cuanto a la forma en que se
seala este requisito, no todos los autores lo analizan de la misma manera; hay autores que
separan el tema de la accin u omisin de la imputabilidad, pero al fin y al cabo, el
contenido es el mismo.
Para que se configure el delito o cuasidelito civil, que es la fuente de la
responsabilidad, es necesario que exista una accin u omisin imputable a ttulo de dolo o
culpa. Hay que precisar que cuando se habla de accin u omisin, se est refiriendo a la
existencia de una conducta humana en sentido estricto, no a cualquier hecho del hombre;
con ello se seala que la referencia es a aquella conducta que es producto de una voluntad

35

conciente del hombre, no con la intencin de causar un dao, sino con la intencin de
realizar la accin22.
Lo que se pretende excluir con esto, son las situaciones en las que un determinado
comportamiento no es fruto de la voluntad conciente del hombre, como la realizacin de
algn acto reflejo, como por ejemplo, el acto daoso cometido por una persona que acto
sonmbula.
.

Esta accin u omisin, por sobre todas las cosas, debe ser imputable a dolo o culpa
del autor. A este requisito, la doctrina lo denomina imputabilidad o reprochabilidad .
La imputabilidad se puede definir como la posibilidad de atribuir a un sujeto una
conducta, ya sea a ttulo de dolo o de culpa. La exigencia de este requisito, constituye la
manifestacin ms evidente del rgimen subjetivo de responsabilidad adoptado por el CC,
ya que slo acarrea responsabilidad, lo que se puede atribuir al dolo o culpa del autor.
Una de las diferencias entre la responsabilidad civil extracontractual y la
responsabilidad civil contractual, es que en sede contractual la intencionalidad determina la
extensin del dao indemnizable, cuestin que no ocurre en sede aquiliana, en la que la
medida de la reparacin viene determinada por el dao. No obstante esto, se puede decir
que pese a que en principio no debe existir diferencia en cuanto a la extensin de la
reparacin, en base al principio de la reparacin integral, a nivel jurisprudencial se puede
comprobar que los jueces al momento de cuantificar el dao moral, s atienden a la
intencionalidad del autor del ilcito, agravando la responsabilidad en caso de que los daos
hayan sido cometidos con dolo. Respecto de esta situacin, el profesor BARROS estima que
se trata de la incorporacin de aspectos punitivos en la valoracin del dao moral, siendo
que en sede civil lo relevante es reparar y no castigar.
La distincin entre dolo y culpa, es lo que permite calificar los ilcitos como delitos
o cuasidelitos civiles. El delito es el ilcito cometido con la intencin de daar, y el
cuasidelito es el ilcito pero cometido sin la intencin de daar, que ha causado
efectivamente dao a otro.
b. El dolo como elemento del delito civil .
El art. 44 en su inc. final, da una definicin de dolo, sealando que ste consiste en
la intencin positiva de inferir injuria (daar) a la persona o propiedad de otro.
22

En la teora general del acto jurdico se habl de los hechos en general, distinguiendo entre: h e c h o s
m a t e r i a l e s que son todos aquellos acontecimientos o sucesos causados, ya sea por la sola accin de la
naturaleza o la accin humana, pero que carecen de relevancia jurdica; y de los h e c h o s j u r d i c o s que
son aquellos sucesos o acontecimientos causados por la accin de la naturaleza o del hombre que producen
consecuencias en el mundo jurdico, que pueden ser de creacin, modificacin o extincin de derechos y
obligaciones. La doctrina distingue dentro de los hechos jurdicos, atendiendo a la causa generadora de estos
sucesos entre: hechos jurdicos de la naturaleza y hechos jurdicos del hombre, y para estar frente a esta ltima
categora de hechos jurdicos, es menester que la conducta sea conciente y voluntaria. Dentro de lo que son
los hechos jurdicos del hombre, es necesario distinguir entre: hechos jurdicos del hombre en sentido estricto,
y los actos jurdicos.
El h e c h o j u r d i c o d e l h o m b r e e n s e n t i d o e s t r i c t o , deriva de una conducta realizada de
manera conciente y voluntaria, pero realizada sin la intencin de producir efectos jurdicos, como por
ejemplo, el delito y cuasidelito civil; aqu la consecuencia jurdica es la responsabilidad. Los a c t o s
j u r d i c o s son hechos humanos conscientes y voluntarios realizados con la intencin de producir efectos
jurdicos, efectos que pueden ser de creacin, modificacin, y extincin de derechos y obligaciones.

36

Art. 44 inc. final. El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

El dolo que permite la configuracin del ilcito civil, puede estar presente tanto en
una conducta activa, como omisiva, es decir, se puede estar frente a un dolo por accin, o a
un dolo por omisin. Existe d o l o a c t i v o , cuando una persona acta o realiza un
comportamiento con el propsito deliberado de causar un dao, por ejemplo, una enfermera
le inyecta a un paciente un determinado medicamento con el objeto de causarle un dao. El
d o l o o m i s i v o , en cambio, de acuerdo con lo que seala la doctrina, tiene lugar cuando
el autor pudiendo o debiendo actuar sin detrimento propio, se abstiene de hacerlo con el
propsito deliberado de causar un dao, por ejemplo, la enfermera no inyecta el
medicamento necesario para que el paciente est en buenas condiciones.
La apreciacin del dolo omisivo es ms compleja que la del dolo activo, pues se
debe determinar la posicin de garante; pero mucho ms complejo que esto es determinar
cuando existe una culpa omisiva.
c. La culpa.
Si bien el art. 44, que define la culpa, est dentro de las reglas del ttulo preliminar
del CC, y por lo tanto, es aplicable a toda la legislacin, a diferencia de lo que ocurre en
materia contractual, en sede aquiliana no hay una disposicin que haga aplicacin de esta
graduacin, ni tampoco una norma que defina lo que es la culpa en esta sede. Independiente
de esto, la expresin culpa alude naturalmente a la falta de un deber de cuidado; el
problema es cmo se mide ese deber, pues no se puede aplicar el art. 44.
En el concepto de PLANIOL, la culpa es la violacin de una obligacin preexistente,
que en el caso de los cuasidelitos, sera la obligacin legal de no daar a otro. Para
SAVATIER, la culpa es la inejecucin de un deber que el agente poda conocer y observar;
este deber puede ser un deber legal, un deber moral determinado, o lisa y llanamente el
deber general de no daar a otro.
Esto lleva a que algunos sealen que en sede aquiliana debe responderse de toda
culpa, pero esta opinin se encuentra hoy en da desplazada, porque se sostiene que a falta
de una definicin en particular, corresponde aplicar el criterio del hombre normal,
representado en el CC por la figura del buen padre de familia, y por ende, lo que
corresponde aplicar, por regla general, es la figura de la culpa leve, por ser el parmetro del
hombre normal.
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta
culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

Puede pensarse que la ausencia de una norma que regule la culpa es un tema muy
complejo, pero hay autores que sealan que esto no es tan as, por ejemplo, Pablo
37

RODRGUEZ establece que el deber de cuidado que impone el concepto de culpa

extracontractual, est dado espontneamente por la comunidad, quien es la llamada a fijar
los estndares generales en esta materia.
Si bien ac no se puede aplicar una graduacin de la culpa, la doctrina aqu s
distingue distintas formas de culpa, normalmente se distingue entre la negligencia, la
imprudencia y la impericia. Estos conceptos estn tomados de las ciencias penales.
i. En la n e g l i g e n c i a la falta del deber de cuidado propio de la culpa, viene dada
porque el sujeto realiza un comportamiento inferior al esperado, hace menos de lo
que tiene que hacer. Esto puede producirse en virtud de un comportamiento activo,
como es el caso del peatn que cruza en forma descuidada la calle, o puede darse en
virtud de una conducta omisiva, como en el caso de una enfermera que no pone el
suero a un paciente.
ii. En la i m p r u d e n c i a , la falta del deber de cuidado se produce porque el sujeto
hace ms de lo que tena que hacer, desarrolla un nivel de comportamiento mayor al
necesario para realizar una actividad de forma adecuada, como sucede con el
automovilista que va a exceso de velocidad.
iii. En la i m p e r i c i a , la falta del deber de cuidado se traduce en no actuar con la
aptitud tcnica suficiente, como sucede con el mdico que no aplica debidamente la
lex artis.
La culpa, al igual que el dolo, puede adoptar una modalidad activa u omisiva. La
determinacin de la culpa por omisin, es decir, la determinacin de si la falta de actuacin
de un sujeto es constitutiva de culpa, es mucho ms compleja. La culpa omisiva implica
que la no actuacin de una persona la hace incurrir en culpa, por ende, el problema es
determinar cundo el sujeto que omite, es culpable.
Autores como BARROS y ALESSANDRI, distinguen dentro de la culpa por omisin,
las siguientes clases:
i . O m i s i n e n l a a c c i n . Consiste en que el agente al ejecutar el acto perjudicial
omite tomar todas las precauciones necesarias para evitar el dao. La causa del dao
ha sido la abstencin, pero ella ha incidido en el ejercicio de una actividad, tal es el
caso de una locomotora que no anuncia su aproximacin haciendo sonar el pito o
campana y atropella a una persona.
La abstencin en la accin constituye el caso ms frecuente, ya que el estado normal
del hombre es la actividad. Esta culpa consiste en un descuido u omisin, en no
tomar las medidas que la prudencia exige, por las circunstancias, a un hombre
normal. Se le llama a esta culpa, negligencia23.
ii. O m i s i n p u r a y s i m p l e . Cuando el agente, sin ejecutar acto alguno de su
parte, se limita a permanecer pasivo causando un dao. En este caso, no se le culpa
de haber actuado sin observar las medidas de prudencia necesarias, sino de no haber
actuado en ninguna forma, en circunstancias de que un hombre prudente habra
23

El profesor BARROS seala que en este caso se habla de negligencia en sentido estricto, consistente
precisamente en omitir el cuidado debido cuando se realiza una accin, esto a diferencia de la negligencia en
sentido amplio que se utiliza como sinnimo de culpa.

38

actuado sin detrimento propio. Por ejemplo, un individuo ve ahogarse a otro y no

hace nada para salvarlo, pudiendo y debiendo hacerlo.
El profesor BARROS analiza esta materia y a modo de conclusin seala que como
reglas generales, se puede decir que habr responsabilidad por omisin, cuando la ley
establece un deber positivo de conducta; y en segundo lugar, cuando existe una razn
especial para entender que el sujeto a quien se imputa responsabilidad, deba cuidar a la
vctima. Est ltima ser una tarea que debe hacer la vctima, en orden a probar que la
persona a la que atribuye responsabilidad tena un deber especial, que puede surgir por un
contrato, por una relacin de familia, o por otra causa.
d. Apr ecia cin del dolo y de la culpa .
Lo que se quiere determinar, es cmo ha de establecerse que la conducta de un
determinado sujeto es imputable a ttulo de dolo o culpa.
A propsito del dolo, hay que decir que la apreciacin del dolo debe hacerse e n
c o n c r e t o , pues slo puede llegar a establecerse una intencionalidad, en la medida que se
atiende al sujeto particular al que se le est atribuyendo responsabilidad. Esta valoracin es
netamente subjetiva.
En el caso de la culpa, la cuestin es distinta. La apreciacin, de acuerdo a lo
sealado por la doctrina, debe hacerse e n a b s t r a c t o , es decir, debe hacerse comparando
la conducta del sujeto a quien se atribuye la produccin del dao, con aquella que habra
tenido el hombre medio puesto en iguales circunstancias. Como el hombre medio vara con
el tiempo, el lugar, el medio social al que pertenece, y la profesin u oficio que ejerce, el
juez deber tomar en cuenta todas estas circunstancias, que algunos denominan externas, en
contraposicin con las internas, que son las condiciones personales del agente, como el
sexo, edad, estado de nimo, etc., y el juez no las puede considerar, porque de lo contrario,
la apreciacin de la culpa sera en concreto.
Es importante entender que cuando se habla de hombre medio, ste no es un hombre
medio aislado, sino que el modelo es el sujeto puesto en la misma circunstancia, porque por
ejemplo, la exigencia de un mdico de la Clnica Las Condes, no puede ser la misma
impuesta a un mdico rural.
En lo que respecta a la apreciacin de la culpa, en la doctrina ALESSANDRI alude a la
figura de la culpa contra legalidad, o la c u l p a i n f r a c c i o n a l . Se trata de situaciones en
las cuales la sola infraccin de una norma es por s misma demostrativa de culpa. Segn el
autor, la apreciacin de la conducta del autor del dao es innecesaria, si sta proviene de la
violacin de una obligacin determinada, impuesta por la ley o por un reglamento.
En el ordenamiento jurdico es posible constatar que existen disposiciones que
tienen por finalidad precisa evitar daos o accidentes; el ejemplo ms claro es el de las
normas del trnsito. En estos casos, la apreciacin de la culpa es distinta, pues existe culpa
por el slo hecho de contravenirse la respectiva norma, pues ello significa que se omitieron
las medidas de prudencia o precaucin que la norma estim necesarias para evitar un dao.
As por ejemplo, el automovilista que viaja de noche con las luces apagadas, incurre en
culpa por el slo hecho de obrar as, y si a consecuencia de esta accin se produce un dao,
bastar establecer la accin de que se trata para que se acredite la culpa.

39

En estricto rigor, las situaciones de culpa infraccional o culpa contra legalidad,

corresponden a casos de presunciones de culpabilidad, las que por regla general, son
simplemente legales, por ende, pueden dejarse sin efecto mediante la correspondiente
prueba en contrario. Es el juez a quien le corresponde efectuar esta apreciacin y
determinar en el caso concreto si existi o no culpa o dolo.
La pregunta que hay que contestar, es si esta calificacin que efecta el juez sobre la
base de la prueba rendida, es una cuestin de hecho o de derecho. En la actualidad la
jurisprudencia se ha ido uniformando, estableciendo que esta es una cuestin de derecho,
porque corresponde a un juicio normativo; esto implica que puede ser revisado por la va
del recurso de casacin en el fondo. Antes lo que se haca, para que el recurso de casacin
en el fondo tuviese lugar, era sealar que haba infraccin de las normas reguladoras de la
prueba.
e. La prueba del dolo y de la culpa .
Un importante inconveniente del rgimen subjetivo de responsabilidad, es que como
la responsabilidad se supedita a que exista dolo o culpa por parte del autor, para que la
vctima pueda obtener reparacin, tendr que probar que el actuar del sujeto al que se
imputa responsabilidad, es doloso o culpable.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Los delitos y cuasidelitos son fuente de obligaciones (art. 2314), y el art. 1698
seala que quien alega la existencia de una obligacin, debe probarla. En principio, la
vctima debe probar la existencia de todos los elementos necesarios para la configuracin
del ilcito: accin u omisin dolosa o culposa que causa dao, y la relacin de causalidad.
Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez.

En sede de responsabilidad civil contractual, en base al art. 1547, el legislador

supone que el incumplimiento es imputable, pero la vctima en sede aquiliana, debe probar
la culpa o dolo del autor.
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son
tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las
partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el
caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo
alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes.

Siendo lo anterior la regla general, hay casos excepcionales en los cuales el

legislador presume la culpa del autor del ilcito. As, en materia de presunciones, la doctrina
distingue tres categoras:

40

i. Presunciones de responsabilidad por el hecho propio.

ii. Presunciones de responsabilidad por el hecho ajeno (hecho de terceros).
iii. Presunciones por el hecho de las cosas.
Lo que se presume, es la culpabilidad de la persona que es responsable, no se
presume la concurrencia de los dems elementos del ilcito; y hay veces en que tampoco se
presume la culpabilidad del autor material, ya que en ocasiones, el legislador presume la
responsabilidad del tercero civilmente responsable, pero no del autor material.
La regla general, es que las presunciones sean simplemente legales, por lo que son
slo una alteracin de las reglas del onus probandi. Pero hay otros casos en que la
presuncin es de derecho, situacin en la que, procesalmente hablando, sta constituye un
medio de prueba (caso del animal fiero).
2.4. El dao.
a. Generalidades.
En el mbito de la responsabilidad civil, el dao es un tema central, ya que aqu el
dao cumple dos funciones: por una parte, da origen a la responsabilidad, puesto que sta
surge en la medida que exista un dao; y en segundo lugar, determina el objeto de la
responsabilidad civil, que es reparar el dao causado.
Este es el elemento propio de la responsabilidad civil, el cual la distingue de otros
rdenes de responsabilidad. Tanto en sede penal como administrativa, puede o no existir
dao, pero para que haya responsabilidad civil, el dao es indispensable.
Qu es el dao? Sobre este particular, se debe indicar que no existe un concepto
legal de dao. S existen conceptos doctrinales, los que tienden a ser bastante uniformes; en
este sentido, ALESSANDRI en su obra relativa a la responsabilidad civil extracontractual,
seala que dao es todo detrimento, perjuicio, menoscabo o molestia que sufre un
individuo en su persona, en sus bienes, afectos o creencias. Es toda disminucin o
destruccin de las ventajas patrimoniales o extrapatrimoniales de que gozaba un
individuo24.
Pablo RODRGUEZ, por su parte, define al dao como la lesin, menoscabo, prdida,
perturbacin o molestia de un inters, sea que ste se encuentre constituido en derecho o
no, siempre que el mismo, en este ltimo evento, est legitimado por el ordenamiento
jurdico25.
24

Este concepto es relevante, pues considera incipientemente la nocin de dao moral.

Esta definicin cobra relevancia en cuanto en el sistema chileno para estar frente a un dao, lo lesionado no
necesariamente debe ser un derecho, sino que basta que sea un inters jurdicamente protegido, nocin que
permite distinguir entre los daos materiales (no en el sentido patrimonial) y los daos jurdicos. Para que el
dao material se eleve a la categora de jurdico, debe implicar la lesin de un derecho o de un inters
jurdicamente protegido; por ejemplo, si alguien va manejando y atropella a una persona que estaba dedicada
a robar, y producto del atropello dicha persona ya no puede caminar, sufrir un dao, sin embargo, en ese
dao no puede considerarse el dinero que el ladrn deja de percibir debido a que no puede robar, ya que no se
trata de un inters jurdicamente protegido.
25

41

La funcin de la indemnizacin, vara segn se est ante un dao patrimonial o

extrapatrimonial. En el caso de los daos patrimoniales, la funcin de la indemnizacin es
r e p a r a d o r a , el objetivo es dejar a la vctima en la misma situacin en que se encontraba
hasta antes de la produccin del dao; pero esta funcin cambia cuando se trata de daos
extrapatrimoniales, pues en ese caso la funcin reparadora es imposible.
La doctrina seala que en el caso de los daos extrapatrimoniales la indemnizacin
cumple una f u n c i n d e c o m p e n s a c i n o s a t i s f a c t i v a . El sentido de la
indemnizacin ser darle a la vctima un valor que le permita distraerse y, a consecuencia
de ello, sobreponerse al dao experimentado, en el entendido de que no podr ser reparado.
Esto es relevante, pues en algn momento la jurisprudencia puso lmites para admitir la
procedencia del dao moral, pues no hay una disposicin legal que seale que el dao
moral deba indemnizarse, y los jueces decan que si la funcin de la indemnizacin es
reparar daos, estos daos son irreparables.
En consecuencia, la nocin de dao, en trminos generales, es una nocin amplia e
incluye daos patrimoniales y extrapatrimoniales.
b. Requisitos para que el dao sea indemnizable.
i . E l d a o d e b e s e r c i e r t o . Con esto se exige que el dao sea real, y no
meramente eventual26. Cuando hay daos presentes, es decir, que ya existen cuando
se les invoca, es fcil juzgar si el dao es cierto o no, pero cuando este ejercicio se
hace respecto de daos futuros, no es tan simple; por ejemplo, si la vctima pierde
un brazo a consecuencia del cuasidelito, debe abonrsele lo que deje de ganar en lo
sucesivo, a consecuencia de su incapacidad para el trabajo.
Significa esto que sobre la base del requisito de la certidumbre del dao se excluye
la posibilidad de indemnizar daos futuros? La exigencia de certidumbre del dao
no es obstculo para que pueda reclamarse y obtenerse la indemnizacin de daos
futuros, siempre y cuando sean ciertos Cundo se entiende que un dao futuro es
cierto? Pablo RODRGUEZ seala que se puede entender que un dao futuro es cierto,
cuando constituye una proyeccin razonable del ilcito; esto supone que para
determinar si un dao futuro es o no cierto, lo que debe efectuarse es un juicio de
previsibilidad, y el encargado de hacer este ejercicio y determinar si un dao
invocado constituye una proyeccin razonable del ilcito, es el juez, quien asistido
por su prudencia, debe en cada caso hacer el anlisis correspondiente para
determinar si el dao invocado constituye la mencionada proyeccin razonable.
RODRGUEZ seala que el juez, en esta circunstancia, debe evaluar la relacin causal
entre el hecho y sus posibles consecuencias, y en segundo lugar, debe determinar la
razonabilidad de ocurrencia de los daos futuros27. Esto en abstracto parece simple,
pero en el hecho es de mucha complejidad, y el juicio de razonabilidad se convierte,
en la prctica, en un juicio de probabilidad.
26

Un dao eventual, hipottico, fundado en suposiciones, por fundadas que aparezcan, sea presente o futuro,
no da derecho a indemnizacin. Tal es el que puede resultar para una persona, por la muerte de un benefactor
que la ayudaba pecuniariamente en ocasiones, o para un comerciante, por la muerte de uno de sus clientes, por
asiduo y constante que fuera; esto porque nada permite suponer que el difunto hubiere perseverado en su
actitud.
27
Esto tambin se relaciona con el tema de la relacin de causalidad entre los daos y el hecho invocado.

42

El lucro cesante es un tipo de dao futuro y no hay duda acerca de que constituye un
dao indemnizable.
ii. El dao debe producirse como consecuencia de la lesin de un
d e r e c h o o , d e a l m e n o s , u n i n t e r s j u r d i c a m e n t e p r o t e g i d o . El
elemento que permite diferenciar a un dao cualquiera del dao jurdico, es
precisamente este requisito, porque para que exista un dao jurdico indemnizable,
no basta con que se compruebe que existe una lesin de naturaleza patrimonial o
extrapatrimonial, sino que es necesario que esta lesin represente a la vez un
menoscabo o detrimento, sea de un derecho, sea de un inters jurdicamente
protegido.
Para diferenciar a un derecho de un inters jurdicamente protegido, hay un fallo
muy conocido que, tomando lo que seala ALESSANDRI, seala que no solamente
merecen reparacin los daos que lesionan derechos, sino tambin los intereses
jurdicamente protegidos, an cuando no constituyan derecho28.
iii.

Q u e e l d a o n o h a y a s i d o y a r e p a r a d o . Con esto se excluye la

posibilidad de que la indemnizacin constituya una fuente de lucro o ganancia para
la vctima, demostrando que la indemnizacin slo tiene por objeto reparar o
compensar los daos. Esto evita la posibilidad de que haya una doble
indemnizacin.
Hay hiptesis en que esta exigencia cobra relevancia, supuestos que guardan
relacin principalmente con ocasiones en que la vctima, adems del derecho que le
asiste de poder dirigirse en contra del autor del ilcito, tiene el derecho a reclamar
una indemnizacin de un tercero. Este es precisamente el problema que se presenta
en el caso de los seguros, y en este mbito es necesario distinguir dos categoras de
seguros: los seguros por daos en las cosas y los seguros por dao en las personas.
En el caso del d a o e n l a s c o s a s , hay que tener presente lo dispuesto por el art.
517 del CCO.
Art. 517. Respecto del asegurado, el seguro es un contrato de mera indemnizacin, y jams puede ser
para l la ocasin de una ganancia.

Esto lo concreta el legislador, en funcin de lo dispuesto en el art. 553 del CCO,

acerca del seguro por dao en las cosas, disposicin que permite al asegurador
repetir contra el autor del siniestro. En cuanto al monto, como normalmente los
seguros tienen deducible, slo pueden repetir por el monto efectivamente pagado,
pues proceden por la va de la accin subrogatoria que opera slo por el monto de lo
pagado.
Art. 553. Por el hecho del pago del siniestro, el asegurador se subroga al asegurado en los derechos y
acciones que ste tenga contra terceros, en razn del siniestro.
Si la indemnizacin no fuere total, el asegurado conservar sus derechos para cobrar a los
responsables los perjuicios que no hubiere indemnizado el asegurador.
28

Es el caso de un padre ilegitimo, al cual la Corte le otorg indemnizacin por la muerte de su hijo,
demostrando ste que viva a expensas de l, an cuando no tena derecho de alimentos, sino ms bien un
inters paterno-filial jurdicamente protegido. Se dice que sufre dao tanto el alimentario que a causa de la
muerte del alimentante queda privado de los alimentos que ste le daba por ley, como el que los reciba por un
acto voluntario de su parte: uno y otro sufren la prdida de un beneficio.

43

El asegurado ser responsable ante el asegurador por todos los actos u omisiones que puedan
perjudicar al ejercicio de las acciones traspasadas por subrogacin.

En el caso de seguros por d a o e n l a s p e r s o n a s , no se aplica la misma regla,

pues se entiende que el dao experimentado por la persona es tan slo el evento o
condicin pactado para la exigibilidad del monto asegurado.
iv. Hay quienes consideran que el cuarto requisito que debe concurrir en el dao, para
que sea indemnizable, es que debe tener una d e t e r m i n a d a e n t i d a d ; pero esto
es discutible, porque no aparece en el CC. Este requisito es discutido a nivel
doctrinal, y tiende a imponerse con mayor fuerza.
Examinando las disposiciones que reglamentan la responsabilidad aquiliana, de
ellas fluye la idea de que todo dao, cualquiera sea su extensin y cumplindose los
requisitos legales, puede y debe ser reparado; este es el principio de la reparacin
integral, propio de este mbito. Pero hoy se impone el criterio conforme al cual, un
dao para ser reparado debe tener una entidad o importancia mnima. Los autores
que desarrollan esta idea sostienen que el slo hecho de que el hombre viva en
sociedad le impone la carga de tener que soportar ciertos daos, y cuando estos
tengan una mnima entidad, es la vctima la que debe soportarlos, pues el
ordenamiento jurdico slo reaccionar cuando estos tengan una determinada
entidad. El llamado a evaluar este requisito es el juez.
Este requisito no se funda en ninguna norma del CC, ms an, el cotejo de las
normas del CC con otras normativas, como por ejemplo la Ley de Bases del Medio
Ambiente, (ley 19.300) que exige que el dao sea significativo, puede hacer
concluir que en el contexto del CC, sta no es una exigencia.
La doctrina moderna tiende a establecer estos lmites, porque los cambios de los
ltimos tiempos en materia de responsabilidad civil extracontractual son enormes,
tomando conciencia la sociedad de sus derechos, y sintiendo que el ordenamiento
jurdico debe responderles cualquiera sea la entidad de la molestia. Por lo tanto, esta
exigencia tiene por objeto limitar las pretensiones desmesuradas.
c. Clases de dao.
i. Una primera clasificacin distingue entre daos directos e indirectos, siendo slo
indemnizable el d a o d i r e c t o , sea ste mediato o inmediato; se entiende por tal,
el que es una consecuencia cierta y necesaria del hecho ilcito. Tratndose de un
delito o cuasidelito en las personas, no slo es indemnizable la lesin que sufre el
ofendido (dao inmediato) y los gastos de curacin que ella le ocasionen, sino
tambin el dao material y moral que la muerte de la vctima le ocasionen a un
tercero (dao mediato), ya que ambos son una consecuencia cierta y necesaria del
hecho ilcito, porque sin l no se habran producido.
El d a o i n d i r e c t o , es el que no deriva necesaria y forzosamente del hecho ilcito,
el que se habra producido aun sin l; no es indemnizable en caso alguno, no por
aplicacin del art. 1558 que slo rige en materia contractual, sino porque entre este
dao y el hecho ilcito no hay relacin de causalidad, sin la cual, ese hecho no puede
engendrar para su autor responsabilidad delictual o cuasidelictual civil. As por
ejemplo, si una persona lesionada levemente por un conductor de un vehculo muere

44

por un error del mdico que la atendi, ese conductor slo responder por las
lesiones que le haya inferido, pero no responder del dao que se cause con su
muerte.
ii. La clasificacin ms importante de los daos, es la que distingue entre daos
patrimoniales y daos extrapatrimoniales. Esta clasificacin atiende a la naturaleza
de los derechos o intereses lesionados.
Esta no es una clasificacin que est expresamente formulada en el CC, ya que las
normas de los arts. 2314 y siguientes hablan solamente de daos; la nica norma
que se refiere al dao moral o extrapatrimonial, se refiere a l precisamente para
excluir su indemnizacin, en el supuesto determinado del art. 2331.
Art. 2331. Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho
para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante,
que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se
probare la verdad de la imputacin.

d. El d a o p a t r i m o n i a l o m a t e r i a l .
Segn ALESSANDRI, es aquel que consiste en una lesin pecuniaria, en una
disminucin del patrimonio. BARROS lo define, como aquel que afecta bienes que tienen un
significado econmico, que se expresa en un valor de cambio; agrega que es dao
patrimonial el que se traduce en la disminucin del activo (dao emergente), o porque el
hecho del responsable ha impedido que el activo se incremente (lucro cesante).
ste puede experimentarse tanto como consecuencia de un dao en las cosas, como
en las personas, siempre que uno y otro sean susceptibles de avaluarse pecuniariamente.
Dentro de lo que es el dao patrimonial, se pueden distinguir dos partidas: el dao
emergente y el lucro cesante.
i . E l d a o e m e r g e n t e . El profesor CORRAL define al dao emergente como la
prdida actual en el patrimonio; mientras que el profesor BARROS seala que es
aquel que produce una disminucin en el activo, sea en razn de la destruccin o
deterioro de una cosa, de gastos en que la vctima debe incurrir, o por cualquier
otra prdida patrimonial.
i i . E l l u c r o c e s a n t e . BARROS define al lucro cesante como la frustracin o
prdida de una legtima utilidad que hubiere incrementado el patrimonio de no
haber ocurrido el hecho daoso.
RODRGUEZ lo define como la utilidad, provecho o beneficio econmico, que una
persona deja de percibir como consecuencia del hecho ilcito; por ejemplo, si a un
taxista lo chocan, el lucro cesante en este caso ser lo que hubiera ganado en el
tiempo que no pudo conducir.
En sede aquiliana el legislador no se refiere expresamente a estas figuras, como s
lo hace en sede contractual; pero resulta lgico que ambos daos tambin sean
indemnizables en esta sede. La expresin todo dao en reiteradas ocasiones en la
reglamentacin de la responsabilidad civil extracontractual, permite hacer esta afirmacin.

45

Desde el punto de vista de la vctima, no va a ser lo mismo probar el dao

emergente que el lucro cesante, pues en este ltimo caso hay mayor incertidumbre. El dao
emergente tiene un carcter mucho ms actual, por eso es ms fcil de determinar, pero el
lucro cesante en cambio, ofrece mayor dificultad, ya que no es posible producir una prueba
directa, porque ste se evala en relacin a una proyeccin del ilcito en el tiempo, es decir,
lo que la vctima va a probar, ser la destruccin o menoscabo sufrida por la fuente
generadora de la utilidad, para posteriormente acompaar a esto, antecedentes que permitan
proyectar las consecuencias de este menoscabo en el tiempo.
e. Dao extrapatrimonial.
El dao extrapatrimonial o dao moral en sentido amplio, podra definirse
sintticamente, diciendo que es aquel que lesiona intereses o derechos no patrimoniales. La
definicin ms clsica de dao moral, entendido como sinnimo de dao extrapatrimonial,
es la de ALESSANDRI, que lo define como el dolor, pesar o molestia que sufre una persona
en su sensibilidad fsica o en sus sentimientos, creencias o afectos.
La jurisprudencia moderna seala que es el sufrimiento o afliccin psicolgica que
lesiona el espritu y se manifiesta en dolores e inquietudes espirituales y pesadumbre.
Este tema ofrece varias dificultades al momento de abordarlo, no slo en relacin
con el concepto, sino tambin con la resarcibilidad de estos daos; pero hoy en da ya nadie
pone en duda el hecho de que estos daos son resarcibles. Otros aspectos conflictivos dicen
relacin con la prueba y con la avaluacin o valorizacin de los derechos
extrapatrimoniales o morales en sentido amplio.
La doctrina tiende a utilizar los conceptos de dao extrapatrimonial y moral en
sentido amplio, como sinnimos. Dentro de un concepto amplio, la doctrina distingue
algunos tipos o categoras de dao extrapatrimonial, siguiendo para estos efectos,
principalmente, la distincin que hace el profesor CORRAL; as, se pueden sealar los
siguientes tipos de daos extrapatrimoniales:
i . D a o e m o c i o n a l o pretium doloris. El concepto de dao moral que da
ALESSANDRI en su obra, se identifica ms bien con este concepto, por lo tanto, el
dao emocional es el dolor, pesar o molestia que sufre una persona en su
sensibilidad fsica o en sus sentimientos, creencias o afectos.
En este caso la indemnizacin intenta paliar o compensar hasta donde sea posible el
sufrimiento psquico, la amargura, la afliccin o pena que el hecho ilcito ha
producido a la vctima.
i i . D a o a l o s d e r e c h o s d e l a p e r s o n a l i d a d . Estos son derechos tales como la
honra, la intimidad, imagen, etc. Esta frmula hace posible que las personas
jurdicas que no pueden sufrir o sentir, no obstante, sean daadas moralmente si se
lesionan algunos de sus derechos propios de naturaleza extrapatrimonial, como el
buen nombre, la reputacin, imagen, etc.29

29

En la doctrina espaola DIEZ-PICAZO se manifiesta crtico frente a una excesiva extensin del dao, y
seala que no debe confundirse la lesin de un derecho con la existencia de un dao, por lo que el
denominado dao moral debe reducirse al sufrimiento o perturbacin de carcter psicofsico en el mbito de
la persona, y producido como consecuencia de lesiones de los derechos de la personalidad.

46

iii.

D a o c o r p o r a l o f i s i o l g i c o . Se identifica con el dolor fsico o psquico

que produce el ilcito. Se seala que cuando los daos afectan al cuerpo, es decir, a
la integridad fsica de la persona, tanto desde un punto de vista externo como
interno, se conocen como daos corporales, entre los que se encuentran tambin las
lesiones a la integridad psquica cuando medicamente sea posible identificarlas,
como por ejemplo, los supuestos de shock nervioso o depresiones.
El dao corporal puede traer consecuencias patrimoniales indemnizables, como los
gastos de atencin mdica y la prdida de una ganancia por inhabilidad fsica;
adems puede dar lugar a otros rubros de daos extrapatrimoniales, como el
sufrimiento o dolor psquico, el dao esttico, y la privacin del gusto por la vida.

i v. D a o e s t t i c o . Es aquel que afecta la apariencia fsica de una persona, por verse

disminuida en su belleza.
ELORRIAGA seala que la reparacin del perjuicio esttico est orientada a
compensar los sufrimientos que experimenta el sujeto en el fuero interno al saberse
y sentirse negativamente modificado en el fuero externo.
v. P r d i d a d e l o s p l a c e r e s d e l a v i d a (prjudice d agrment). En la doctrina
y jurisprudencia francesa el perjuicio del gusto de vivir, es uno de los ms
importantes rubros de las indemnizaciones del dao moral. Se suele definir como la
privacin de las satisfacciones de orden social, mundano y deportivo, de las cuales
se beneficia un hombre de la edad y de la cultura de la vctima.
En general, se seala que debe contabilizarse en el dao fsico que produce
incapacidad permanente o temporal, y que la indemnizacin debe aumentarse si se
prueba que la vctima presenta un dao superior al promedio por haber cultivado
con xito alguna capacidad creativa, un talento particular, un hobby, etc.
Es importante esta distincin? Desde el punto de vista doctrinal puede ser
importante, porque la definicin de dao extrapatrimonial es demasiado amplia, adems las
partidas son distintas entre s. Sin embargo, desde el punto de vista prctico, en la
actualidad tal vez no resulte tan til, pues en definitiva esto podra implicar que la
indemnizacin llegara a ser fuente de lucro o ganancia para la vctima.
Uno de los problemas o interrogantes que se presentan en materia de dao moral en
sentido amplio, dice relacin con la r e s a r c i b i l i d a d de los daos. Si se entiende que la
finalidad de la responsabilidad civil se vincula con la reparacin, si al dao moral se le
quiere asignar la misma finalidad, resulta difcil aceptar la resarcibilidad de estos, pues los
daos morales no son resarcibles, a diferencia de lo que sucede con los daos materiales.
La doctrina y la jurisprudencia hoy han dicho que la funcin de la indemnizacin de
estos perjuicios no es reparatoria, sino que sera compensatoria, buscando darle a la vctima
un valor que le permita superar el dolor, afliccin o molestia generada; por eso es que
algunos lo llaman valor de distraccin.
Hoy en da el dao moral es resarcible, pero antes no era as, y es posible distinguir
fases o etapas respecto de esta interpretacin en la historia jurisprudencial chilena.
Como en los arts. 2314 y siguientes no se contempla por el legislador de manera
explcita la posibilidad de que el dao moral se indemnice, es ms, la nica norma que
contempla los daos extrapatrimoniales es para efectos de excluirlos; esta situacin de
47

ausencia de norma que reconozca la procedencia de la indemnizacin por dao moral, junto
a esta idea de que la funcin de la indemnizacin es reparatoria, hizo que, desde la
dictacin del CC hasta comienzos del siglo XX, los tribunales rechazaran las demandas
indemnizatorias del dao moral, porque el dolor no se reparaba. A estos elementos que se
planteaban para no dar lugar a las indemnizaciones, se sumaba la dificultad de su
avaluacin, porque se le daba un valor econmico a algo que no lo tena, y esto era
observado por los jueces como un obstculo.
Un punto de quiebre importante es una sentencia del ao 1927, emanada de la CS, en
la cual se admiti la indemnizacin de dao moral reclamada por un padre, debido a la
muerte de su hijo atropellado por un tranva. Se determin que la muerte era un mal
irreparable, pero no exclua la responsabilidad establecida en la ley. La falta de
equivalencia del mal o la insuficiencia de los medios de que dispone el juez para la
avaluacin, no hacen que el dao no se pueda reparar.
Los argumentos que se sostienen hoy en da para afirmar que el dao moral es
indemnizable, son por ejemplo, la utilizacin de la expresin reparacin de todo dao en
el art. 2329; y tambin en otros artculos que se encuentran en este ttulo sobre la
responsabilidad aquiliana.
Art. 2329. Por regla general t o d o d a o que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe
ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para
que no caigan los que por all transitan de da o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene
en estado de causar dao a los que transitan por l.

Existen argumentos de texto para sostener que debe proceder la indemnizacin, no

slo en la normativa de rango legal, sino tambin en la CPR, en donde existen normas que
permiten hacer esta afirmacin, como por ejemplo, en materia de error judicial.
Esto tambin se puede extraer a partir de la consagracin de las garantas
constitucionales, pues el legislador protege una serie de derechos inmateriales, como la
honra, la privacidad; y si se transgrede el ordenamiento jurdico, ste reacciona, lo que se
traduce en la indemnizacin.
Un segundo argumento, es entender que la funcin o finalidad de la indemnizacin
de perjuicios no es exclusivamente reparatoria, sino que la indemnizacin por lesin de
bienes extrapatrimoniales estara llamada a cumplir una funcin compensatoria.
Hoy tambin, se debe descartar la idea de que la dificultad en la avaluacin o
valorizacin del dao moral es un impedimento para su resarcibilidad, pues esto no puede
representar un obstculo para su indemnizacin. Sin embargo, an se est en una etapa
compleja, puesto que hoy en da existe una excesiva valorizacin de los bienes de la
personalidad, lo que conlleva el sentimiento de que cualquier molestia a estos bienes puede
motivar la correspondiente pretensin indemnizatoria, de manera real, pero tambin de
manera artificial, motivada por intereses mezquinos de las vctimas, y en muchos casos de
los abogados, con el objeto de hacer de una desgracia una fuente de ganancia.
En cuanto a la p r u e b a d e l d a o m o r a l , hay que recordar que es a la vctima a
la que le corresponde probar que concurren todos los elementos para que surja la
responsabilidad civil extracontractual, y esta regla no tiene porque verse exceptuada cuando
48

se est frente al dao moral. Sin embargo, no se puede negar que la prueba ofrece
claramente dificultades o particularidades, porque mientras los daos materiales son
susceptibles de acreditarse por va directa, los daos morales no pueden acreditarse por esta
va, porque no se puede probar el dolor o la afliccin; sino que normalmente se demuestran
por va indirecta.
Las presunciones tambin tienen un rol muy importante, pero deben basarse en
hechos debidamente acreditados en el proceso, y que el juez no puede o no debe darlos por
supuestos.
En la jurisprudencia existe un importante nmero de fallos en los cuales los jueces
no han exigido la acreditacin del dao moral, pues es frecuente encontrar considerandos
en los que se seala que la sola entidad del ilcito posibilita y es por s sola capaz de
provocar el dao alegado por la vctima; en concreto, esto quiere decir que el juez ha
presumido el dao. Esto trae como consecuencia una excesiva valoracin de ciertos bienes
extrapatrimoniales. Si bien la propia naturaleza del dao moral implica mayor dificultad
para probarlo, ello no puede traducirse en la liberacin de la prueba.
En la jurisprudencia hay dos posiciones divergentes: algunos sealan que el dao
moral debe probarse por quien lo alega; mientras que otros sealan que debe ser el juez
quien lo infiera de acuerdo a los hechos.
El fallo de la CA de Valdivia, de 28 de noviembre de 2007 (daos en accidente de
transito), se inclina por la postura que seala que el dao moral debe ser probado; en este
caso, el juez da pistas de lo que la vctima debera haber probado, para efectos de dar por
acreditado el dao moral.
En un sentido contrario, sealando que el dao moral no requiere de prueba, se
encuentra un fallo de la CA de Antofagasta, de junio de 2008, en relacin a lesiones sufridas
por una cada en la va pblica. Para el caso, el juez seal que no es necesario probar el
dao moral, pues es obvio que cualquier persona afectada por una cada sufrira tal dao,
sealando luego que si el demandado quera demostrar que no era as, debi acompaar los
antecedentes del caso. Lo mismo si es que el demandante quera lograr una indemnizacin
mayor.
Con todo, se debe decir que el criterio que impera a nivel de CA, es que el dao
moral no debe probarse, sino que se presume en base a los hechos. Esta situacin es muy
complicada, dada la excesiva sobrevaloracin de los bienes extrapatrimoniales.
En relacin con la a v a l u a c i n o v a l o r i z a c i n d e l d a o m o r a l , se puede
sealar que el sistema actualmente vigente es de una radical subjetividad (discrecionalidad),
en el fondo lo que se declara o denuncia es la falta absoluta de parmetros objetivos a la
hora de tarifar, esto es, no existen criterios absolutos, obligatorios, ni uniformes. No se
puede negar que el origen del problema radica en el hecho de que la indemnizacin del
dao moral implica asignarle un valor pecuniario a algo que no tiene precio.
La doctrina nacional ms moderna sostiene que la falta de criterios uniformes en la
jurisprudencia chilena, tambin se debe a la ausencia de informaciones estadsticas oficiales
respecto de este tema, de manera que los jueces inferiores no saben en qu sentido falla la
CS. En cambio, en otros pases, existen tablas que indican estas tarifas.
Esta falta de criterios uniformes tambin se da, porque los jueces han ido
incorporando, a la hora de valorizar el dao moral, elementos que claramente distorsionan
el clculo. El elemento que debe servir para fijar el quantum o el factor de la

49

indemnizacin, es el dao, pero algunos jueces han ido incorporando otros elementos,
como por ejemplo, el hecho de que el dao es causado por el Fisco, lo que lleva a que la
indemnizacin sea mucho mayor que cuando el dao lo causa un particular; o tambin se
considera la situacin socioeconmica o la culpabilidad del hechor al momento de
determinar el monto de la indemnizacin, lo que es incorrecto, porque implica asignarle a
la responsabilidad civil extracontractual, una finalidad punitiva que no tiene.
En los sistemas comparados, una herramienta a la que se ha echado mano para
efectos de uniformar la valorizacin del dao moral, han sido los llamados baremos, que
son cuadros o listas de tarifas utilizadas para la valoracin, normalmente de los daos
corporales. En algunos casos estos han sido recogidos por parte del legislador, como sucede
en el caso espaol, respecto de los daos sufridos en accidentes de trnsito. Hay otros
sistemas, como el francs, en que los baremos no han sido adoptados por el legislador, pero
que igualmente se aplican por la judicatura, e incluso se publican boletines donde se
contienen tablas que fijan estos valores.
En un fallo de la CA de La Serena, de abril de 2008, el sentenciador dejo establecido
cuales fueron los criterios que utiliz para hacer el calculo, sealando los siguientes:
naturaleza del hecho, grado de dolo o culpa imputable al autor del dao y las consecuencias
o efectos del mismo, circunstancias en que se produjo el ataque, zona del cuerpo daada,
entidad de las lesiones y efectos perjudiciales de ello en la vida de la vctima.
El fallo tambin toc un aspecto muy relevante, en relacin con el criterio que ha
primado a propsito de la valorizacin del dao moral, que es que la valoracin es una
cuestin de hecho, por lo cual son soberanos los tribunales de instancia y, por consiguiente,
no puede ser revisado por la va del recurso de casacin. Esto es bien discutible, pues lo que
se hace es una apreciacin normativa de una cuestin prctica. Adems, la desventaja de
esto, es que impide uniformar criterios para efectos de valorizar el dao moral (ya que no
interviene la CS). Pero siguiendo este criterio, la CS podra intervenir cuando haya
infraccin en las normas reguladoras de la prueba, pues por esa va puede fiscalizarse y
modificarse el monto de la indemnizacin.
Un ltimo aspecto relacionado con el dao moral, dice relacin con l a
titularidad
de
las
personas
jurdicas
para
demandar
i n d e m n i z a c i n p o r c o n c e p t o d e d a o m o r a l . Analizando la jurisprudencia,
para efectos de tratar de dilucidar este punto, no se encuentra una respuesta uniforme; esto
mismo se reproduce a nivel doctrinal. Sin embargo, la respuesta a esta interrogante depende
del alcance que se le de a la expresin dao moral, porque si se entiende que el dao
moral tiene un sentido restringido como el precio del dolor, se debe concluir que las
personas jurdicas no son titulares, puesto que stas no tienen sentimientos. Sin embargo, si
se asigna un sentido ms amplio, admitiendo que bajo la nocin de dao moral tambin
puede quedar comprendido el detrimento sufrido en derechos de la personalidad, como un
menoscabo al derecho a la intimidad o a la honra; en este caso s se puede estimar que las
personas jurdicas pueden ser titulares de estas pretensiones indemnizatorias.
La respuesta a esto no es tan sencilla, pues an cuando al dao moral est en sentido
amplio, considerndolo como un menoscabo a los derechos de la personalidad, hay que
distinguir segn la persona jurdica de que se trate. Es por ello que muchos autores
sostienen sobre el particular, que es necesario distinguir en este punto entre las personas
jurdicas con y sin fines de lucro, ya que si se est frente a personas jurdicas con fines de

50

lucro, normalmente la consecuencia que se va a seguir de una afectacin a los derechos de

su personalidad, va a ser de orden patrimonial, y no moral, por ejemplo, si respecto de una
fbrica de alimentos se muestra un reportaje en que se denuncia falta de higiene, la
consecuencia ser patrimonial (nadie ms va a comprar productos de esa marca).
Distinta es la situacin de la afectacin de estos mismos derechos, pero de personas
jurdicas sin fines de lucro, caso en el que s se podra hablar de dao moral, por ejemplo,
un hogar de nios se ve afectado porque se dice que se les pega a los menores que viven
ah. Hay fallos que reconocen expresamente esta circunstancia.
2.5. La relacin de causalidad.
Adems de los requisitos estudiados, se exige que el dao est causalmente
encadenado a la actuacin u omisin dolosa o culposa imputable al autor; se exige que el
dao sea una consecuencia de la accin u omisin del hechor.
En la responsabilidad extracontractual, este problema de la relacin de causalidad es
simple cuando concurre una sola causa, pero se complica cuando se produce una pluralidad
de fuentes o concurren concausas en relacin a un mismo dao.
Respecto del fundamento para poder exigir una relacin de causalidad, no existe
norma expresa que consagre este requisito, pero por lgica y por la lectura de algunos
preceptos, tal exigencia se puede extraer de diversas normas, principalmente de los arts.
2314, 2316, 2318, 2319, 2325, 2326 y 2333. Todas estas disposiciones aluden al dao
causado o dao inferido, exigiendo una relacin de causa-efecto entre el actuar doloso o
culpable y el dao que se reclama30.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que
valga el provecho.
Art. 2318. El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin
discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.
Art. 2325. Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende, tendrn
derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin
orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319.
Art. 2326. El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal, aun despus que
se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del
dependiente encargado de la guarda o servicio del animal.
30

En materia de responsabilidad extracontractual por daos causados en accidentes de trnsito, la antigua

Ordenanza del Trnsito y la actual Ley del Trnsito, establecen el principio de la causalidad al sealar que la
mera infraccin determina la responsabilidad civil del autor; hay relacin de causa-efecto entre esa infraccin
a la ley y el dao producido por ese accidente.

51

Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su accin contra el
dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o
prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio conocimiento.
Art. 2333. Por regla general, se concede accin popular en todos los casos de dao contingente que por
imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas indeterminadas; pero si el dao amenazare
solamente a personas determinadas, slo alguna de stas podr intentar la accin.

En cuanto a la definicin de relacin de causalidad, hay variados conceptos, tanto a

nivel jurisprudencial, como doctrinal.
Pablo RODRGUEZ la define como el vnculo que encadena a un hecho con un
resultado que se presenta como consecuencia directa, necesaria y lgica de aqul. Se
destaca como caracterstica de la definicin, que una relacin de causalidad exige, adems
de elementos materiales (directa y necesaria), un elemento valorativo (lgica).
ALESSANDRI seala que existe relacin de causalidad cuando el hecho u omisin
dolosa o culpable, es la causa directa y necesaria del dao, cuando sin l, ste no se
habra producido. Destaca de esta definicin, el hecho de que se basa en elementos
materiales, aludiendo a una relacin directa y necesaria.
Una sentencia de la CS tambin hace presente el aspecto material, sealando que
entre un hecho ilcito y un determinado dao existe relacin causal, si el primero engendra
al segundo y no puede darse sin aqul.
La funcin que cumple la determinacin del nexo causal en sede de responsabilidad
civil extracontractual, es doble:
i. Por un lado, sirve de fundamento a la responsabilidad, o sea, que del dao causado
se responde porque se caus. Este elemento fundante se exige tanto en los sistemas
de responsabilidad objetiva y subjetiva, pero claramente en los primeros tiene
mucha mayor importancia, porque acreditado que un determinado sujeto infiri un
determinado dao, es indiferente determinar si ese hecho le era o no imputable a
ttulo de dolo o culpa.
Por lo tanto, es indispensable para que el juez acoja la pretensin indemnizatoria.
ii. La segunda funcin, es que el nexo causal acta como lmite de la pretensin
indemnizatoria. Como elemento comn de todas las definiciones citadas, los daos
que se indemnizan son aquellos que son consecuencia directa del ilcito, no los
indirectos, pues respecto de ellos no existe relacin de causalidad.
En consecuencia, es determinante para la fijacin del monto de la indemnizacin.
Segn la jurisprudencia, esta relacin es una cuestin de hecho, cuya determinacin
le corresponde a los jueces de fondo.
De todos los elementos estudiados uno de los que mayores dificultades ofrece, es el
de la determinacin de la relacin causal, lo que justifica esto es una multiplicidad de
razones:
i. En primer lugar, el hecho de que en doctrina existan diversas teoras con el objeto
de establecer la relacin de causalidad, no pudiendo decir que haya una sola que sea
la autorizada, an cuando si se examinan los fallos, en general, muchos de estos
suelen apoyarse en la teora de la equivalencia de las condiciones, la cual se

52

analizar ms adelante. Esto no es indiferente, pues dependiendo de la teora que se

aplica, en un mismo caso puede determinarse la relacin de causalidad, o no.
ii. Una segunda dificultad a este respecto, es que normalmente las consecuencias
daosas son el resultado de una pluralidad de causas, cuyo origen es diverso; por
ejemplo, si se atropella a alguien que tiene osteoporosis por esquivar a un perro, las
causas del dao sern: el atropello, el estado de salud de la persona, el dueo del
perro que lo dej suelto, etc.
Dentro del anlisis de la relacin de causalidad, hay que distinguir entre dos
elementos: las causas y las condiciones. Las c o n d i c i o n e s son todos los factores de la
naturaleza o humanos que concurren a la produccin de un determinado resultado daoso;
para establecer la relacin de causalidad, se debe determinar dentro de esas condiciones
cul va a poder ser elevada a la categora de causa. Hay casos en que esto es simple, por
ejemplo, si alguien dispara a otra persona al corazn, est claro que la condicin del disparo
es la causa de la muerte; pero en otras situaciones esto puede llegar a ser ms complejo, y
slo en la medida que se establezca la relacin de causalidad, es posible imputar
responsabilidad
En definitiva, cuando la causa del dao es una, el problema de la relacin causal no
ofrece dificultad, pero esto no ocurre en la prctica, ya que habitualmente las causas que
generan un dao son mltiples, a veces concurrentes, a veces sucesivas, pudiendo
considerarse cualquiera de ellas como causa de todo el dao.
Para efectos de determinar la relacin de causalidad, la doctrina ha elaborado una
serie de teoras, y dentro de stas, las que tienen mayor asidero o aceptacin, tanto a nivel
doctrinal como jurisprudencial, son la teora de la equivalencia de las condiciones y la
teora de la causa adecuada.
i . T e o r a d e l a e q u i v a l e n c i a d e l a s c o n d i c i o n e s . Conforme a esta
teora, todo acontecimiento sin el cual no se habra producido el dao, es la causa
jurdica del mismo. Esta teora postula que todas las condiciones que concurren en
la produccin del resultado, son causas, y por lo tanto, tienen un valor equivalente,
de manera que si no concurre alguno de ellas, no se hubiese producido el dao; por
consiguiente, basta que dentro de la pluralidad de condiciones que concurren a la
produccin del resultado exista alguna accin u omisin imputable a ttulo de dolo o
culpa a un sujeto, para que ese sujeto deba responder de todo el dao producido.
Al ser toda causa equivalente, toda persona vinculada a dichas causas es
responsable, por lo tanto, la vctima puede reclamar la indemnizacin de cualquiera
de los responsables.
Para determinar cules son las condiciones o factores determinantes en la
produccin de un resultado, esta teora recurre a la s u p r e s i n m e n t a l
h i p o t t i c a , y por lo tanto, la pregunta que es necesario formularse para establecer
la relacin de causalidad es Si el actor no hubiere intervenido, se habra producido
el resultado? As, si producto de esta supresin mental hipottica se concluye que el
resultado no se habra producido, esa accin u omisin debe ser estimada como
causa, y el sujeto como responsable de todo el dao producido.
Esta es la teora que adopta nuestro CC en materia de responsabilidad por el hecho
ajeno, en tal caso, son causas del dao este hecho ajeno (causa inmediata) y la falta

53

de vigilancia o cuidado de la persona civilmente responsable (causa mediata).

Ambas causas han concurrido a la produccin del dao, y esta ltima ha sido tan
necesaria que si el tercero civilmente responsable hubiese empleado la debida
diligencia o cuidado, el dao no se hubiera producido.
Existe una atenuacin a esta regla de las condiciones equivalentes, en caso de que la
victima se haya expuesto al dao imprudentemente, en esta situacin no es que no
tenga derecho a indemnizacin, sino que sta se ve rebajada (art. 2330). En otras
palabras, cuando concurre junto con la condicin puesta por el demandado, una
condicin proveniente de la vctima consistente precisamente en su imprudencia, se
rebaja la indemnizacin.
Art. 2330. La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l
imprudentemente.

La principal crtica que se hace a esta teora, es la excesiva extensin que se le da a

la relacin de causalidad; se dice que bajo esta ptica, todo es causa de todo. De
aplicarse esta teora, las causas pueden llegar a multiplicarse al infinito,
constituyndose verdaderas cadenas de relaciones causales, con lo cual, la amplitud
de la reparacin llegara a condiciones extremas.
Asimismo, las predisposiciones de la vctima no disminuiran la responsabilidad de
los hechores del dao, e igualmente estaran obligados a la totalidad de la
indemnizacin; por ejemplo, el estado de salud de la vctima. Las predisposiciones
son las particularidades inherentes a la persona de la vctima o a su estado de salud,
y al estar en presencia de ellas, los resultados de la accin dolosa o culposa del
agente van a ser ms graves que las normales, as, un corte a un hemoflico, por
pequeo que sea, le puede causar la muerte, y segn esta teora se debe indemnizar
todo el dao, sin tomar en consideracin la predisposicin de la vctima; ello porque
toda causa se mira como equivalente y como imprescindible para la produccin del
dao que se debe indemnizar.
Los autores, con el objeto de criticar esta doctrina, dan una serie de ejemplos, que
pueden parecer ridculos, pero pretenden demostrar que esta postura llevada a la
prctica en extremo, puede llevar a resultados manifiestamente injustos, as, si
alguien en una pelea lesiona a una persona y producto de ello es hospitalizada y
luego muere por una infeccin intrahospitalaria, la conducta de la persona que la
lesion, sera la causa de acuerdo a esta teora, y por lo tanto, sera responsable del
resultado que es la muerte; o si un sujeto le dice a otro que tome el vuelo dos das
despus para que vuelva de las vacaciones, y la persona le hace caso y el avin se
cae, el sujeto que recomend eso tambin podra ser responsable.
i i . T e o r a d e l a c a u s a a d e c u a d a . El postulado fundamental de esta teora, es
que slo pueden ser considerados como causa de un perjuicio, los acontecimientos
que deberan producirlo normalmente. Es necesario determinar si el dao era de
esperarse segn el curso normal de los acontecimientos, y si hay correspondencia
con la causa que lo produjo. Por lo tanto, esta causa es el elemento preponderante
para que se produzca el dao, y quien est detrs de sta, debe responder por el dao
causado.
Aplicando esta postura, no basta para resolver el problema de la relacin de
causalidad el recurrir a la supresin mental hipottica, sino que es necesario analizar
54

si la condicin puesta por el sujeto es apta, por s misma, para producir el resultado
daoso que se le atribuye.
Esta teora lo que logra, es efectuar una clara distincin entre lo que es la causalidad
material y la causalidad jurdica, ya que para establecer que una condicin pueda ser
elevada a la categora de causa, es necesario valorarla, a fin de establecer si
normalmente esa conducta habra o no ocasionado el dao. Las condiciones que
puestas en abstracto no tienen la aptitud de producir el resultado daoso de que se
trata, quedan excluidas; sin perjuicio de que se deba responder por los perjuicios
que ellas han causado. Por ejemplo, en el caso de la persona lesionada que muere de
una infeccin intrahospitalaria, el sujeto que la golpe no realiz una conducta apta
para matarla, y slo va a responder por los daos que normalmente se habran
producido con esa accin (por las lesiones), esto porque en abstracto los golpes que
le dio nos son aptos para matar.
Hay autores que para efectos de efectuar esta valoracin, recurren a un juicio de
previsibilidad. Para ellos es muy importante el elemento de la previsibilidad, ya que
slo pueden imputarse a la relacin causal los daos previsibles; as, los lmites que
tendra esta teora, es que slo se debera estar a la causa preponderante del dao, y
nicamente se respondera por los perjuicios previsibles (los que se producen en una
situacin normal)31. Pero el tema del juicio de previsibilidad puede provocar
problemas o complicaciones en relacin con el juicio de reprochabilidad.
iii.

Teo r a d e l a c a u s a p r x i m a . Esta clase de causa est muy ligada a la

anterior, la diferencia descansa en que la apreciacin de la previsibilidad de los
daos se debe hacer en concreto y no comparndolo con el curso normal de las
cosas o las que ocurren normalmente. La causa es la que se encuentra ms cercana
al dao en el tiempo, en cambio en la anterior postura, se atiende a la
preponderancia y no a la proximidad en el tiempo.

Para ALESSANDRI no est claro cul es la doctrina que prima en nuestro derecho,
pero al parecer, tendra una inclinacin por la teora de la equivalencia de las condiciones.
Dentro de lo que es la determinacin de la relacin de causalidad, hay situaciones
que ofrecen especial dificultad; estas situaciones son:
i. Casos en que la actuacin del demandado, o hechor, concurre con condiciones
atribuibles slo a un caso fortuito o fuerza mayor, por ejemplo, un viento fuerte que
sorpresivamente se levanta y permite la expansin de un fuego provocado con
31

Segn Hernn CORRAL, la previsibilidad del resultado daino debe introducirse en el anlisis de la
causalidad para descartar aquellos procesos causales en los que la accin humana interviene decisivamente (y
por ello es causa para la teora de la equivalencia de las condiciones), pero en los que parece imposible
imputar ese comportamiento humano concreto, al carecer el agente de toda posibilidad de prever las
consecuencias que se derivaran de su accin y no poder as atribuirse a su actuacin ninguna forma de
dirigibilidad del proceso. Es lo que sucede en aquellos casos en los que el dao es mayor por un defecto
interno de la vctima, imposible de conocer por el sujeto que acta, o en los que el comportamiento del agente
genera una lesin menor, pero que ocasiona un proceso causal que termina provocando un dao mucho mayor
a la vctima (por ejemplo, si choca la ambulancia que la llevaba). En tales eventos, la relacin de causalidad, y
por ende la responsabilidad, podr predicarse slo por el dao efectivo que el actor pudo prever y dirigir,
aunque ste sea subsumido en el dao mayor que se produce como consecuencia de circunstancias
imprevisibles.

55

imprudencia. En este caso, segn ALESSANDRI, el autor no podra pretender la

reduccin de la indemnizacin, ya que cada causa es de todo el dao.
ii. Casos en que la condicin del demandado concurre con una condicin puesta por la
propia vctima; por ejemplo, un accidente de trnsito en que una persona que
maneja distrada atropella a otra que cruza la calle en un sector no autorizado. Este
supuesto tiene una solucin expresa en el CC en el art. 2330, en donde se ordena una
reduccin del monto de la indemnizacin.
Art. 2330. La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l
imprudentemente.

iii. Situaciones en las que el resultado daoso es producto de una serie de actuaciones
atribuibles a diferentes sujetos. En este supuesto se puede aplicar el art. 2317, que
seala que si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada
una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo
delito o cuasidelito.
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente
inciso.

Respecto a la p r u e b a d e l a r e l a c i n d e c a u s a l i d a d , como se dijo

anteriormente, la prueba de la concurrencia de los elementos necesarios para la
configuracin del ilcito civil le corresponde a la vctima, por tanto, es ella la que est
obligada a acreditar la relacin de causalidad. Esto no es tan exigido por los tribunales,
pues la discusin en la jurisprudencia en torno a la relacin de causalidad slo en el ltimo
tiempo ha adquirido importancia, y muchas veces se da por supuesta. La teora a la que
recurren comnmente los tribunales, es a la teora de la equivalencia de las condiciones, ya
que sta es claramente la que menor dificultad ofrece.
Los jueces del fondo determinan soberanamente los hechos de donde el actor
pretende derivar la relacin causal. Y determinar si esta relacin existe, si el dao ha tenido
o no por causa necesaria el hecho ilcito, es una cuestin de derecho perfectamente
revisable por el tribunal de casacin (ALESSANDRI). Sin embargo, para la CS y para parte
importante de la doctrina nacional y extranjera, la determinacin de si existe o no esta
relacin causal es una cuestin de hecho que los jueces del fondo establecen
privativamente, por ello no fiscalizable por la CS por va de casacin. Esto es discutible,
pues si se opta por dejar de lado la mera causalidad material y se entra a valorarla, es
discutible sealar que esto sea una simple cuestin de hecho.

2.6. La antijuridicidad como requisito de la responsabilidad civil

extracontractual o aquiliana.
.

56

No todos los autores estn contestes en orden a que este requisito sea autnomo en
materia de responsabilidad aquiliana. Muchos lo entienden subsumido dentro de la
culpabilidad; son autores ms modernos los que plantean este requisito, y lo analizan como
elemento distinto de la culpabilidad.
Segn parte de la doctrina, para que la accin u omisin imputable a un sujeto
genere para ste la obligacin de indemnizar el dao causado, es necesario que su conducta
pueda calificarse como ilcita, esto es, que su conducta pueda ser calificada como contraria
a derecho. Para quienes sostienen que la antijuridicidad sera un requisito distinto de los ya
estudiados, recurren a los arts. 1437 (en la mencin de injuria, estara contemplada la
antijuridicidad de la conducta) y 2284.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los
contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido i n j u r i a
o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y
los hijos sujetos a patria potestad.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una
de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es i l c i t o , y cometido con i n t e n c i n de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.

En el inc. III del art. 2284, el legislador distingue entre ilicitud e intencionalidad.
Esto permite sealar que la ilicitud es un requisito independiente.
En trminos generales, se puede decir que la calificacin de una conducta como
ilcita, puede provenir en algunos casos de la infraccin de una norma precisa, y en otros,
de la infraccin del deber genrico de no causar un dao injusto a otro.
El tema de la antijuridicidad en sede penal, tiene un desarrollo acabado. La
identificacin de la conducta antijurdica es ms fcil que en sede civil, pues la tipicidad es
indiciaria de la antijuridicidad, pero en sede civil, por regla general, los ilcitos civiles no
aparecen tipificados (hay algunos ilcitos tpicos, pero son pocos).
Examinando la opinin de los autores que consideran que la antijuridicidad es un
elemento adicional, ellos postulan distintas frmulas para hacer esta calificacin (de si una
conducta es ilcita o no). Algunos proponen una frmula negativa, que seala que todo dao
irrogado a una persona ha de ser reparado mientras el agente no proceda en el ejercicio
regular y no abusivo de un derecho; es decir, que toda conducta que cause un dao es
ilcita, salvo que respecto de ella concurra una causal de justificacin, como podra ser la
legtima defensa, o el estado de necesidad (en otro sector de la doctrina, estas causales se
estudian como eximentes de responsabilidad).
Esto tiene fundamento en la idea de que la responsabilidad extracontractual es una
infraccin al deber genrico de no causar dao a otro. Sin embargo, algunos critican a esta
frmula, sealando que sta sera demasiado amplia.
Sea que estas circunstancias se consideren como causales de justificacin que
eliminan la antijuridicidad o como eximentes de responsabilidad, el resultado ser el
mismo, cual es, eximir al autor del ilcito civil de tener que indemnizar el dao causado.

57

En cuanto a la p r u e b a d e l a a n t i j u r i d i c i d a d , respecto de los dems

elementos de la responsabilidad aquiliana, se ha dicho que como la vctima debe probar la
existencia de una obligacin consistente en la reparacin de un perjuicio (art. 1698), es a
ella a la que le corresponde probar la concurrencia de los distintos elementos necesarios
para que surja esta obligacin indemnizatoria. Pero tratndose de la antijuridicidad la
situacin es distinta, as, el profesor CORRAL estima que en este caso la calificacin de la
licitud o ilicitud de una conducta le corresponde hacerla al juzgador, comparando la
conducta del autor con la norma especfica o genrica vulnerada.
En definitiva, se trata de un juicio normativo, de manera que la vctima no necesita
probar que la conducta es antijurdica, sino que existe una conducta, y es el juez el que
determinar si la accin es ilcita o no.
Finalmente, cabe sealar el escaso desarrollo en materia civil de este elemento, en
relacin con lo que sucede en materia penal, ello ha llevado a que la doctrina civil utilice
elementos del mbito penal, puesto que all hay mayor desarrollo.
3. Las presunciones de culpabilidad.
En el CC se consagra un rgimen de responsabilidad subjetiva, tanto en sede
contractual como extracontractual, y especficamente, en relacin con la responsabilidad
aquiliana, esto implica que para que surja la obligacin de indemnizar o de reparar el dao
causado, es necesario que este hecho le sea imputable a un sujeto, o sea, que la conducta le
sea atribuible a ttulo de dolo o culpa.
Desde la perspectiva de la vctima, por regla general, sobre sta recae la necesidad
de acreditar el vnculo subjetivo, o sea, que en sede de responsabilidad civil
extracontractual, es la vctima la que tiene que probar la existencia del dolo o culpa, a
diferencia de lo que sucede en materia contractual, en donde slo debe acreditar el dolo.
Frente a este inconveniente, con la finalidad de facilitar esta prueba y hacer ms
expedita la accin de la vctima, se han ideado distintos remedios, y uno de los remedios
que se encuentra a nivel legal, se da a travs de la consagracin de ciertas presunciones de
culpabilidad. As, existiendo estas presunciones, la vctima no necesita probar el dolo o la
culpa respecto de aqul que se presume, sino que le basta con probar los requisitos o
elementos a partir de los cuales el legislador presume la culpabilidad (los hechos de los
cuales deriva la presuncin, el dao y la relacin causal).
Por su parte, la persona cuya culpabilidad se presume, deber probar que emple la
debida diligencia o cuidado (salvo que se trate de una presuncin de derecho), que el dao
provino de una causa extraa que no le es imputable, o que no existe relacin de causalidad
entre su actuar y el dao.
Para tratar el tema de las presunciones de culpabilidad (o de responsabilidad) 32, la
doctrina distingue bsicamente tres tipos de presunciones: presunciones por el hecho
propio, por el hecho ajeno, y por el hecho de las cosas33.

32

Lo que se presume en realidad es la culpabilidad, pero los autores usan indistintamente las denominaciones
presunciones de culpabilidad y de responsabilidad.
33
El profesor VIDAL distingue entre presunciones de derecho (arts. 2321 y 2327) y presunciones simplemente
legales (responsabilidad por el hecho propio, por el hecho ajeno, y por el hecho de las cosas).

58

a. Presunciones de culpabilidad por el hecho propio.

Esta figura est recogida en el art. 2329.
Art. 2329. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para
que no caigan los que por all transitan de da o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene
en estado de causar dao a los que transitan por l.

No hay unanimidad en la doctrina sobre la interpretacin del art. 2329. La postura

tradicional, representada por ALESSANDRI, cree que en esta disposicin legal el legislador
estara presumiendo la culpabilidad no slo de aquellos que realizan alguna de las
conductas sealadas en dicho artculo, sino que tambin, a todas las situaciones que por su
propia naturaleza o por las circunstancias en que se realizan sean susceptibles de atribuirse
a culpa o dolo del agente. Las razones para sostener que es una presuncin de culpabilidad,
son las siguientes:
i. La ubicacin del precepto y la redaccin del mismo quieren significar que lo que
ocurre en los arts. 2320 a 2328 (que establecen presunciones de responsabilidad)
tambin ocurre en el 2329; de lo contrario, no se podra explicar el empleo de la
expresin por regla general todo dao.
ii. El art. 2329 dice que pueda imputarse, de lo cual se desprende que mientras el
autor no pruebe lo contrario ser responsable.
iii. Los ejemplos del artculo en comento se refieren a hechos que suponen culpa por s
solos.
iv. Otra interpretacin de la disposicin seala que sta viene a repetir o confirmar la
regla del art. 2314, pero el CC no necesita decir nuevamente que el dao causado por
dolo o culpa debe ser reparado por su autor, es ms lgico pensar que se trata de un
precepto distinto y de enorme utilidad al relevar del peso de la prueba a la vctima.
En definitiva, ALESSANDRI justifica su tesis en la necesidad de atribuirle algn rol o
funcin al art. 2329, y para no entender que es una mera reiteracin del art. 2314;
las leyes deben interpretarse de una manera finalista, para as satisfacer el inters
social, ampliando el mbito de la responsabilidad34.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Para DUCCI el art. 2329 contiene una presuncin de culpa cuando el dao proviene
de una actividad peligrosa, que presente caracteres de peligrosidad. Esta postura est dentro
de la de ALESSANDRI, pero la restringe agregando este elemento de la peligrosidad35.
34

La tendencia del profesor ALESSANDRI se encuentra ms de acuerdo con la del derecho comparado.
Segn el profesor VIDAL, la postura de ALESSANDRI es exagerada ya que conduce a una presuncin general
de culpabilidad en sede extracontractual, puesto que todo hecho por sus circunstancias y naturaleza es
susceptible de imputarse a la negligencia o dolo del agente, lo cual implica relevar a la vctima de la prueba de
35

59

Otro sector de la doctrina y de la jurisprudencia, seala que el art. 2329 establece

una presuncin de culpa slo para los casos que ste contiene.
Una segunda interpretacin considera que el art. 2329 no contendra ninguna
presuncin de culpabilidad, sino que sera una simple reiteracin del art. 2314, en el sentido
de dejar en claro que para que un dao deba ser reparado, debe ser imputable a su autor a
ttulo de dolo o culpa, restando utilidad al art. 2329.
El profesor CORRAL comparte la tesis de que en esta disposicin no estara recogida
una presuncin de culpabilidad, siendo el art. 2329 N 1 la ms evidente demostracin de
aquello, cuando el legislador vuelve a exigir que el autor haya actuado de manera
imprudente. Pero si bien este autor establece que en este caso no habra una presuncin de
culpabilidad, de esta norma s fluira una presuncin de causalidad.
Art. 2329. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego.

Se establecen otras presunciones por el hecho propio en el art. 492 del CP, en la Ley
de Trnsito, y en la de Juzgados de Polica Local.
Art. 492 Las penas del artculo 490 se impondrn tambin respectivamente al que, con infraccin de los
reglamentos y por mera imprudencia o negligencia ejecutare un hecho o incurriere en una omisin que, a
mediar malicia, constituira un crimen o un simple delito contra las personas.
En los accidentes ocasionados por vehculos de traccin mecnica o animal de que resultaren lesiones o
muerte de un peatn, se presumir, salvo prueba en contrario, la culpabilidad del conductor del vehculo,
dentro del radio urbano de una ciudad, cuando el accidente hubiere ocurrido en el cruce de las calzadas o en la
extensin de diez metros anterior a cada esquina; y, en todo caso, cuando el conductor del vehculo
contravenga las ordenanzas municipales con respecto a la velocidad, o al lado de la calzada que debe tomar.
Se entiende por cruce el rea comprendida por la interseccin de dos calzadas.
Se presumir la culpabilidad del peatn si el accidente se produjere en otro sitio de las calzadas.
A los responsables de cuasidelito de homicidio o lesiones ejecutados por medio de vehculos a traccin
mecnica o animal, se los sancionar, adems de las penas indicadas en el artculo 490, con la suspensin del
carnet, permiso o autorizacin que los habilite para conducir vehculos por un perodo de uno a dos aos, si el
hecho de mediar malicia constituyera un crimen y de seis meses a un ao, si constituyera simple delito. En
caso de reincidencia, podr condenarse al conductor a inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin
mecnica o animal, cancelndose el carnet, permiso o autorizacin.
La circunstancia de huir del lugar donde se hubiere cometido alguno de los cuasidelitos a que se refiere el
inciso quinto de este artculo, constituir presuncin de culpabilidad.

b. Presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno.

La regla general, es que cada persona responda nicamente de los daos que le son
imputables a ella, o de los cometidos por una persona de quien se es heredero; pero la
la reprochabilidad. Adems, con esto se llegara a negar el sistema de responsabilidad subjetiva, que es el que
adopta el CC en el art. 2314, el cual se basa en la prueba de la reprochabilidad.
Por otro lado, con esta interpretacin se le quita importancia al cmulo u opcin de responsabilidad, ya
estudiado. En consecuencia, una interpretacin ms lgica y mesurada parece ser la de DUCCI, ya que no se le
puede negar a la norma su carcter de general, pero entendida en funcin de actividades cuyo desarrollo
implica un peligro. Esta generalidad se desprende de su propia redaccin.

60

excepcin a esto est representada precisamente por aquellos daos causados por personas
que se tienen bajo cuidado.
El art. 2320 inc. I establece como principio de carcter general en nuestro derecho,
la responsabilidad por el hecho ajeno al decir que toda persona es responsable no slo de
sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuviesen a su cuidado. Los casos
que se contemplan en los arts. 2321, 2322 y en el propio 2320, son slo aplicaciones de este
principio general enunciado precedentemente.
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
Art. 2321. Los padres sern siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado
adquirir.
Art. 2322. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever o
impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad
recaer sobre dichos criados o sirvientes.

El fundamento, entonces, de la responsabilidad por el hecho ajeno, es que quien

tiene a una persona bajo cuidado, tiene la obligacin de vigilarla con el objeto de que no
cause dao. Hay que recalcar que aqu no se trata de una hiptesis de responsabilidad
solidaria, pues sta en el CC se reserva solamente para la coautora, y entre el tercero
civilmente responsable y el autor material no hay coautora; incluso no hay una sola
obligacin, sino dos obligaciones distintas con fuente en un mismo hecho (la del autor
material que es vigilado y la de quien lo tiene bajo su cuidado).
Hay quienes critican la denominacin de las hiptesis de responsabilidad por el
hecho ajeno, porque entienden que si el vigilante es llamado a responder, es porque l ha
faltado a un deber propio, cual era el deber de ejercer la correspondiente vigilancia; prueba
de esto, es que si despus la persona demuestra que ejerci todos los resguardos posibles, el
legislador lo libera de responsabilidad. Por lo cual, es ms propio hablar de responsabilidad
por el hecho propio, que consiste precisamente en esa falta de cuidado o vigilancia.
A propsito de la responsabilidad por el hecho ajeno, es que se ha de aplicar la
presuncin de responsabilidad. Segn la doctrina tradicional, lo que el legislador presume
es la culpa del vigilante, y la vctima podr demandar los perjuicios causados por la persona
que se encuentra a su cuidado, sin que est obligado a probar la falta de vigilancia.
Actualmente, algunos dicen que el legislador, en las hiptesis que se revisarn, no
solamente estara presumiendo la culpabilidad del tercero civilmente responsable, sino
tambin la relacin de causalidad entre la falta de su deber de vigilancia y el dao causado
por el vigilado, ya que toda persona que tiene a otra bajo su cuidado, debe tomar los

61

resguardos suficientes para que el vigilado no cometa un delito o cuasidelito civil. En el

fondo, el legislador lo que presume es que si el vigilado cometi un delito o cuasidelito
civil, es porque precisamente se ha faltado al deber de cuidado.
Esta presuncin de culpabilidad tambin es aplicable en la responsabilidad civil
contractual, ya que el art. 1679 establece que dentro del hecho o culpa del deudor se
comprende la de las personas por quienes fuere responsable.
Art. 1679. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere
responsable.

Los requisitos que deben concurrir para que surja la responsabilidad por el hecho
ajeno, en sede aquiliana, y as se aplique la correspondiente presuncin de culpabilidad o
responsabilidad, son (estos requisitos se extraen de los arts. 2320 y 2322):
i. Debe existir entre el vigilante y el vigilado, un v n c u l o d e s u b o r d i n a c i n o
d e p e n d e n c i a , o bien (para alejarse del Derecho laboral), debe existir una relacin
de mando y obediencia; esto porque se parte del supuesto de que el vigilante tiene
alguna autoridad respecto del vigilado.
Este requisito es obvio, ya que la ley determina la responsabilidad de la persona que
tiene a alguien bajo su cuidado, cualquiera sea la razn de ser de esa dependencia.
As, el origen de esta relacin puede estar en la ley, como la responsabilidad de los
padres por delito o cuasidelito cometido por sus hijos menores; puede tener su
fuente en un contrato, como lo que sucede con el jefe del establecimiento
educacional y sus alumnos, o el empleador respecto de sus empleados en el ejercicio
de sus labores; o incluso puede tener su fuente en una relacin de hecho.
Cuando se analicen los casos especialmente contemplados por el legislador, en
donde se aplicar la presuncin, de la redaccin de los arts. 2320 y 2322, no basta
con que formalmente exista una relacin, sino que el legislador lo que exige es que
haya efectivamente una r e l a c i n m a t e r i a l entre el vigilante y el vigilado, que
exista efectivamente un poder de dominacin del vigilante sobre el vigilante; por
ejemplo, respecto de los hijos el legislador exige que vivan en la misma casa.
Si no se da este requisito, no hay lugar a esta responsabilidad, el delito o cuasidelito
no podra atribuirse a la falta de vigilancia que sobre el autor deba ejercer otra
persona, ya que esta persona respecto de quien se pretende lograr la indemnizacin
por el dao, no se hallaba obligada a ejercer ninguna vigilancia. As, el que encarga
la confeccin de una obra a un empresario, el cual la realiza segn su propia
iniciativa, no responde por los daos causados por dicho empresario o por sus
trabajadores, ya que no se hallan bajo su dependencia o cuidado.
Hay que tener presente que es a la vctima a quien corresponde probar la existencia
de este vnculo, ello por aplicacin del art. 1698 (la prueba de las obligaciones
incumbe al que las alega), pero en los casos especialmente previstos por los arts.
2320 y 2322 tal vnculo queda establecido por la sola prueba de la situacin prevista
en la ley (la vctima ms que probarla, lo que har es invocarla).
Si no se logra probar la existencia de este vnculo de subordinacin o dependencia,
igualmente puede haber responsabilidad si en razn de ese hecho ilcito se
comprueba que hubo culpa o dolo segn las reglas generales. En este caso, la
responsabilidad no ser por el hecho ajeno, sino que por el hecho propio, y se regir

62

por el art. 2314 y no por el 2320. Adems, si esto no fuere posible, la vctima podr
dirigir su accin en contra del autor directo del dao o perjuicio, si ste tiene
capacidad de cometer un delito o cuasidelito civil, porque si no lo es, la vctima no
puede ejercer accin en su contra.
El legislador parte del supuesto de la insolvencia del vigilado, y por eso se establece
la presuncin de culpabilidad del vigilante, a quien la ley lo presume adems
solvente.
ii. Segn el profesor ALESSANDRI, las presunciones de culpabilidad slo podran ser
aplicadas en la relacin del vigilante y el vigilado, siempre que l a r e l a c i n s e a
d e d e r e c h o p r i v a d o , excluyndose la relacin de derecho pblico que pudiera
unir a las partes; por lo cual, si el dao ha sido causado por un funcionario pblico
en el ejercicio de sus funciones, tales funcionarios no se hallan al cuidado del
Estado, por lo que este ltimo no responde por el hecho de los funcionarios
pblicos. Pero en general, la tendencia es descartar la exigencia de este requisito
(las dems obras lo eliminan)36.
Este tema est muy vinculado con la responsabilidad extracontractual del Estado, y
en este mbito se discute si sta es una responsabilidad civil autnoma
(independiente del Derecho civil) o no. Hoy se est reconociendo que el Derecho
civil tiene un carcter supletorio de la responsabilidad consagrada en la CPR, ya que
aqu no existe una reglamentacin detallada; pero esto es discutible.
iii. Es necesario que tanto el vigilante como el vigilado s e a n c a p a c e s d e d e l i t o o
c u a s i d e l i t o c i v i l , porque si el civilmente responsable es incapaz, obviamente no
puede adquirir responsabilidad por el hecho de su dependiente, y si el vigilado es
incapaz, responden las personas que lo tienen bajo su cuidado, a condicin de que se
les pueda imputar negligencia; es decir, si el autor del delito o cuasidelito es
incapaz, no se aplica esta presuncin, sino que se aplica la norma del art. 2319, por
tanto, ser responsable la persona a cuyo cargo se encuentra el incapaz (guardin)
siempre que pueda probrsele la culpa. Si se prueba la negligencia del guardin, ste
no tendr accin de reembolso, la que s hubiese tenido si estuviese respondiendo
por el hecho del vigilado capaz (art. 2325).
Art. 2325. Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende,
tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el
dao lo hizo sin orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito,
segn el artculo 2319.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero
sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
36

El art. 2320 no es aplicable al Estado, ya que los funcionarios pblicos no se hallan al cuidado del Fisco, ni
se hallan tampoco en una situacin de dependencia tan estrecha que permita estimar que el Fisco contaba con
los medios para evitar el dao, por lo tanto, en este caso slo existe la responsabilidad personal y directa del
autor del hecho ilcito. No obstante lo anterior, una sentencia del ao 1988 seal que los casos que indica el
art. 2320 son ejemplares y constituyen aplicacin del inc. I de dicho precepto; en el inc. final se establece una
exencin de responsabilidad, que en la especie no pudo ser acreditada por el demandado que era el Fisco, por
lo que se le conden como responsable por el hecho ajeno (un hecho ilcito cometido por un funcionario
pblico), haciendo aplicacin de la idea de cuidado o vigilancia del Estado respecto de sus funcionarios.

63

Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o
cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

iv. Es necesario q u e e l v i g i l a d o h a ya c o m e t i d o u n d e l i t o o c u a s i d e l i t o
c i v i l , es decir, que el vigilado haya incurrido en una accin u omisin dolosa o
culpable, y haya causado un dao. Este requisito supone, entonces, que respecto del
vigilado concurran todos los elementos necesarios para la configuracin del ilcito
civil, de tal manera que si, por ejemplo, respecto del vigilado concurriera una
eximente de responsabilidad o causal de justificacin (legtima defensa), no podra
imputrsele culpabilidad, ni menos presumirla al vigilante. Por lo tanto, al tercero
civilmente responsable le son aplicables las mismas causales de exencin de
responsabilidad que pueda invocar el subordinado o dependiente; de igual forma, si
en el proceso penal se absuelve o sobresee definitivamente al subordinado por no
existir delito o cuasidelito, ello no podr ponerse en duda en el proceso civil, por lo
que el vigilante tambin se aprovechar de dicha absolucin o sobreseimiento.
v. Es necesario q u e l a v c t i m a p r u e b e l a r e s p o n s a b i l i d a d d e l v i g i l a d o .
La ley presume la responsabilidad de la persona civilmente responsable, pero no la
del subordinado o dependiente, por lo tanto, en este caso la vctima tiene que probar
la accin dolosa o culposa del vigilado, y una vez probado esto, el legislador
presume la culpabilidad del vigilante.
Concurriendo los requisitos enunciados, el legislador presume la culpabilidad del
tercero civilmente responsable, es decir, presume que el vigilante ha sido negligente, y que
existe una relacin causal entre esa negligencia y el delito o cuasidelito cometido por el
vigilado.
Esta presuncin, se califica como una presuncin simplemente legal, por cuanto el
legislador le permite al vigilante la posibilidad de exonerase de responsabilidad, probando
la circunstancia a la cual se refiere el inc. final del art. 2320, el cual seala que cesar la
obligacin de aquellas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad
les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
Art. 2320 inc. final. Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su
respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

En general, los autores comentan que los tribunales han sido sumamente restrictivos
a la hora de admitir la prueba de esta circunstancia, en el sentido de exigir una
imposibilidad absoluta para los efectos de poder frenar la comisin del ilcito. Adems, es
necesario que el vigilante haya tomado precauciones suficientes para evitar el dao, y que
stas se relacionen directamente con la actuacin del vigilado o subordinado37.
La circunstancia de que el legislador presuma la responsabilidad del vigilante, no
excluye la responsabilidad del autor material; la vctima en estos casos tiene perfectamente
a salvo la accin en contra del autor material. Por lo tanto, en este supuesto, la vctima tiene
dos acciones: una en contra del vigilado (por su hecho personal) y otra en contra del
vigilante o tercero civilmente responsable (por el hecho ajeno). Se trata de dos obligaciones
37

As, se ha fallado que el padre no queda relevado de responsabilidad por el hecho de probar que no autoriz
a su hijo para conducir su automvil y que tal acto se verific en su ausencia, si no acredita adems que
siempre y en todo momento ha ejercido sobre l una vigilancia acuciosa y constante.

64

distintas que nacen a partir de un mismo hecho, que es la comisin del ilcito por parte del
vigilado.
Este caso no es de responsabilidad solidaria, ya que, como se ha dicho, el legislador
restringe la solidaridad para el supuesto de la coautora 38, y en esta hiptesis no la hay,
porque el nico autor material es el vigilado39.
Adems, no son responsabilidades que pueden acumularse una a la otra, ya que el
dao sufrido por la vctima no puede ser una ocasin de ganancia. En este caso la doctrina
seala que a la vctima le corresponde elegir al sujeto en contra del cual va a dirigir su
accin, pudiendo ejercer la accin en contra de uno, y subsidiariamente en contra del otro.
La doctrina evita referirse si se puede demandar conjuntamente (en la prctica se ve, pero
no est claro si corresponde o no); ALESSANDRI seala que se puede demandar separada o
conjuntamente, pero en ningn caso la vctima podra exigir una doble reparacin, ya que
obtenida de uno, no puede demandarla del otro.
El legislador le permite al tercero civilmente responsable, que ha sido condenado y
ha pagado la indemnizacin correspondiente a la vctima, r e p e t i r e n c o n t r a d e l a u t o r
m a t e r i a l (art. 2325), para que ste le reembolse la totalidad de lo pagado
Art. 2325. Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende, tendrn
derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin
orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319.

Los requisitos copulativos que deben concurrir para que exista el derecho de
repeticin son:
i. Estar en presencia de un autor material capaz.
ii. Que el autor material no hubiere actuado por orden del tercero civilmente
responsable.
iii. Es menester que el autor material tenga bienes para los efectos de responder.
Hasta cunto puede repetir el vigilante en contra del autor material? La norma, en
principio, da a entender que el vigilante puede repetir por todo lo que ste haya tenido que
pagar a ttulo de indemnizacin. Sin embargo, el punto no est exento de crtica, porque
esta presuncin se basa en una supuesta responsabilidad del tercero civilmente responsable,
y si se dice que la accin de repeticin es por el total, el tercero no va a tener ninguna
consecuencia material.
Sin embargo, este derecho de repetir es ms bien terico, ya que se condiciona su
efectividad a la solvencia del vigilado, sin ella, de nada sirve tal accin de reembolso.
38

Fuera del CC, se establecen casos de responsabilidad por el hecho ajeno, en donde la vctima tiene accin
solidaria en contra del autor material del dao y en contra del vigilante o tercero civilmente responsable. As
por ejemplo, en la Ley del Trnsito se establece la solidaridad entre el conductor del vehculo que caus el
dao y el propietario de dicho vehculo; tambin en la Ley sobre Abuso de Publicidad se establece la
responsabilidad solidaria del dueo del medio de comunicacin a travs del cual se caus el dao.
39
Cosa distinta sera si el autor del dao est bajo la dependencia de dos o ms personas a la vez (por ejemplo,
si un dependiente ha sido contratado por dos o ms empresarios que trabajan juntos), las cuales seran
solidariamente responsables de conformidad con el art. 2317. Igualmente, si los autores del delito o
cuasidelito son varios y estn al cuidado de personas distintas, la vctima podra exigir la reparacin total del
dao a cualquiera de ellas, pues la responsabilidad de cada una se mide por las de sus respectivos
subordinados y la de stos es solidaria segn el art. 2317 (ALESSANDRI).

65

El art. 2320, que consagra la responsabilidad por el hecho ajeno en sede aquiliana,
formula un planteamiento general, y luego se refiere a circunstancias particulares (stas no
son taxativas, esto por el inc. I).
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma
casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

Los c a s o s c o n c r e t o s d e r e s p o n s a b i l i d a d p o r e l h e c h o a j e n o son:
i . R e s p o n s a b i l i d a d d e l o s p a d r e s . El art. 2320 inc. II establece que el padre, y
a falta de ste la madre, responde por el hecho de los hijos menores que habiten en
la misma casa; el elemento que debiera utilizarse para efectos de determinar a quien
en concreto corresponde la responsabilidad, es a quien le corresponde el cuidado
personal del menor. Esta norma habla de los hijos que habiten en la misma casa, no
obstante los trminos de la norma, la intencin del legislador era poner de
manifiesto no solamente la relacin material entre los padres y los hijos, ya que aqu
tambin se debe tener presente el concepto del cuidado personal.
Si el menor es incapaz de delito o cuasidelito, no opera presuncin alguna, y ser
menester que la vctima pruebe la culpa o negligencia del padre del autor incapaz
(art. 2319).
La presuncin del art. 2320 inc. II es simplemente legal, a diferencia de la
establecida en el art. 2321, en donde la norma hace siempre responsable a los padres
cuando el hecho ilcito cometido por el menor provino de la mala educacin o de los
hbitos viciosos que los padres le han dejado adquirir; este ltimo caso es mucho
ms exigente y por ello se presume de derecho la responsabilidad del padre. Por lo
tanto, esta norma prima tanto respecto del art. 2319 como del 2320, es decir, sera
una regla aplicable tanto para hijos mal educados capaces e incapaces (segn
BARROS); y su particularidad est, en que el legislador al utilizar la expresin
siempre, estara impidiendo a los padres la posibilidad de exonerarse de
responsabilidad por el hecho de estos hijos, siempre y cuando se acredite por parte
de la vctima que los delitos cometidos provienen de la mala educacin o de los
hbitos viciosos que les han dejado adquirir. Por lo tanto, se est frente a un caso de
responsabilidad objetiva, donde el factor de imputacin es el riego consistente en
tener hijos mal educados y con hbitos viciosos, as, la vctima tiene la carga de
probar que el delito o cuasidelito cometido por el hijo se debe a la mala educacin o
a los hbitos viciosos, y acreditada esta circunstancia, los padres van a ser
responsables.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero
sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o
cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

66

Art. 2321. Los padres sern siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus
hijos menores, y que conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos viciosos que les
han dejado adquirir.

i i . R e s p o n s a b i l i d a d d e l t u t o r o c u r a d o r. El segundo caso expresamente

consagrado en el art. 2320 inc. III, es el de los tutores o curadores por delitos o
cuasidelitos cometidos por sus pupilos que viven bajo su dependencia y cuidado.
Esta norma demuestra que no se exige simplemente una relacin formal, sino
tambin una de orden material, pues la posibilidad de control efectivo de la
conducta se da en la situacin de convivencia.
Pero esto no se limita a vivir o no en la misma casa, por ende, hay que volver al
concepto de cuidado personal; as por ejemplo, puede suceder que una madre tenga
el cuidado personal del hijo, pero por motivos de trabajo ste debe vivir de lunes a
viernes en la casa de su abuela.
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos
que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en
la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su
cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo
caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad
les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

iii.

R e s p o n s a b i l i d a d d e l o s j e f e s d e c o l e g i o s y e s c u e l a s (art. 2320 inc.

Los jefes de colegio y escuela responden de los delitos y cuasidelitos cometidos
por los discpulos mientras estn bajo su cuidado.
IV).

iv. Responsabilidad de los artesanos o empresarios respecto del hecho

de sus aprendices y dependientes , mientras estn bajo su cuidado (art. 2320
inc. IV).La norma que establece esta responsabilidad, se complementa con el art.
2322, que seala que los amos responden por los hechos de sus criados o sirvientes
en el ejercicio de sus funciones. La responsabilidad que afecta a estas personas se
aplica aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Art. 2322. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de
prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.

La jurisprudencia le ha dado un alcance amplio a la expresin criado o sirviente,

extendindolo incluso a los trabajadores.
Respecto de la responsabilidad que afecta a los empresarios por los hechos de sus
dependientes, la ley establece una causal exoneratoria del responsabilidad (art.
2322), sealando que el amo podr exonerarse de responsabilidad cuando pruebe
que el criado ejerci sus funciones de un modo impropio, que no tena modo de

67

prever o impedir empleando el cuidado ordinario y la autoridad competente (en este

caso ser personalmente responsable el criado).
Examinando esta causal de exoneracin de responsabilidad, comparada con la
causal general del art. 2320 inc. final, se puede comprobar que la primera es ms
limitada o restrictiva, ya que en el art. 2320 el empresario puede exonerarse
probando la debida diligencia (lo que tiene que probar es que con la autoridad y
cuidado que su calidad le confiere, no hubiere podido impedir el hecho), en cambio
el art. 2322 es ms limitado, pues exige que se pruebe que los dependientes han
realizado sus funciones de modo impropio, que no podan ni prever, ni impedir.
A nivel jurisprudencial, el profesor CORRAL analiza particularmente la
responsabilidad civil de los empresarios por el hecho de sus criados (empleados) o
dependientes. El autor seala que a propsito de lo fallos dictados en la materia, se
puede comprobar como los tribunales han tendido a objetivizar la responsabilidad
de los empresarios, o en trminos ms amplios, de las organizaciones empresariales
o productivas. El establecimiento de estas presunciones de responsabilidad,
jurdicamente, descargan a la vctima del tener que probar la culpa para dirigirse en
contra del responsable; pretendiendo a travs de estas presunciones, darle a la
vctima un patrimonio ms solvente para as reparar las consecuencias del ilcito.
As, con este afn los tribunales han objetivizado la responsabilidad de los
empresarios, lo que se produce en base a diversas frmulas:
-

Una primera frmula, ha consistido en restringir la prueba liberatoria, que

consiste en que el empresario no hubiere podido impedir el hecho, y tampoco
preverlo. As se conden a una empresa por los daos sufridos por sus
trabajadores, los cuales se accidentaron en un andamio que ellos mismos haban
construido de mala forma.

Otra frmula a la cual se ha recurrido para estos efectos, ha sido interpretar de

manera amplia la existencia del vnculo de subordinacin, as, hay casos en que
esta relacin no aparece claramente, pero por la interpretacin amplia de la idea
del vnculo de subordinacin, se puede establecer responsabilidad. As, se
conden a una ISAPRE por los daos producidos por una persona que ejerca
ilegalmente la profesin mdica y que la ISAPRE mantena en sus nminas de
atencin.

Una tercera frmula utilizada, es dar una aplicacin restrictiva a la circunstancia

alegada por el empresario basada en que el dependiente actu fuera del ejercicio
de sus funciones. As se conden a un colegio por los daos civiles emanados de
delitos sexuales cometidos por un auxiliar en contra de un alumno.

c. Las presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas.

Se responde tambin por el dao causado por el hecho de una cosa que pertenece o
est al servicio de una persona, es decir, se responde del dao causado por la actividad o
movimiento de dicha cosa. Quien es propietario o se sirve de una cosa, debe vigilarla y
mantenerla en buen estado para que no cause dao, y si alguno se produce, es porque no se

68

emple el cuidado o vigilancia debida. Por ello se presume la culpabilidad y la vctima no

deber probar esa falta de cuidado o vigilancia que es la causa del dao ocasionado.
A diferencia de lo que ocurre en la responsabilidad por el hecho ajeno, en nuestro
derecho no se establece un principio general de responsabilidad por el hecho de las cosas,
como s ocurre en el CC francs, que fue modelo del chileno en esta materia, en donde
despus de establecer el principio del art. 2320, seala que se responde tambin por el dao
provocado por el hecho de las cosas que estn a su cuidado. Lo que se encuentra en el CC,
son casos especficos de responsabilidad por el hecho de las cosas, a propsito de los
cuales, concurriendo determinadas circunstancias, el legislador presume la culpabilidad.
Esta es una enumeracin taxativa, por tanto, fuera de estos casos la ley no presume la culpa
del dueo o de quien se sirva de una cosa, por lo que la vctima deber probar la
reprochabilidad del dueo o del que se sirve de la cosa que caus el dao.
i . R e s p o n s a b i l i d a d p o r e l h e c h o d e l o s a n i m a l e s (arts. 2326 y 2327).
Art. 2326. El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal, aun
despus que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a
culpa del dueo o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal.
Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su accin
contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo con
mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio conocimiento.
Art. 2327. El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o
servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar
el dao, no ser odo.

En este caso, el legislador presume la responsabilidad del dueo de un animal, o de

aquel que se sirve de un animal ajeno, por los daos cometidos por ste. El
legislador le permite eximirse de responsabilidad probando que la soltura, extravo o
dao, no puede imputarse a culpa del dueo o del dependiente encargado de la
guarda o servicio del animal.
El fundamento de esta responsabilidad, est en la falta de vigilancia que se presume
ha incurrido el dueo o el que se sirve del animal.
En caso de hacerse efectiva esta responsabilidad, no en contra del dueo, sino en
contra del que se sirve del animal ajeno, se da a este ltimo la posibilidad de repetir
en contra el dueo, cuando el dao se produce por un vicio del animal, del cual el
dueo no le inform.
El art. 2327 consagra una presuncin de derecho que afecta al que tenga el animal
fiero, por los daos causados por ste, del cual no se obtiene utilidad para la guarda
o servicio de un predio. El slo hecho de tener al animal sera un riesgo, y si el
riesgo se materializa, la persona en cuyo poder est al momento de causar el dao,
sea el dueo, un poseedor, o un mero tenedor (an gratuito o benvolo, como si una
persona por prestar un servicio a un amigo, se allana a guardarle el animal mientras
dura su ausencia) debe responder independiente de su responsabilidad.
En los casos anteriores se trataba de una presuncin simplemente legal, por lo tanto,
el dueo o quien se encuentra a cargo del animal, podr hacer caer la presuncin
probando que tom todas las precauciones necesarias que su calidad le exiga, y
adems, acreditando la imprudencia o negligencia de la vctima.

69

i i . R e s p o n s a b i l i d a d p o r l a r u i n a d e u n e d i f i c i o (arts. 2323 y 2324).

Art. 2323. El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del artculo
934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o
por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o ms personas pro indiviso, se dividir entre ellas la indemnizacin
a prorrata de sus cuotas de dominio.
Art. 2324. Si el dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de construccin,
tendr lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3.a del artculo 2003.

El dueo de un edifico es responsable ante terceros de los daos que ocasione su

ruina (no es necesario que la destruccin sea total), por haber omitido las necesarias
reparaciones o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de
familia; pero si la vctima es uno de los vecinos, esta responsabilidad slo proceder
si el dao se produce despus de notificada la querella de obra ruinosa (art. 93440).
Art. 934. Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su mala condicin, se indemnizar
de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no
habr lugar a indemnizacin; a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio,
no lo hubiera derribado.
No habr lugar a indemnizacin, si no hubiere precedido notificacin de la querella.

Si el dao proviene de un vicio de construccin, la responsabilidad recae sobre el

empresario o arquitecto que se encarg de ella (arts. 2003 y 2004).
Art. 2003. Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se
encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes:
1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los jornales o los
materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya
ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones.
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no
pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa,
podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento
de precio que por esta razn corresponda.
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos subsiguientes a su entrega,
por vicio de la construccin, o por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por l
hayan debido conocer en razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el
empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueo, no habr lugar a la responsabilidad
del empresario, sino en conformidad al artculo 2000, inciso final.
4. El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa que el dueo la
aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al empresario de la
responsabilidad que por el inciso precedente se le impone.
5.a Si los artfices u obreros empleados en la construccin del edificio han contratado con el dueo
directamente por sus respectivas pagas, se mirarn como contratistas independientes, y tendrn
accin directa contra el dueo; pero si han contratado con el empresario, no tendrn accin contra el
dueo sino subsidiariamente, y hasta concurrencia de lo que ste deba al empresario.
Art. 2004. Las reglas 3.a, 4.a y 5.a del precedente artculo, se extienden a los que se encargan de la
construccin de un edificio en calidad de arquitectos.

40

De este artculo fluye la exigencia para los vecinos, respecto de un edificio que amenaza ruina, de realizar
la correspondiente denuncia o querella. La sancin, si no se hiciere, se obtiene del art. 2324, pues si el vecino
resulta daado, no tiene derecho a demandar la correspondiente indemnizacin.

70

Si el edificio pertenece a dos o ms personas proindiviso, cada una de ellas ser

responsable a prorrata de su cuota en el mismo, lo cual constituye una excepcin a
la norma del art. 2317, en que se establece que si el dao es causado por dos o ms
personas, sern solidariamente responsables de la indemnizacin.
iii. Responsabilidad por el hecho de una cosa que cae o se arroja de la
parte superior de un edificio (art. 2328).
Art. 2328. El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es
imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir
entre todas ellas; a menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna
persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace
cada y dao, podr ser obligado a removerla el dueo del edificio o del sitio, o su inquilino, o la
persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho
para pedir la remocin.

Los requisitos para la aplicacin de esta norma, son: que producto de la cada de una
cosa desde la parte superior de un edificio, en donde habita ms de un individuo, se
cause un dao a una persona, y que no est identificado el sujeto que arroj la cosa.
En este caso el legislador presume la culpa de todas las personas que habitan la
misma parte del edificio, estableciendo que la indemnizacin se dividir entre todas
ellas. Estos vecinos pueden eximirse de responsabilidad, probando que el hecho se
debe a la culpa o dolo de una persona exclusivamente.
El CC, adems establece una accin popular para el caso de si existe alguna cosa que
de la parte superior de un edificio, o de otra construccin elevada, amenace con su
cada y, por ende, con la posibilidad de causar dao, se obligue a removerla al dueo
del edificio o del sitio, o a su arrendatario, o al dueo de la cosa que amenaza, o el
que se sirve de ella.
4. La reparacin.
4.1. La accin de responsabilidad civil extracontractual.
.

La vctima de un delito o cuasidelito civil que no ha sido indemnizado

voluntariamente por su autor, tendr accin para obligarlo a la reparacin del dao causado
o a la adopcin de las medidas necesarias para evitar la realizacin del dao que se debe.
a. Caractersticas.
i. Es una accin de c a r c t e r p e r s o n a l , pues en principio slo puede ejercerse en
contra del autor del ilcito.
ii. Es una a c c i n d e c a r c t e r m u e b l e , pues el objeto que persigue es una
prestacin pecuniaria o la realizacin de un hecho tendiente a hacer cesar o impedir
el dao causado.
iii. Es una a c c i n d e c a r c t e r p a t r i m o n i a l , porque la ley no le ha atribuido el
carcter de personalsima, y porque es susceptible de apreciacin pecuniaria; por lo
tanto, puede extinguirse por prescripcin, cederse, renunciarse o transmitirse. Se
71

sujeta a un plazo especial de prescripcin extintiva contemplado en el art. 2332

(cuatro aos desde la perpetracin del acto).
Art. 2332. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados
desde la perpetracin del acto.

La aplicacin prctica de esta norma no ha estado exenta de problemas, pues hay

situaciones en las que el acto y el dao se separan, o casos en que entre el acto y la
manifestacin del dao, ha transcurrido un determinado periodo.
Lo anterior se puede sistematizar diciendo que en una primera situacin (normal),
tanto la accin como el dao se dan en el mismo momento; en una segunda
situacin, la accin y el dao ocurren en momentos distintos; y en tercer lugar, la
accin y el dao pueden ocurrir en un mismo momento, pero la manifestacin del
dao ocurre en un tiempo posterior. El problema en estos casos, va en orden a
determinar el momento en el que se comienza a computar el plazo.
Las situaciones antes descritas, escaparon de la previsibilidad del legislador al
momento en que regul la forma de computar el plazo. Esto es tan claro, que se ve
al comparar esta situacin con otras disposiciones las cuales, por ejemplo, sealan
que los plazos de prescripcin, expresamente, se computarn desde el momento de
manifestacin evidente del dao.
El que acto y el dao se separen en el tiempo, es un problema que se puede superar
al tenor del art. 2332, pues, por ejemplo, una frmula de solucin pasa por atender a
la fuente generadora de la responsabilidad civil extracontractual, que es el delito o
cuasidelito civil, el cual supone el acto imputable, el dao, y la relacin de
causalidad; el acto a que alude el art. 2332, es un delito o cuasidelito civil, que en
realidad se ha configurado desde que se caus el dao, pues es un requisito de su
existencia.
La situacin ms problemtica, se da cuando el delito o cuasidelito y su
manifestacin, aparecen separados (tercera hiptesis).
b. El sujeto activo o titular de la accin indemnizatoria
En principio, esta accin slo compete a quien ha sufrido un dao, a sus
representantes legales o convencionales, herederos y cesionarios. Como una restriccin a
esta legitimacin activa, se requiere adems de un inters legtimo por parte del que sufri
el dao.
En el caso de la responsabilidad por dao en las cosas, se requiere, de acuerdo al art.
2315, la existencia de un derecho preexistente, lo cual no ocurre cuando se trata del dao en
las personas, puesto que basta un inters legtimo (ALESSANDRI).
Para efectos del estudio de esta materia, la doctrina se refiere a los sujetos activos
como vctimas, y dentro del sujeto activo o vctima, se distingue entre las vctimas por
derecho propio, y las vctimas o titulares de la accin por derecho derivado.
i. Dentro de las v c t i m a s p o r d e r e c h o p r o p i o , a su vez, se distingue entre
vctimas directas y vctimas por repercusin o rebote o indirectas.

72

Las vctimas por derecho propio d i r e c t a s , son aquellas que experimentan en

su persona o bienes las consecuencias directas del ilcito. Son las personas en
quienes recae la lesin, ofensa o injuria en que consiste el ilcito.

Las v c t i m a s p o r r e p e r c u s i n o r e b o t e son aquellas que experimentan

un dao en su persona o en sus bienes, pero como consecuencia del dao
experimentado por las vctimas directas. Quienes pueden tener el carcter de
vctimas por repercusin o rebote, son por ejemplo, los familiares que
desembolsaron gastos derivados del dao sufrido por la vctima directa.
En definitiva, el supuesto para entender esta figura, est en que por un mismo
delito o cuasidelito civil se daa a varias personas de distinta forma, sea porque
cada una ejerce en relacin a la cosa destruida derechos diferentes, o porque el
dao causado en una, repercute en otras.

Para identificar a las vctimas de un ilcito civil, hay que distinguir lo que es el dao
en las cosas, del dao en o a las personas.
-

El art. 2315, para efectos del d a o e n l a s c o s a s , identifica a los titulares de

la accin indemnizatoria.
Art. 2315. Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha
sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga
perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso.
Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella;
pero slo en ausencia del dueo.

Este artculo le da accin de indemnizacin a quien tenga un derecho

preexistente sobre la misma. Este derecho puede ser, en cuanto a su naturaleza,
de dominio, posesin, derechos reales distintos al dominio sobre la misma
cosa41; por ejemplo, si a consecuencia del ilcito estos derechos se extinguen o
disminuye el beneficio que procuraba a su titular.
Tambin pueden ejercer la accin, los que tengan la cosa con obligacin de
responder por ella, pero slo en ausencia del dueo. Aqu se puede incluir a los
meros tenedores, pero no en virtud de un derecho real, sino de un derecho
personal (como el comodato, el depsito); se excepta la situacin del
arrendatario, al cual el legislador en el art. 1930 le otorga una titularidad directa,
que es independiente del dueo.
Art. 1930. Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros, que no
pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguir la
reparacin del dao.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn derecho sobre la cosa
arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podr el arrendatario
exigir una disminucin proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.

41

La norma slo habla de algunos titulares, como el usufructuario, el habitador o el usuario, pero se entiende
que en la medida que haya una lesin, se puede extender el campo de aplicacin de la norma. As, el acreedor
hipotecario o prendario cuya accin se ve expuesta a extinguirse en todo o en parte por la destruccin o
deterioro de la cosa hipotecada o empeada, salvo naturalmente el derecho del dueo de la cosa para pedir lo
que aqul reciba se impute a la deuda, de lo contrario habra para el acreedor un enriquecimiento sin causa
(ALESSANDRI).

73

Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare

privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habra
contratado, podr exigir que cese el arrendamiento.
Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del derecho justificado por el
tercero fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del
arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con
respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante.

En cuanto al d a o e n l a s p e r s o n a s , ste puede ser de carcter patrimonial o

extrapatrimonial.
a) En relacin con los daos patri moni ales , pueden reclamar la
indemnizacin las vctimas directas o las vctimas por repercusin o rebote,
estas ltimas pueden ser personas que a consecuencia del dao
experimentado por la vctima directa, tienen que incurrir en gastos, o
personas que se ven privadas de algn beneficio pecuniario que esta persona
les procuraba (esta accin es independiente de la que tiene la vctima directa,
ya que emana de su propio dao). Para que estas personas en quienes
repercute el dao causado a otras, puedan demandar indemnizacin, es
necesario que invoquen un inters legtimo, y que el perjuicio que reclamen
sea cierto y no eventual (pero siempre debe ser directo y puede ser presente
o futuro).
Esta situacin no es tan simple en la prctica, pues en este caso el derecho de
la vctima por repercusin o rebote se supedita a lo que a su turno haya
demandado la vctima directa, as, si la vctima directa, por ejemplo,
demand por lucro cesante, se le puede seguir pagando a la vctima por
repercusin la misma cantidad acostumbrada.
Esta situacin es compleja, pues las acciones de la vctima directa y por
repercusin son independientes entre s, su fuente directa es distinta, son
daos distintos, acciones separadas; pero no se puede negar que la suerte que
corra una, influir en la suerte que corra la otra.
b) El dao experimentado por las personas tambin puede ser de naturaleza
e x t r a p a t r i m o n i a l o moral en sentido amplio. Como consecuencia de un
delito o cuasidelito civil, tanto la vctima directa, como las vctimas por
repercusin o rebote, pueden experimentar daos extrapatrimoniales.
En el caso concreto de las vctimas por repercusin o rebote, la dificultad es
establecer a quin se ha de reconocer legitimacin activa para demandar
indemnizacin por dao moral. La duda surge acerca de que si tienen
derecho o no a indemnizacin aquellas personas que sin sufrir un perjuicio
pecuniario y sin verse privadas de medios como consecuencia del delito o
cuasidelito civil (como ocurre en el caso anterior), experimentan un
sentimiento de dolor por el hecho ilcito sufrido por una persona que le es
cercana, es decir, aquellos que han sufrido un dao moral por repercusin o
rebote. Respecto a esto existen dos posturas: ALESSANDRI seala que puede
pedir indemnizacin todo aquel que logre acreditar un sentimiento de dolor o
pesar por el hecho ilcito sufrido por una persona cercana; incluso sostiene
74

que una persona extraa, desde el punto de vista del parentesco, puede pedir
reparacin por el dao moral que se le caus. La jurisprudencia, en cambio,
partiendo de la base de la procedencia de la reparacin del dao moral,
acepta tambin la reparacin por repercusin pero de un modo restringido y
prudente, limitndola a los vnculos de parentesco cercano y siempre que se
pueda probar la efectividad del dao moral; por lo tanto, la procedencia de la
reparacin del dao moral por repercusin es excepcional en nuestro
derecho, y depender de la apreciacin que haga el juez.
Hay quienes dicen que para saltar la dificultad sobre a quien se le reconoce
legitimidad activa, el ordenamiento debera tener un orden de prelacin para
determinar a priori quienes en un ilcito se encuentran facultados para
demandar daos morales en calidad de vctima por repercusin. En sede civil
no existe este orden de prelacin establecido, a diferencia de lo que ocurre
en materia procesal penal, sede en la cual el legislador reserva a la vctima
directa la posibilidad de accionar personalmente en el proceso penal,
haciendo excepcin a esto los casos en que la vctima, a consecuencia del
ilcito, resulta muerta o incapacitada para ejercer sus acciones 42 (art. 108 del
CPP).
Art. 108. Concepto. Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el
delito.
En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que ste no
pudiere ejercer los derechos que en este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima:
a) al cnyuge y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervencin en el procedimiento, la enumeracin precedente
constituye un orden de prelacin, de manera que la intervencin de una o ms personas
pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las categoras siguientes.

ii. Los t i t u l a r e s o v c t i m a s p o r d e r e c h o d e r i v a d o , son aquellos que

adquieren por un acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte, el derecho a
reclamar indemnizacin. En esta situacin hay que ubicar al cesionario 43 y al
heredero, el cual tiene el carcter de continuador legal de la persona del causante.
En lo que respecta a los herederos, el art. 2315, a propsito del d a o e n l a s
c o s a s , les reconoce expresamente titularidad.
Art. 2315. Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha
sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga
perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso.
Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella; pero
slo en ausencia del dueo.

En relacin con el d a o e n l a s p e r s o n a s , no existe una norma expresa, y

tomando en consideracin el carcter de los herederos como continuadores legales
42

Este criterio de prelacin podra invocarse de manera referencial, de ah su importancia.

ALESSANDRI seala que accin de responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, puede cederse entre vivos
a cualquier ttulo, sea que tenga por objeto la reparacin de un dao material o de uno meramente moral; en
ambos casos es patrimonial, y ninguna ley la ha declarado intransferible.
43

75

de la persona del causante (arts. 951 y 1097), no hay norma que le de titularidad a
ellos para demandar daos en las personas; sin perjuicio de esto, la doctrina est
conteste en que son titulares y que pueden demandar por el dao sufrido en la
persona (vctima directa) sea patrimonial o extrapatrimonial.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal
casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en
el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por
el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.

Examinando el asunto de los herederos en base a los rdenes sucesorios, se puede

comprobar que a quienes llama el legislador, en trmino generales, es a los parientes
ms cercanos. Atendida esta cercana, es posible que un mismo sujeto pudiera tener
a la vez el carcter de vctima por repercusin o rebote y, adems, el carcter de
vctima o titular por derecho derivado. Aqu no se puede decir que el heredero deba
optar, pues son daos distintos, con un ttulo para reclamar distinto.
Qu sucede cuando a consecuencia del delito se produce la muerte inmediata de la
vctima directa? El punto radica en determinar si es posible sealar que alcanz a
nacer el derecho en la vctima directa para reclamar la correspondiente
indemnizacin.
Si la accin indemnizatoria es patrimonial y se transmite a los herederos, primero
hay que definir si se acepta que en estos casos haya nacido o no la accin
correspondiente a la vctima directa. Si se sostiene que no nace, los herederos no
podran concurrir como vctimas por derecho derivado; en cambio, algunos sealan
que si bien ocurre todo en un mismo momento (temporalmente), jurdicamente hay
que distinguir, pues en el fondo esa persona falleci por su crdito, por lo que en
un instante jurdico antes de que falleciere, el crdito alcanz a radicarse en su
patrimonio, y por tanto, se transmiti a sus herederos.
En cuanto a la transmisibilidad o intransmisibilidad del dao moral Se les puede
dar a los herederos la calidad de vctimas por derecho derivado y permitirles exigir
la indemnizacin? Pueden demandar por el dao sufrido por la vctima directa?
Este tema es muy complejo, pues mediante el dao moral se le asigna un valor
econmico a algo que en definitiva no tiene precio, como son los sentimientos. En
este punto no existe una respuesta por parte del ordenamiento jurdico.
ALESSANDRI seala que el dao moral es transmisible, pues al respecto se aplican
los principios generales de la transmisibilidad de los derechos (art. 951 inc. II).
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.

76

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal
casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.

En cuanto a las p e r s o n a s j u r d i c a s c o m o t i t u l a r e s d e l a s a c c i o n e s
i n d e m n i z a t o r i a s , es claro que si un delito o cuasidelito afecta intereses patrimoniales de
una persona jurdica (como un todo), se puede demandar a travs de su representante la
correspondiente indemnizacin. El problema dice relacin con el reconocimiento o no a las
personas jurdicas del derecho de reclamar indemnizacin por dao moral. Este tema es
discutido tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, habiendo decisiones en uno y otro
sentido.
CORRAL seala que las personas jurdicas de cualquier naturaleza, de derecho
pblico o privado, con o sin fines de lucro, pueden reclamar la responsabilidad
extracontractual cuando el dao afecta a la sociedad o persona jurdica como un todo; la
accin la harn valer los representantes de la respectiva persona jurdica. Los socios o
miembros no podran accionar por s mismos si reciben un dao en cuanto asociados o
integrantes de la persona jurdica, pero s podran hacerlo, slo si el dao a la sociedad o
corporacin les reporta un dao personal; por ejemplo, si los administradores de una
sociedad annima acuerdan la distribucin de dividendos ficticios, a fin de vender sus
acciones a un buen precio, y a consecuencia de ello la sociedad es declarada en quiebra,
slo sta podra demandar reparacin a esos administradores por el dao que hayan causado
en el patrimonio social, pero las personas que engaadas por ese reparto de dividendos,
adquirieron dichas acciones, tambin tienen derecho para que esos administradores les
indemnicen el perjuicio personal que hayan experimentado por la depreciacin de las
mismas acciones a consecuencia de tales hechos.
ALESSANDRI seala que las personas jurdicas legalmente constituidas pueden
demandar la reparacin de los daos materiales y morales que se les irroguen con dolo o
culpa, pero estos ltimos, slo tendr lugar cuando provenga de atentados a su nombre o
reputacin, pero no respecto a los sentimientos de afeccin, ya que una persona jurdica es
incapaz de tenerlos; as, un asilo de nios no podra demandar indemnizacin por el dolor
que pudiere causar la muerte de uno de sus asilados.
Finalmente, dentro de la titularidad de la accin indemnizatoria, hay un tema que en
la doctrina moderna ha ido cobrando importancia, el cual dice relacin con los daos que
afectan intereses difusos o fragmentados. La situacin se da cuando un dao puede ser
experimentado por un numero considerable de individuos, y si se atiende a cada individuo
en particular, probablemente el dao no tendra la entidad suficiente para los efectos de
justificar una accin indemnizatoria; pero desde el momento en que afecta a un nmero
considerable de personas, se reconoce, generalmente a organizaciones, el derecho de
reclamar la correspondiente indemnizacin.
Por otro lado, aunque los afectados estn determinados y cada cual haya sufrido un
dao que pueda ser significativo, usualmente no hay estmulos suficientes para hacerlos
valer individualmente por separado, porque su baja intensidad no justifica los costos
personales y econmicos de emprender una accin.
Este tema en el Derecho civil ha tenido poco desarrollo doctrinal, porque las normas
que se refieren a esto se relacionan ms con el Derecho comercial. Enrique BARROS se
refiere a este punto, ms detalladamente, y seala como ejemplo, lo que ocurre con la
situacin de los vecinos que soportan un dao medioambiental, o la de los usuarios de un
77

servicio sanitario deficiente, o los consumidores que se ven afectados por una propaganda
engaosa. Seala el autor, que los correctivos que establece el derecho chileno y el derecho
comparado, consisten en calificar el perjuicio como d a o c o l e c t i v o , cuya defensa puede
ser asumida por entidades corporativas que pretenden representar intereses difusos (por
ejemplo, un colegio profesional, una asociacin de consumidores, un organismo pblico,
etc.); y un camino alternativo a las acciones de entidades corporativas, son las a c c i o n e s
c o l e c t i v a s (class actions), las cuales son interpuestas conjuntamente en representacin
de muchas personas, es decir, tienen por objeto facilitar los medios procesales para que
muchas personas ejerzan en comn una accin que pertenece a todos.44
Nuestro sistema procesal ha sido tradicionalmente reticente a las acciones
colectivas, pero esa tendencia ha sido invertida en el ltimo tiempo por leyes especiales;
adems nuestro CC contempla diversos artculos que otorgan acciones populares con el
objeto de cautelar intereses difusos, en especial para evitar graves riesgos (arts. 932, 948 y
2333).
Art. 932. El que tema que la ruina de un edificio vecino le pare perjuicio, tiene derecho de querellarse al juez
para que se mande al dueo de tal edificio derribarlo, si estuviere tan deteriorado que no admita reparacin; o
para que, si la admite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el querellado no procediere a cumplir el fallo
judicial, se derribar el edificio o se har la reparacin a su costa.
Si el dao que se teme del edificio no fuere grave, bastar que el querellado rinda caucin de resarcir todo
perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga.
Art. 948. La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendr, en favor de los caminos, plazas u otros
lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos
de heredades o edificios privados.
Y siempre que a consecuencia de una accin popular haya de demolerse o enmendarse una construccin, o de
resarcirse un dao sufrido, se recompensar al actor, a costa del querellado, con una suma que no baje de la
dcima, ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao;
sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la
mitad.
Art. 2333. Por regla general, se concede accin popular en todos los casos de dao contingente que por
imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas indeterminadas; pero si el dao amenazare
solamente a personas determinadas, slo alguna de stas podr intentar la accin.

La representacin corporativa de intereses de grupos de personas, es de derecho

estricto, es decir, slo puede ejercerse si una norma legal lo autoriza. En este punto son
especialmente importantes la LPDC; la Ley de Sociedades Annimas, a propsito de la
proteccin de accionistas minoritarios; y en la Ley de Copropiedad Inmobiliaria, en donde
se reconoce al administrador la posibilidad de demandar por daos que afecten a toda la
comunidad.
c. Los sujetos pasivos de la accin indemnizatoria.
i. En primer lugar, es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, considerando
en esta parte al autor material (arts. 2314 y 2316). Por a u t o r m a t e r i a l , se
44

La diferencia entre los dos modelos es relevante, pues en la representacin corporativa de intereses, la ley
autoriza a ciertas personas jurdicas para representar corporativamente intereses que pertenecen a muchas
personas; en las acciones colectivas, en cambio, la ley procesal facilita los medios para que muchos acten
conjuntamente en proteccin de sus propios intereses.

78

entiende a aquel que realiz el acto o incurri en la omisin imputable que ha

causado el dao.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de
lo que valga el provecho.

A propsito del autor material, hay quienes consideran que en este acpite debe
considerarse a los cmplices y a los encubridores, aunque respecto de estos ltimos
hay una gran discusin45.
Cuando hay pluralidad de autores, la accin que se concede a la vctima es de
carcter solidaria, es decir, los autores sern solidariamente responsables de los
perjuicios; y al considerarse al cmplice y encubridor como autores del delito o
cuasidelito, a estos tambin afecta la solidaridad del art. 2317.
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente
inciso. 46

ii. En segundo lugar, se consideran tambin como sujetos pasivos de la accin

indemnizatoria, a los h e r e d e r o s . Esta legitimacin pasiva se explica, porque estos
son los continuadores legales de la persona del causante y, por ende, lo suceden en
todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, siendo de este ltimo tipo,
la accin indemnizatoria.
CORRAL plantea la posibilidad de que al legatario tambin se le pueda pedir el pago
de la indemnizacin, ya que se le pueden asignar deudas; pero la constitucin de
este legado de deudas sera inoponible a los acreedores de la accin indemnizatoria,
quienes siempre conservaran su derecho a ejercer la accin en contra de los
herederos, que son los continuadores legales del causante.
iii. Son tambin sujetos pasivos de la accin indemnizatoria, los t e r c e r o s
c i v i l m e n t e r e s p o n s a b l e s ; esto dice relacin con las situaciones de los arts.
2320 y 2322, disposiciones que establecen que las personas no slo responden de
sus propios actos, sino tambin de las personas que estn bajo su cuidado47.
45

ALESSANDRI sostiene que se incluye a los encubridores, DUCCI en cambio, seala que el encubridor slo
responde en cuanto se aprovecha del dolo ajeno y hasta concurrencia de ese provecho (as se ha fallado).
BARROS seala que la responsabilidad se extiende a quienes han actuado como cmplices o encubridores del
hecho, en la medida que su conducta ilcita resulta determinante en la materializacin de los perjuicios.
46
El inc. II de esta norma se debe interpretar en el sentido de que en sede de responsabilidad contractual,
donde la solidaridad no rige por regla general, si existe pluralidad de agentes que actuaron dolosamente
(pluralidad de deudores), ellos sern responsables solidariamente de los perjuicios que sufra el acreedor. Darle
una interpretacin diversa, sera aceptar que el legislador no hace ms que reiterar innecesariamente la norma
del inc. I del mismo artculo, y contrariar la regla de interpretacin que obliga al intrprete a propender a la
armona del texto de la ley.
47
Hay que recordar, que en caso de que haya responsabilidad por hecho ajeno, cuando hay un tercero
civilmente responsable no se excluye la responsabilidad que le cabe al autor material, puesto que en definitiva

79

Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos
que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en
la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su
cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo
caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad
les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
Art. 2322. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de
prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.

iv. En cuarto lugar, el CC establece la posibilidad de que la vctima se dirija en contra

de a q u e l q u e s e a p r o v e c h d e l d o l o a j e n o (o sea, de las consecuencias
del delito civil), sin ser cmplice en l; siendo slo obligado hasta la concurrencia
de lo que valga el provecho (art. 2316). Es el inc. II de este artculo el argumento
ms importante para establecer que al cmplice se le ubica en la regulacin que
corresponde al autor material, tratndole como tal.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de
lo que valga el provecho.

v. En quinto lugar, tambin pueden ser sujetos pasivos de una accin indemnizatoria
las p e r s o n a s j u r d i c a s , las que pueden ser perseguidas como autor directo o
tercero civilmente responsable. Ms que un sujeto distinto, tiene una regulacin
especial.
Existen dos teoras para atribuir responsabilidad a las personas jurdicas: la teora
del rgano y la teora de la representacin. La teora de la representacin, se refiere
a las personas que actan como representantes de la persona jurdica, pero para
atribuirle responsabilidad a esta ltima, deben actuar dentro de sus facultades. Esta
tesis no es la predominante, sino que la mayoritaria es la teora del rgano, y sta se
refiere a una persona natural individual o colectiva, que tiene poder de decisin
respecto de la persona jurdica, en virtud de una ley o un estatuto, y en este caso
responde en todos los supuestos, independiente de si acta dentro o fuera de sus
facultades; el fundamento de esta responsabilidad, es que existe una identidad de
voluntades entre la actuacin de la persona natural y la jurdica.
Cosa distinta es la figura de la culpabilidad de la organizacin de manera directa;
esta responsabilidad es similar a la responsabilidad que se le atribuye al Estado por
la vctima tiene una opcin y puede decidir contra quien ejerce la accin indemnizatoria. La responsabilidad
que les asiste no es solidaria, pues la solidaridad en el CC se limita a los casos de coautora y en estos casos
no la hay.

80

falta de servicio. En este caso, determinar la responsabilidad de las personas

naturales no es posible, por lo que la responsabilidad se le atribuye a la persona
jurdica.
Los casos en que una persona jurdica puede aparecer como sujeto pasivo de una
accin indemnizatoria (haciendo surgir responsabilidad civil extracontractual), son
las hiptesis de los arts. 2320 y 2322 (acciones u omisiones imputables a
dependientes), y los casos de delitos o cuasidelitos susceptibles de imputarse a la
personas jurdicas en cuanto organizacin, fundamentalmente las decisiones
adoptadas por personas que actan a su nombre o en su representacin.
d. El juicio indemnizatorio.
Los tribunales competentes para conocer de las demandas indemnizatorias derivadas
de delitos o cuasidelitos civiles, por regla general, son los tribunales ordinarios con
competencia en lo civil; y el procedimiento aplicable, por regla general, tambin es el
procedimiento ordinario.
Una situacin que tiene especial relevancia, es aquella en que el delito o cuasidelito
civil puede ser calificado como delito o cuasidelito penal, porque en este caso la regla
general podra verse alterada; aqu se est haciendo referencia, concretamente, al ejercicio
de la accin civil en el proceso penal.
De cara al antiguo procedimiento penal, el proceso civil est mucho ms
reglamentado en el nuevo proceso penal. Para estos efectos, hay que distinguir dos clases
de acciones civiles: las reparatorias y las restitutorias. En cuanto a la a c c i n
r e s t i t u t o r i a , de conformidad con el art. 59 del CPP, sta necesariamente debe ejercerse
durante el respectivo proceso penal, ejercindola tanto la vctima como un tercero.
Art. 59. Principio general. La accin civil que tuviere por objeto nicamente la restitucin de la cosa, deber
interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal, de conformidad a lo previsto en el artculo
189.
Asimismo, durante la tramitacin del procedimiento penal la vctima podr deducir respecto del imputado,
con arreglo a las prescripciones de este Cdigo, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir
las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr tambin ejercer esas acciones
civiles ante el tribunal civil correspondiente. Con todo, admitida a tramitacin la demanda civil en el
procedimiento penal, no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil.
Con la sola excepcin indicada en el inciso primero, las otras acciones encaminadas a obtener la reparacin de
las consecuencias civiles del hecho punible que interpusieren personas distintas de la vctima, o se dirigieren
contra personas diferentes del imputado, debern plantearse ante el tribunal civil que fuere competente de
acuerdo a las reglas generales.
Art. 189. Reclamaciones o terceras. Las reclamaciones o terceras que los intervinientes o terceros entablaren
durante la investigacin con el fin de obtener la restitucin de objetos recogidos o incautados se tramitarn
ante el juez de garanta. La resolucin que recayere en el artculo as tramitado se limitar a declarar el
derecho del reclamante sobre dichos objetos, pero no se efectuar la devolucin de stos sino hasta despus de
concluido el procedimiento, a menos que el tribunal considerare innecesaria su conservacin.
Lo dispuesto en el inciso precedente no se extender a las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se
entregarn al dueo o legtimo tenedor en cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su
dominio o tenencia por cualquier medio y establecido su valor.
En todo caso, se dejar constancia mediante fotografas u otros medios que resultaren convenientes de las
especies restituidas o devueltas en virtud de este artculo.

81

En cambio, en el caso de las a c c i o n e s r e p a r a t o r i a s o indemnizatorias, de

conformidad con el art. 59 del CPP, en el proceso penal slo puede ejercer estas acciones la
vctima en contra del imputado. La vctima del delito civil debe coincidir con la vctima del
delito penal, lo que slo sucede con la vctima directa. Pero esto es una opcin para la
vctima, pues el propio art. 59 del CPP se encarga de sealar que sta podr tambin ejercer
las acciones civiles ante el tribunal correspondiente, pero deducida ante tribunal penal, no
puede ejercerse luego en sede civil.
En los artculos siguientes del CPP, se regulan los requisitos de la demanda civil, su
oportunidad, lo que ocurre si antes del juicio oral se suspende el procedimiento, etc.
Art. 60. Oportunidad para interponer la demanda civil. La demanda civil en el procedimiento penal deber
interponerse en la oportunidad prevista en el artculo 261, por escrito y cumpliendo con los requisitos exigidos
por el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. La demanda civil del querellante deber deducirse
conjuntamente con su escrito de adhesin o acusacin.
La demanda civil deber contener la indicacin de los medios de prueba, en los mismos trminos expresados
en el artculo 259.
Art. 61. Preparacin de la demanda civil. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, con
posterioridad a la formalizacin de la investigacin la vctima podr preparar la demanda civil solicitando la
prctica de diligencias que considerare necesarias para esclarecer los hechos que sern objeto de su demanda,
aplicndose, en tal caso, lo establecido en los artculos 183 y 184. Asimismo, se podr cautelar la demanda
civil, solicitando alguna de las medidas previstas en el artculo 157.
La preparacin de la demanda civil interrumpe la prescripcin. No obstante, si no se dedujere demanda en la
oportunidad prevista en el artculo precedente, la prescripcin se considerar como no interrumpida.
Art. 62. Actuacin del demandado. El imputado deber oponer las excepciones que corresponda y contestar la
demanda civil en la oportunidad sealada en el artculo 263. Podr, asimismo, sealar los vicios formales de
que adoleciere la demanda civil, requiriendo su correccin.
En su contestacin, deber indicar cules sern los medios probatorios de que pensare valerse, del modo
previsto en el artculo 259.
Art. 63. Incidentes relacionados con la demanda y su contestacin. Todos los incidentes y excepciones
deducidos con ocasin de la interposicin o contestacin de la demanda debern resolverse durante la
audiencia de preparacin del juicio oral, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 270.
Art. 64. Desistimiento y abandono. La vctima podr desistirse de su accin en cualquier estado del
procedimiento.
Se considerar abandonada la accin civil interpuesta en el procedimiento penal, cuando la vctima no
compareciere, sin justificacin, a la audiencia de preparacin del juicio oral o a la audiencia del juicio oral.
Art. 65. Efectos de la extincin de la accin civil. Extinguida la accin civil no se entender extinguida la
accin penal para la persecucin del hecho punible.
Art. 66. Efectos del ejercicio exclusivo de la accin civil. Cuando slo se ejerciere la accin civil respecto de
un hecho punible de accin privada se considerar extinguida, por esa circunstancia, la accin penal.
Para estos efectos no constituir ejercicio de la accin civil la solicitud de diligencias destinadas a preparar la
demanda civil o a asegurar su resultado, que se formulare en el procedimiento penal.
Art. 67. Independencia de la accin civil respecto de la accin penal. La circunstancia de dictarse sentencia
absolutoria en materia penal no impedir que se de lugar a la accin civil, si fuere legalmente procedente.
Art. 68. Curso de la accin civil ante suspensin o terminacin del procedimiento penal. Si antes de comenzar
el juicio oral, el procedimiento penal continuare de conformidad a las normas que regulan el procedimiento
abreviado, o por cualquier causa terminare o se suspendiere, sin decisin acerca de la accin civil que se
hubiere deducido oportunamente, la prescripcin continuar interrumpida siempre que la vctima presentare

82

su demanda ante el tribunal civil competente en el trmino de sesenta das siguientes a aqul en que, por
resolucin ejecutoriada, se dispusiere la suspensin o terminacin del procedimiento penal.
En este caso, la demanda y la resolucin que recayere en ella se notificarn por cdula y el juicio se sujetar a
las reglas del procedimiento sumario. Si la demanda no fuere deducida ante el tribunal civil competente
dentro del referido plazo, la prescripcin continuar corriendo como si no se hubiere interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas destinadas a cautelar la demanda civil, stas se
mantendrn vigentes por el plazo indicado en el inciso primero, tras el cual quedarn sin efecto si, solicitadas
oportunamente, el tribunal civil no las mantuviere.
Si, comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento de acuerdo a las prescripciones de este Cdigo, el
tribunal deber continuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de la cuestin civil.

Lo visto se relaciona con el art. 108 del CPP, que seala a quines se considera como
vctima. Si se dice que la accin civil en el proceso penal slo puede ejercerse por la
vctima ante el imputado, las personas sealadas en este artculo podran ejercer las
acciones civiles pero en su carcter de representantes de la vctima, no reclamando daos
por rebote.
Art. 108. Concepto. Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito.
En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los
derechos que en este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima:
a) al cnyuge y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervencin en el procedimiento, la enumeracin precedente constituye un orden de
prelacin, de manera que la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a las
comprendidas en las categoras siguientes.

A propsito de la tramitacin de los juicios indemnizatorios en el procedimiento

ordinario civil, uno de los temas que es objeto de discusin doctrinal, dice relacin con la
posibilidad de aplicar o no el art. 173 del CPC, en el caso de juicios indemnizatorios que
tengan su origen en delitos o cuasidelitos civiles. El art. 173 del CPC es una disposicin que
faculta a las partes, en un juicio indemnizatorio, para postergar la determinacin de la
especie y monto de los perjuicios en la etapa de ejecucin del fallo, o para un juicio
diverso. En el esquema tradicional, se sostiene que esta facultad es algo que slo puede
hacerse en un juicio indemnizatorio que tenga su origen en sede contractual y no
extracontractual. Pero este es un tema no totalmente zanjado, y hay posiciones doctrinales y
fallos en sentidos diversos48.
Art. 173. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de
perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad lquida que por esta
causa deba abonarse, o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo que se
cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su liquidacin al ejecutarse la sentencia.
En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal
reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso.
48

ALESSANDRI se opone, por estimar que la reserva slo procede en la responsabilidad contractual; no
obstante, hay jurisprudencia que sostiene la aplicacin del art. 173 del CPC en sede extracontractual, lo cual es
correcto segn CORRAL; sin embargo, la CS en el ao 2002 volvi a la tesis tradicional al casar de oficio una
sentencia que conceda la reserva en materia extracontractual. ABELIUK sostiene que no hay razn para
distinguir entre responsabilidad contractual y extracontractual para conceder la reserva, pero se concede a
condicin de que en el juicio principal se hayan alegado y especificado la naturaleza y contendido de los
perjuicios, por lo tanto, la reserva opera slo para fijar su avaluacin econmica, esto es, su cuanta o monto.

83

En cuanto al o b j e t o d e l j u i c i o i n d e m n i z a t o r i o , e n trminos generales,

se puede decir que el objeto es la reparacin del dao causado. A eso se encamina la accin
que ejerce la vctima en contra del autor material o responsable.
Reparar un dao es hacerlo cesar, restablecer las cosas al estado en que se
encontraban hasta antes de la comisin del delito o cuasidelito civil. Dentro de la
reparacin, la doctrina distingue dos tipos: la reparacin en especie y la reparacin por
equivalente.
La r e p a r a c i n e n e s p e c i e corresponde a la ejecucin de actos o adopcin de
medidas, tendientes a reparar o hacer desaparecer el dao causado; como por ejemplo, el
caso de las reparaciones necesarias para hacer cesar los vicios de la construccin de un
edificio, as, si un vecino bot el muro, debe construir otro.
La r e p a r a c i n e s e n e q u i v a l e n c i a , cuando ante la imposibilidad de hacer
desaparecer el dao, ste es compensado mediante un sustituto que, generalmente, consiste
en una suma de dinero; en todo caso, el equivalente podra ser pecuniario o no pecuniario49.
La diferencia entre ambos tipos de reparaciones, est en que la reparacin en especie
hace cesar el dao para el futuro, en cambio, la en equivalencia no, slo lo compensa, ya
que el dao subsiste, no obstante la reparacin. Ambas especies de reparaciones no son
incompatibles, as por ejemplo, en el caso de un dao corporal, los gastos de recuperacin
se asocian al inters de la vctima en ser fsicamente restituida al estado anterior al
accidente, adems, pudo haber sufrido perjuicios de carcter estrictamente econmicos,
como es el caso del lucro cesante por el periodo en que se encontr imposibilitada de
trabajar; o el caso de un vehculo que resulta daado por un accidente, el dinero tiene la
ventaja de hacer posible que la vctima reciba una reparacin en naturaleza (repara el
automvil), y compensar el lucro cesante causado durante la reparacin.
La pregunta a formularse aqu, es quin decide como va a ser la reparacin (en
especie o equivalente). No hay una norma que seala una respuesta, pero la doctrina estima
que en estos casos es a la vctima a quien corresponde la decisin sobre la forma de lograr
la reparacin. Otra cosa es que si tomada la decisin por la vctima, el hecho pudiera
sugerir una frmula distinta.
ALESSANDRI sostiene que la ley no impone obligatoriamente una determinada forma
de reparacin, ni ordena que primero se pida la reparacin en especie y slo en su defecto la
por equivalente; solamente se limita a decir que quien causa un dao con dolo o culpa es
obligado a indemnizarlo (art. 2314) o repararlo (art. 2329) y ello puede lograse de
diferentes maneras; la vctima tiene por lo tanto, plena libertad para solicitar la que ms le
convenga, a menos que la reparacin en especie sea imposible, pues entonces slo podra
pedir la en equivalente. Adems, nada obsta que ambas puedan acumularse, siempre que no
procuren una reparacin mayor que el dao causado.
En otros ordenamientos se les reconoce a los demandados la posibilidad de
establecer alternativas de reparacin, pero eso no aparece en nuestro ordenamiento. Pero se
ha asentado en la doctrina el criterio de que, en principio, es la vctima la que decide, pero
49

En la prctica, la reparacin va a consistir en una determinada suma de dinero que es la que se seala en la
demanda o la fijada por el juez; y excepcionalmente podr consistir en algo distinto, as, puede consistir en el
pago de un capital o de una pensin peridica, ambas con intereses, pero en esta materia no rige la ley18.010,
que regula las operaciones de crdito de dinero, por lo que ser el juez quien fije el mecanismo de
reajustabilidad y de intereses.

84

no debiera prosperar la decisin de ella, en orden a obtener una reparacin en especie, en

aquellos casos en que en la prctica resulta muy difcil o excesivamente cuantioso (ejercicio
de los derechos no puede ser abusivo); sin embargo, no hay una norma para asentar estos
criterios.
Qu pasa si la vctima ya opt al momento de interponer la demanda?
(normalmente se demanda una suma de dinero) El hechor podra oponerse a la solucin
propuesta por la vctima? No hay un trabajo suficiente en la doctrina.
e. Extincin de la accin .
i . R e n u n c i a . En este sentido, hay que estarse a lo que seala el art. 12, ya que en
sede aquiliana no hay ninguna norma que seale de manera expresa que esta accin
no puede renunciarse; y en general, la doctrina estima que en este tipo de acciones,
de carcter patrimonial, no existe un inters general comprometido, sino slo el
inters particular de la vctima, por lo que sta podra validamente renunciar a su
accin y de esta manera extinguirla (si se ha verificado el delito o cuasidelito).
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters
individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.

sta puede hacerse en cualquier tiempo y forma, pero como las renuncias no se
presumen, deber hacerse en trminos formales y explcitos, de forma que excluyan
toda duda de la voluntad de su autor. La renuncia afecta al renunciante y sus
sucesores, pero no a aquellos que recibieron un dao por repercusin o rebote.
i i . D e s i s t i m i e n t o de la accin entablada. Ello se desprende del carcter patrimonial
de esta accin y segn las reglas generales.
iii.

Tra n s a c c i n civil. L a transaccin, conforme al art. 2446, es un contrato por

el cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual; una de las caractersticas fundamentales de la transaccin, es que en
virtud de este contrato las partes, con el objeto de poner trmino al litigio, se hacen
concesiones recprocas. El legislador, en el art. 2449, admite expresamente la
posibilidad de que la accin civil pueda ser objeto de una transaccin, sealando
que la transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito, pero sin
perjuicio de la accin criminal (la norma se refiere a la accin civil que emana de un
delito o cuasidelito penal, pero tambin se puede aplicar a los delitos o cuasidelitos
civiles).
Art. 2446. La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa.
Art. 2449. La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin perjuicio
de la accin criminal.

Es importante en este punto, lo que dispone el art. 243 del CPP respecto a los
acuerdos reparatorios, en relacin con los arts. 244 y 242 del mismo Cdigo, que se
refieren a los efectos penales del acuerdo de reparacin en sede civil. Esto se limita

85

a ciertos delitos o cuasidelitos penales, que afectan precisamente bienes jurdicos

disponibles.
Art. 242. Efectos penales del acuerdo reparatorio. Una vez cumplidas las obligaciones
contradas por el imputado en el acuerdo reparatorio o garantizadas debidamente a satisfaccin de la
vctima, el tribunal dictar sobreseimiento definitivo, total o parcial, en la causa, con lo que se
extinguir, total o parcialmente, la responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado.
Art. 243. Efectos civiles del acuerdo reparatorio. Ejecutoriada la resolucin judicial que aprobare el
acuerdo reparatorio, podr solicitarse su cumplimiento ante el juez de garanta con arreglo a lo
establecido en los artculos 233 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
El acuerdo reparatorio no podr ser dejado sin efecto por ninguna accin civil.
Art. 244. Efectos subjetivos del acuerdo reparatorio. Si en la causa existiere pluralidad de imputados
o vctimas, el procedimiento continuar respecto de quienes no hubieren concurrido al acuerdo.

i v. P r e s c r i p c i n . La accin civil que nace del delito o cuasidelito civil tambin se

extingue por prescripcin, y conforme al art. 2332, que es una norma especial, esta
accin se extingue en el lapso de cuatro aos contados desde la perpetracin del
acto. Esta norma se aplica respecto de la accin de la vctima en contra del hechor, o
autor material, y tambin a la accin que tiene la vctima en contra del tercero
civilmente responsable, y a la que tiene contra los h e r e d e r o s d e u n o s y o t r o s .
Art. 2332. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados
desde la perpetracin del acto.

Qu sucede con la accin de reembolso que tiene el tercero civilmente responsable

en contra del autor material? El art. 2325 seala que el tercero civilmente
responsable que paga la indemnizacin, tiene derecho a repetir en contra del autor
material, suponiendo que concurren todos los requisitos de la norma. Esta accin
prescribe bajo la norma del art. 2332 (cuatro aos), dado su amplio supuesto, pues
tal accin la concede el ttulo pertinente.
El problema que genera la accin de reembolso no dice relacin con el nmero de
aos, sino con la determinacin del momento en que comienza a correr el plazo de
prescripcin en contra del tercero civilmente responsable. De acuerdo al tenor de la
norma, se debera sealar que se cuenta desde la perpetracin del delito o
cuasidelito; pero pese a ser esta la solucin que emana del tenor literal, resulta
bastante ilgica, ya que lo ms lgico sera pensar que el plazo de prescripcin de la
accin de reembolso debe contarse desde que el tercero paga, porque en ese
momento la obligacin del autor material se hace exigible; adems, por regla
general, el plazo de prescripcin extintiva de las acciones y derechos comienza a
correr desde que la obligacin se hace exigible.
Art. 2325. Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende,
tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el
dao lo hizo sin orden de la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito,
segn el artculo 2319.

4.2. Determinacin del quantum de la indemnizacin o extensin

del dao indemnizable.

86

a. Principio de la reparacin integral.

En principio, la reparacin deber ser completa, es decir, debe cubrir en totalidad el
dao causado. Los jueces del fondo son soberanos para fijar el monto de la indemnizacin;
sta es una cuestin de hecho entregada a su prudencia y que escapa a la revisin del
tribunal de casacin, ya que la ley no se preocupa de regular los parmetros que se deben
observar para la determinacin de ese monto; la discrecionalidad es mayor tratndose de los
daos morales. Pero, en todo caso, el tribunal del fondo a pesar de ser soberano en cuanto a
la regulacin de los perjuicios, no podr jams exceder a lo pedido por las partes, ya que de
otra manera incurrira en ultrapetita
La regla bsica en esta materia, es la contenida en el art. 2329, que seala que todo
dao deber ser reparado, y adems sta es la nica forma de restituir las cosas al estado
anterior, como si el dao no se hubiera producido. Por lo tanto, el principio inspirador en
esta materia, es el principio de la reparacin integral, y como fundamento directo de esta
aseveracin se cita al art. 2329, que indica que todo dao debe ser indemnizado50.
Art. 2329. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para
que no caigan los que por all transitan de da o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene
en estado de causar dao a los que transitan por l.

Por lo dems, hay normas constitucionales que sirven para decir que el
ordenamiento jurdico reconoce que la indemnizacin debe cubrir no slo la esfera
patrimonial, sino que tambin la extrapatrimonial (art. 38 inc. II de la CPR).
.

Art. 38 inc II. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de
la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.

El principio de la reparacin integral, implica que la indemnizacin est

determinada por el dao y debe cubrirlo ntegramente, es decir, el quantum de la
indemnizacin viene determinado por la totalidad del dao experimentado por la vctima (el
dao es la medida de la reparacin).
Hay daos de naturaleza diversa, as, por un lado, hay daos patrimoniales, y por
otro, daos extrapatrimoniales.
i. En cuanto a los d a o s p a t r i m o n i a l e s , si la indemnizacin debe cubrir todo el
dao experimentado, esto implica que la vctima tiene derecho a que se le
indemnice tanto el dao emergente (disminucin de patrimonio), como el lucro
cesante (no incremento del patrimonio). Respecto del dao emergente, la
50

El art. 2329 en contraposicin con el art. 1556, existente en matera de responsabilidad civil contractual,
permiti decir que mientras en sede contractual proceda la indemnizacin de los daos patrimoniales, en sede
extracontractual la vctima tena derecho a que se le indemnizara todo dao, tanto patrimonial, como
extrapatrimonial. Sin embargo, hoy se estima que el art. 1556 no constituye impedimento para demandar
indemnizacin por dao moral en sede contractual.

87

cuantificacin del mismo no debiera ofrecer mayor dificultad, pero a la hora de

determinar el quantum del lucro cesante, esto plantea dificultades importantes, ya
que se est valorizando algo que no existe en la realidad. Respecto de este punto, la
jurisprudencia ha ido asentndose en el hecho de que para el clculo del lucro
cesante debe estarse a una base cierta y no meramente especulativa; por lo tanto, es
de cargo de la vctima acompaar en el proceso todos los antecedentes que
justifiquen la proyeccin razonable.
ii. En cuanto a los d a o s e x t r a p a t r i m o n i a l e s , la mayor dificultad la ofrece la
determinacin del dao moral, ya que hay que asignarle precio a algo que no lo
tiene. En derecho comparado se han creado mecanismos para determinar estos
valores, por ejemplo, en Espaa hay cuadros para establecer daos en casos de
accidentes de trfico. Sin embargo, en Chile no existen criterios uniformes al
cuantificar el dao moral.
b. Elementos determinantes en relacin al monto de la indemnizacin.
Algunos ordenamientos jurdicos, para superar la situacin anterior, han creado
mecanismos para equilibrar los montos que corresponden a cada indemnizacin. En Chile
esto no es as, sino que es el juez el que determinar el quantum de la indemnizacin,
tomando en cuenta varios factores, tales como:
i . E l d a o . En relacin a esto, una primera cuestin es determinar el momento en el
que han de valorizarse los daos, as, estos pueden valorizarse en el momento en
que se cometi el delito o cuasidelito civil, el momento en que se traba la litis
(cuando se notifica la demanda), o al momento de la sentencia. En este punto no hay
reglas expresas, y mirando la doctrina hay diversos criterios sobre el tema.
En relacin con los daos patrimoniales (dao emergente y lucro cesante) lo
correcto es que el juez los valorice al momento de la comisin del delito o
cuasidelito civil. Lo anterior sera ficticio en relacin con el dao moral, porque en
definitiva es el juez al momento de la sentencia el que va a tener que valorar cual ha
sido la consecuencia extrapatrimonial que ha provocado el delito o cuasidelito en la
vctima.
ii. Debe o no el juez considerar la situacin socioeconmica de la vctima o del
hechor para efectos de determinar el quantum de la indemnizacin? Respecto de la
vctima, es difcil sostener que el juez no deba considerarla, pues claramente la
consecuencia que provoque un delito o cuasidelito en ella, si estar determinada por
su condicin socioeconmica, pero no porque sea algo distinto del dao, sino
porque la profundidad del dao vara segn sea la condicin socioeconmica de la
vctima. En cuanto a lo que ocurre con la situacin socioeconmica del autor del
ilcito, si se entiende que el dao es la medida de la reparacin en sede aquiliana, en
principio se debera excluir la situacin socioeconmica del hechor para efectos de
determinar el quantum de la indemnizacin, pues a quien hay que mirar es a la
vctima; sin perjuicio de esto, hay autores que no comparten esta idea y sostienen
que podra ser considerada la posicin socioeconmica del hechor al momento de

88

fijar el quantum de la indemnizacin, atendiendo a los fines a que debe apuntar la

responsabilidad extracontractual.
La responsabilidad extracontractual tendra una finalidad preventiva, en cuanto evita
que se repitan las situaciones ya analizadas, y se presume que el que tena mejor
posicin econmica, estara en mejor posicin para evitar las consecuencias de la
comisin del ilcito, por lo tanto si no hace esto, debera responder ms fuertemente.
Para ALESSANDRI se debe prescindir de la situacin social y econmica de la
vctima del dao y de su autor; cualquiera que ella sea, la reparacin debe ser total.
En cambio el profesor LPEZ SANTA MARA, estima que el juez debe considerar la
situacin particular de las partes.
iii. El mayor o menor grado de culpabilidad del agente del dao. En materia de
responsabilidad aquiliana no hay una graduacin de la culpa, y es intrascendente
para efectos de la indemnizacin, si el dao fue causado por un delito o un
cuasidelito, ya que la extensin de la reparacin siempre ser la misma, es decir,
siempre tiene que ser completa.
En el derecho comparado hay una tendencia, fundada en la equidad, de establecer
una correlacin entre la entidad del dao y la entidad de la culpa, juzgndose con
mayor rigor los daos originados con dolo que aquellos originados con culpa.
i v. C u l p a d e l a v c t i m a . El art. 2330 seala que la valoracin del dao y, por ende,
el quantum de la indemnizacin, est sujeta a reduccin si el que lo ha sufrido se
expuso a l imprudentemente. No se trata de casos en que el dao se debe
exclusivamente a la vctima, sino a situaciones en que la culpa del hechor concurre
con la culpa de la vctima, factor que debe ser evaluado por el juez para efectos de
determinar el quantum de la indemnizacin.
Art. 2330. La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l
imprudentemente.

El efecto de esta norma, es slo autorizar al juez para reducir la indemnizacin, pero
no exime de responsabilidad al autor del dao, ya que ambas culpas concurren, y se
produce lo que en doctrina se llama la compensacin de culpas. Situacin diversa
es la de culpa exclusiva de la vctima, en cuyo caso s se produce la exencin de la
responsabilidad del autor.
La expresin compensacin no se encuentra ajustada a la realidad, ya que la
circunstancia de que la vctima concurra con su culpa al dao, produce una
reduccin en la indemnizacin, y la produce porque el dao que uno se causa a si
mismo no es jurdicamente dao, y por lo tanto, no es indemnizable.
v. L u c r o c o n s e g u i d o p o r l a v c t i m a . Esto se da cuando adems de la
indemnizacin del dao, la vctima consigue un lucro Debiera esa ventaja
considerarse a la hora de determinar el quantum de la indemnizacin? Parece ser
que en la medida que ese lucro disminuya los efectos del dao, debera rebajarse,
an cuando no tenga su fuente en un hecho del autor.
ALESSANDRI seala que el beneficio que el delito o cuasidelito procure a la vctima,
s autoriza una reduccin de la indemnizacin, ya que la reparacin no puede ser
superior al dao efectivamente causado; as, en el caso de los animales muertos por
89

un tren, el autor de la muerte slo deber indemnizar el valor de estos previa

deduccin del beneficio que el dueo haya podido obtener de sus restos.
vi. La variacin extrnseca del dao a consecuencia de la desvalorizacin
monetaria ; este elemento se debe tener en cuenta en el caso que la indemnizacin
consista en una suma de dinero.
Si se examina la reglamentacin existente, no hay ninguna norma que ordene al juez
reajustar la suma indemnizatoria, no hay una fuente. No obstante no existir una
norma que establezca que las indemnizaciones de perjuicios deben pagarse
debidamente reajustadas, la doctrina y la jurisprudencia aceptan que las
indemnizaciones puedan pagarse debidamente reajustadas, siempre y cuando se
considere que slo de esta manera se va a obtener una reparacin integral.
Ocurre que, entre la produccin del dao y la reparacin efectiva del mismo, media
un perodo importante de tiempo, por lo que se produce una desvalorizacin del
dinero producto de los fenmenos inflacionarios. Si se parte de la base que la
reparacin debe ser completa y, que por ello, se debe tratar de restituir a la persona a
la situacin anterior al dao, debe necesariamente considerarse la fluctuacin
monetaria que se produzca a consecuencia de la inflacin, hasta el momento de la
reparacin del dao.
Un punto que a propsito de los reajustes resulta difcil de establecer, es la
determinacin precisa del momento en el cual deben o pueden51 calcularse; CORRAL
toma fallos que se han basado en momentos distintos 52. Esto se relaciona
ntimamente con el tema del momento en que el juez atiende para determinar la
cuanta del dao; si se basa en el momento de la comisin del ilcito, lo ms obvio
es que fije la reajustabilidad a partir de esa fecha.
Se acepta la reajustabilidad hasta el momento de la dictacin de la sentencia,
fundndose en que extender la reparacin hasta el momento del pago efectivo,
implicara atentar contra la autoridad de cosa juzgada de la sentencia; por lo tanto,
segn esta posicin, la vctima tendr que soportar la desvalorizacin que medie
entre la sentencia y el pago efectivo.
La variacin monetaria es un elemento ajeno al dao, por lo tanto, en nada afecta a
la relacin de causalidad el que se decrete la reajustabilidad de la indemnizacin del
dao hasta el momento del pago efectivo de sta.
En cuanto a los daos morales, el juez hace la valoracin en el momento en que
dicta la sentencia (en la prctica si se solicitan reajustes, se otorgan).
La reajustabilidad de la indemnizacin se justifica porque sta es una obligacin que
tiene su fuente en un delito o cuasidelito, la cual consiste en reparar un dao. Por lo
tanto, dicha obligacin es una deuda de valor que como tal se rige por el principio
del realismo monetario, a diferencia de las deudas de cantidad o de sumas regidas
por el principio del nominalismo monetario. Por otro lado, desechar la idea de la
reajustabilidad, significara violar las normas de los arts. 2314 y 2329, las que
51

Si no se pide y el juez la concede, corre el riesgo de incurrir en ultrapetita

Al respecto, Hernn CORRAL seala que hay una diversidad de criterios sobre el cmputo de los reajustes e
intereses, pudindose conocer al menos cinco posiciones jurisprudenciales en la materia: (i) desde la comisin
del delito o cuasidelito; (ii) desde la presentacin o notificacin de la demanda; (iii) desde la sentencia
definitiva; (iv) desde la sentencia de primera instancia; (v) y un criterio mixto que combina las soluciones
antes mencionadas segn la naturaleza del dao indemnizable (tratndose de dao moral, desde la dictacin
del fallo, y tratndose de los daos patrimoniales, desde la fecha del ilcito).
52

90

obligan a reparar todo dao; si esto no fuera as, la vctima tendra que soportar la
devaluacin del dao y no obtendra el resarcimiento total del mismo.
Como se ha sealado, el juez en materia de regulacin de los perjuicios es soberano,
y el nico lmite que encuentra, es el mrito del proceso, es decir, lo pedido por las
partes.
El mecanismo de correccin monetaria al cual se recurre para paliar los efectos de la
inflacin (la tasa), es la variacin del IPC, que es la base del sistema de la
reajustabilidad (pero tambin se podra utilizar un factor distinto). Esta correccin
monetaria ha llevado a que los tribunales decreten indemnizaciones exageradas en
relacin con el verdadero monto del dao sufrido por la vctima, lo cual hace operar
un enriquecimiento sin causa; esto principalmente en relacin a perodos de gran
inflacin y de daos en las cosas usadas, ya que la variacin de la inflacin no
incide de manera importante en sus valores, por lo tanto, su revalorizacin es
inferior a dicha variacin.
Para evitar situaciones de esta ndole, la jurisprudencia ha recurrido a nociones
como valor de reemplazo, es decir, la vctima tendra derecho a una suma
equivalente al costo del bien, esto es, una cantidad que le permita adquirir un bien
similar y que se encuentre en el mismo estado que el que sufri el dao, pero en
caso alguno podr exigir el precio de uno nuevo (salvo que en el mercado no exista
uno similar, en cuyo caso podr exigir el valor de uno nuevo).
Todo lo anterior se refiere a la situacin en que se produzca la destruccin total de la
cosa, pero si sta slo sufre un deterioro, la vctima podr pedir el valor de
reemplazo o su valor de reparacin. Si opta por el valor de reemplazo, el autor podr
pedir la transferencia del bien deteriorado, de lo contrario, tambin se dara una
situacin de enriquecimiento sin causa para la vctima. En los seguros de prdida
total, se da esta situacin en que se le transfiere el bien a la compaa, cuando se
indemniza a la vctima a travs del valor de reemplazo del bien.
En cuanto a la fijacin de los i n t e r e s e s , tambin en esta materia el juez es
soberano, gozando de discrecionalidad en cuanto a su procedencia y en cuanto a la
fijacin de su tasa, para el caso de que establezca que proceden.
El profesor ALESSANDRI sostiene que si la vctima en la demanda reclama el pago
de intereses, el juez podra condenarlo slo en la medida que estimara que de esta
forma la reparacin va a ser integral (la jurisprudencia lo sigue).
Respecto de esta materia el profesor BARROS seala que el fundamento de esta
obligacin se encuentra en el lucro cesante o el dao emergente implcito, en el
atraso en el cumplimiento de una obligacin, as por ejemplo, si alguien ha sufrido
un accidente atribuible a la culpa del demandado y pasan tres aos antes de que el
responsable indemnice, es posible plantearse dos hiptesis posibles respecto de lo
que ha pasado entretanto: puede ocurrir que la vctima haya financiado los costos
mdicos y de hospitalizacin con sus ahorros personales, caso en el cual ha sufrido
el lucro cesante implcito en no haber obtenido renta por el dinero gastado; y
tambin puede haber pedido un prstamo a un banco, caso en el cual ha soportado el
dao emergente por los intereses que ha debido pagar para financiar el gasto.
Desde cundo se calculan los intereses? El profesor BARROS seala que la
determinacin del momento depende de si se trata de una indemnizacin de daos
patrimoniales o de una indemnizacin de daos extrapatrimoniales; si se trata de
91

daos patrimoniales, el momento adecuado es desde que la vctima demanda la

indemnizacin, porque de ese instante lo est constituyendo en mora (la mora se
traduce en el pago de intereses); y en el caso de los daos extrapatrimoniales, seala
que la situacin es distinta, porque estos se valoran al momento de la dictacin de la
sentencia, ya que en ese momento nace el crdito para la vctima.
En cuanto a la tasa, en materia de intereses generalmente se utiliza el inters
corriente.
vii. Si habindose configurado el delito o cuasidelito civil, posteriormente los mismos
daos se agravan o aumentan (no otro dao que surge despus) Puede esto ser
considerado por el juez? Este punto es discutible, pero se puede decir que el juez
podra considerar el agravamiento del dao, teniendo como lmite temporal la
dictacin de la sentencia. Lo relevante es que la vctima debe demostrar que los
daos no tienen una causa u origen distinto.
viii. Es posible comprobar que existen algunas situaciones en que la indemnizacin
podra ser inferior o superior al dao efectivamente causado, no se trata de casos en
que el juez calcul mal, sino de situaciones que, en derecho, implican que a la
vctima le corresponde una menor o mayor indemnizacin. Hay hiptesis en que la
ley permite una atribucin mayor, por ejemplo, el art. 1768 que sanciona al cnyuge
que en la etapa de liquidacin de los gananciales oculta bienes sociales con el objeto
de disminuir el haber lquido partido; aqu el dao causado a la comunidad se repara
con el doble.
Art. 1768. Aquel de los cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado
alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a restituirla
doblada.
.

Existen otros casos en que la ley autoriza el pago de una indemnizacin menor a los
perjuicios efectivamente causados, es lo que ocurre por ejemplo en Derecho
martimo, a propsito de la facultad que tienen los armadores navieros de limitar su
responsabilidad por daos causados a terceros, dependiendo del tonelaje del buque.
c. Cmulo de indemnizaciones.
Comnmente ocurre que la vctima de un delito o cuasidelito, aparte de la
reparacin que le debe su autor, tiene derecho a exigir a terceras personas una prestacin
pecuniaria en razn del dao que sufre como consecuencia del mismo hecho (cajas de
previsin o compaas de seguros). Frente a esta situacin, la pregunta que surge es si la
vctima puede acumular estas prestaciones con la indemnizacin que le debe el autor del
dao recibiendo ambas indemnizaciones.
Para algunos la respuesta afirmativa implicara un enriquecimiento sin causa para la
vctima, adems de no ser posible indemnizar lo que ya ha sido reparado. Por lo tanto, el
autor del dao tendra derecho a que se le impute el pago que hizo el tercero y a pagar l la
diferencia, si alguna hubo, o que se le exima por estar ya pagada la indemnizacin. Pero el
tercero que paga a la vctima tiene o no derecho o accin de reembolso contra el autor? En
Chile, en relacin a este problema se distingue:

92

i. Si se trata de d a o e n l a s c o s a s , el art. 517 del CCO rechaza el cmulo de

indemnizaciones sobre la base de que la indemnizacin no puede significar una
ganancia para el asegurado, por lo tanto, no se puede reclamar indemnizacin contra
el asegurador y el autor. Incluso la ley establece una subrogacin legal a favor de la
compaa, una vez que sta pague, en las acciones que la vctima tena contra el
autor del dao. Por lo tanto, al no permitirse la acumulacin y al establecerse esta
subrogacin legal, el asegurador tiene derecho a perseguir al autor del dao para que
ste le reembolse todo lo pagado al asegurado (vctima).
Art. 517. Respecto del asegurado, el seguro es un contrato de mera indemnizacin, y jams puede ser
para l la ocasin de una ganancia.

ii. Si se trata de dao en las personas, el criterio es favorable al cmulo, ya que, por
ejemplo, en materia de seguros de vida, ste no es un contrato de indemnizacin,
sino que se paga una cantidad sin relacin a que haya un mayor o menor dao. En el
caso de los seguros de locomocin colectiva, la ley 18.490, en su art. 39 establece
un seguro sobre accidentes personales que abarca a pasajeros y peatones,
permitiendo el cmulo entre la indemnizacin que paga la compaa de seguros y la
indemnizacin de otras compaas, e incluso con la seguridad social. Pero no se
acepta la acumulacin respecto de la indemnizacin que debe el empresario
civilmente responsable, ya que si paga la compaa de seguros, ese pago se imputa a
la indemnizacin y el empresario debe pagar slo la diferencia.
Art. 39. Instituyese el Seguro Obligatorio de Accidentes de Locomocin Colectiva y Taxis
Colectivos del pas.
El presente seguro cubre los riesgos de muerte y lesiones corporales que sufran las personas a
consecuencia de accidentes en que participen vehculos de la locomocin colectiva y taxis colectivos.
Dentro de la cobertura del seguro se encuentran comprendidas tanto las personas que estn siendo
transportadas, incluidos los conductores y auxiliares, como las que no lo estn. En consecuencia, son
asegurados las personas ya indicadas que sufran un dao corporal a raz de un accidente de trnsito y
beneficiarios las personas a quienes corresponde recibir la respectiva indemnizacin.
Este seguro podr ser contratado en cualquiera entidad aseguradora autorizada para cubrir riesgos
comprendidos en el primer grupo, de conformidad a lo sealado en el artculo 9 de la ley N 18.490,
sobre Seguro Obligatorio de Accidentes Personales Causados por Circulacin de Vehculos
Motorizados y por las normas que al efecto dicte la Superintendencia de Valores y Seguros.

4.3. Eximentes de
irresponsabilidad.

responsabilidad

aquiliana

clusulas

de

En trminos generales, puede decirse que existe una eximente o una causal de
justificacin, para efectos civiles, cuando concurren ciertas circunstancias que eliminan la
culpabilidad y consecuentemente la obligacin de reparar el dao causado. Estas figuras no
tienen un tratamiento uniforme en la doctrina, a diferencia de lo que sucede en materia
penal en que hay un mayor desarrollo.
BARROS utiliza el trmino causales de justificacin, y seala que se trata de
circunstancias que permiten neutralizar el juicio de ilicitud de la conducta, en el sentido que
si bien la conducta infringe un deber objetivo de cuidado (y por consiguiente en principio
es culpable), quien ha actuado de este modo tiene una excusa poderosa que permite
eximirlo de responsabilidad. No es que no exista culpa, sino que en apariencia existe una

93

conducta culpable, pero el sujeto que incurri en ella ha actuado por estmulos tan
poderosos que impiden hacerle un juicio de reproche.
En el mbito penal las causales de justificacin eliminan la antijuridicidad como
elemento del delito, impidiendo que se configure el ilcito y que surja responsabilidad. Hay
autores que en el mbito civil, sostienen que la antijuridicidad es un elemento que se suma
a los ya sealados como elementos del delito o cuasidelito civil; otros creen que en sede
civil la antijuridicidad forma parte de la culpabilidad y quienes estn a favor de esta idea,
sostienen que cuando concurre una causal de justificacin, lo que se elimina es la
culpabilidad.
Respecto de la reglamentacin de las causales de justificacin, en sede civil stas no
se consagran explcitamente por el legislador, a diferencia de lo que sucede en sede penal,
sino que es un tema fundamentalmente doctrinal, que se ha nutrido con los aportes
jurisprudenciales que existen en la materia.
a. Eximentes que emanan de causas ajenas a la vctima .
El listado que se analizar, no es unnime en la doctrina. Dentro de las causales de
justificacin que algunos autores consideran, se encuentra:
i . D a o s c a u s a d o s p o r c a s o f o r t u i t o o f u e r z a m a yo r . ste debe ser
probado por el autor y no se aplica a los casos de responsabilidad objetiva, ni
cuando se presume de derecho la culpa.
A propsito de esto, se puede decir que en doctrina se discute cual es la exacta
ubicacin de esta figura, no todos los autores coinciden en cual es el elemento del
ilcito civil que resulta excluido en virtud del caso fortuito o fuerza mayor. Hay
autores que consideran que eliminara el elemento de voluntariedad exigida al acto
humano; otros estiman que eliminara la culpabilidad; y otros tienden a pensar que
lo que se afecta es la relacin de causalidad (el dao no es causado por el sujeto,
sino por el caso fortuito o fuerza mayor). Esto es importante para efectos del estudio
de esta figura.
El CC en su art. 45 define esta figura.
A r t . 4 5 . Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario pblico, etc.

En general se tiende a conectar al caso fortuito o fuerza mayor a situaciones de la

naturaleza, sin embargo, se debe entender que adems de un hecho de la naturaleza,
puede emanar de un hecho humano. Por ejemplo, un ataque cardiaco del conductor
de un vehculo, o el espanto de una animal causado por un rayo o por la cada de un
rbol.
La doctrina sobre este particular, seala que en el mbito civil la expresin de caso
fortuito o fuerza mayor es bastante amplio, y por lo tanto, podran quedar incluidas
dentro de esta figura otras eximentes de responsabilidad consideradas en el Derecho
penal, tales como el que obra violentado por una fuerza irresistible, el que obra
impedido por una causa legtima o miedo insuperable.

94

i i . A u s e n c i a d e c u l p a . El caso fortuito y la ausencia de culpa no son nociones

equivalentes, as puede no haber culpa sin que haya caso fortuito, por ejemplo,
cuando el agente obr con la prudencia y el cuidado debido, a pesar de lo cual el
dao se produjo por un hecho que no era imprevisto ni resistible.
iii.

L a o b e d i e n c i a d e b i d a ; cuando el autor acredita que actu en

cumplimiento de una orden de la autoridad competente o ejecutando un mandato
legal. BARROS hace presente que esta no opera per se como una causal de
justificacin, para que opere de este modo, es necesario que ella no sea
evidentemente contraria a derecho. Si la orden es manifiestamente ilegal, el sujeto
debera abstenerse de cumplirla, y si no lo hace, est igualmente sujeto a
responsabilidad civil.
Por ejemplo, el embargo de bienes en una cantidad muy superior a la necesaria para
asegurar el pago de la deuda, o el embargo de bienes perteneciente a un tercero y, en
general, el cumplimiento de cualquier otro mandato de la justicia, puede constituir
un hecho abusivo que comprometa la responsabilidad del acreedor o de quien
solicit u obtuvo el mandato.

iv. Dao de tercero del que no es civilmente responsable, es decir, cuando el dao
deriva de un tercero por el cual no responde el demandado. Por ejemplo, si un
individuo intencionalmente empuja a otro que cae contra una vidriera y la rompe:
ste no es responsable.
v. C u l p a e x c l u s i v a d e l a v c t i m a que produce el dao. ALESSANDRI seala que
hay culpa exclusiva de la vctima, sea porque no hubo culpa del demando, y si la
hay, no existe relacin causal entre ella y el dao; como el caso de un individuo que,
deseando suicidarse, se arroja bajo las ruedas de un automvil que corre a una
velocidad superior a la reglamentaria.
v i . L e g t i m a d e f e n s a . La doctrina civil, al igual que la penal, la considera.
Basndose fundamentalmente en la doctrina penal, se seala que deben concurrir
ciertos requisitos como: que haya una agresin ilegitima, que haya una falta de
provocacin de parte de la vctima y que exista una proporcionalidad en la
respuesta.
Por ejemplo, tratndose de imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de
una persona, la defensa por medio de ataques a la reputacin del autor de esas
imputaciones se admite con cierta latitud.
v i i . E s t a d o d e n e c e s i d a d o principio del mal menor. Hernn CORRAL seala a este
respecto, que existe estado de necesidad cuando el dao se causa para evitar la
realizacin de uno que amenaza a su autor o a un tercero. Para que concurra el
estado de necesidad, es necesario que el dao que se haya tratado de evitar haya
sido inminente, y en segundo lugar, es necesario que el valor del bien que se ha
salvado sea mayor que el del bien sacrificado, lo que implica que es necesario que
los bienes jurdicos en juego, sean susceptibles de ser comparados, y esta situacin
lleva a excluir al estado de necesidad como causal de justificacin en casos de daos
tales como muerte o lesiones a un tercero, porque la vida y la integridad psquica y
fsica, no son bienes disponibles.
95

Esta situacin hace que terminado el anlisis de esta causal de justificacin, la

doctrina sostenga que si bien el estado de necesidad impedira el nacimiento de una
accin indemnizatoria propiamente tal, porque no se configur el ilcito civil, no
impedira el ejercicio de una accin reparatoria a favor de la vctima. Un ejemplo,
sera la persona que rompe una vitrina para sacar un extintor y apagar un incendio
que estaba empezando en un jardn de nios; o el automovilista que, como nico
medio de salvar su vida o la de un tercero, destruye un vehculo.
b. Convenciones, pactos o clusulas de irresponsabilidad aquiliana.
ALESSANDRI las trata como clusulas de irresponsabilidad o de responsabilidad
atenuada. Se definen como aquellas por las cuales la futura vctima releva totalmente al
futuro autor del dao de su obligacin de repararlo, si ste llega a producirse. Esta se
diferencia de las eximentes anteriores, porque las clusulas de irresponsabilidad suponen la
culpa.
Una diferencia fundamental entre la responsabilidad civil contractual y
extracontractual, radica en que la primera surge entre personas ligadas por un vnculo
jurdico que es un contrato, de cuya infraccin surge precisamente la responsabilidad. En
cambio la responsabilidad civil extracontractual, se da entre personas extraas entre s, y
cuya relacin nace precisamente por la comisin del ilcito.
A partir de esto, sera difcil pensar en convenciones tendientes a incluir o modificar
la responsabilidad extracontractual, pues precisamente las personas son, en principio,
extraas entre s, por lo cual sera complejo pensar que un posible victimario y una posible
vctima puedan celebrar convenciones respecto de la responsabilidad. Pero esto no es as,
pues la doctrina seala que si bien son personas extraas entre s, podran tener en el hecho
una conexin que les permita celebrar de antemano convenciones exoneratorias o
modificatorias de la responsabilidad aquiliana. El tema ahora es preguntarse si es que son
vlidas estas convenciones exoneratorias o modificatorias de responsabilidad
extracontractual.
Estas convenciones son aquellas pactadas entre el futuro autor de un hecho ilcito y
la futura vctima, en virtud del cual, la segunda puede liberar a la primera de toda
responsabilidad en caso de que el dao se materialice, o limitar o agravar la
responsabilidad, en su caso. Se puede distinguir, entonces, entre convenciones
exoneratorias, en las que la futura vctima libera desde ya al autor de ilcito del deber de
reparar el dao causado, y por otra parte, estn las convenciones modificatorias, que son
aquellas en virtud de las cuales el futuro autor de ilcito y la futura vctima, agravan o
atenan la responsabilidad de la primera, en caso de que el dao se materialice.
En el derecho chileno la primera duda es sobre la posibilidad de que en un caso
concreto las partes celebren esta clase de convenciones. Este no es un tema expresamente
zanjado por el legislador, pero se debe entender que esto no constituye un obstculo, por
varias razones:
i. Atendiendo a la naturaleza de las normas que gobiernan esta materia. De la lectura
de estas disposiciones, al igual que las que reglamentan la responsabilidad civil
contractual, se puede concluir que son reglas supletorias de la voluntad particular,
pues no tienen un carcter imperativo.

96

ii. Los derechos que estn en juego en esta materia son de contenido eminentemente
patrimonial, no se puede entender que haya un inters general comprometido, sino
que se compromete solo el inters de la vctima, lo que se pone en el supuesto
general del art. 12, que permite la renuncia de los derechos, en tanto la renuncia no
est prohibida y slo mire al inters particular del renunciante.
iii. No hay una norma que lo prohba expresamente.
Por lo tanto, el art. 2314 no es un obstculo para pactar estas convenciones. Pero
este tema requiere un anlisis ms detallado, para lo cual se distinguirn dos tipos de
convenciones.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

i. Convenciones
exoneratorias
de
responsabilidad.
Estas
denominadas clusulas de irresponsabilidad, la doctrina las acepta en trminos
generales, pero las rechaza en caso de que en virtud de ellas se establezca la
irresponsabilidad por delitos o cuasidelitos que afecten bienes jurdicos
indisponibles, como son los daos causados en las personas, sean materiales o
morales, ya que la persona humana est fuera del comercio humano, y no puede
disponerse de ella ni an con su consentimiento. La circunstancia de no poder
convenir anticipadamente la responsabilidad, no afecta a que una vez cometido el
delito o cuasidelito el afectado pueda renunciar a su accin.
Tambin se rechazan las clusulas de irresponsabilidad o convenciones
exoneratorias de responsabilidad, en aquellos casos en los que el legislador
establezca una limitacin expresa, como es por ejemplo la que existe en materia de
Derecho del trabajo, pues por disposicin del legislador los derechos de los
trabajadores son irrenunciables.
Un ejemplo de este tipo de convencin, puede ser el caso de un industrial que pacta
con sus vecinos su irresponsabilidad por los perjuicios que les pueda causar con los
ruidos o malos olores provenientes de su fbrica; o los propietarios de dos predios
vecinos pueden convenir su irresponsabilidad por los daos que sus animales se
causen recprocamente.
i i . C o n v e n c i o n e s m o d i f i c a t o r i a s d e r e s p o n s a b i l i d a d . Las reglas
contempladas en los arts. 2314 y siguientes, son supletorias de la voluntad
particular. Por tanto, en trminos generales, salvo excepciones, podran
vlidamente convenirse la exoneracin de responsabilidad, salvo condonacin del
dolo futuro.
Estos argumentos deben llevar entonces a concluir que el futuro hechor y la futura
vctima, podran convencionalmente modificar las normas que gobiernan la
responsabilidad en orden a agravar la responsabilidad del hechor, o en orden a
limitarla; estas ltimas son las ms comunes, y normalmente vienen dadas por la
fijacin de un monto mximo a pagar por concepto de indemnizacin Por qu
podra interesar pactar convenciones? Esto porque el autor del ilcito tiene la
seguridad de cunto tendr que pagar.

97

BARROS trata acerca del tema de la calidad de las partes que celebran estas
convenciones modificatorias y exoneratorias de la responsabilidad extracontractual, y segn
este autor, la calidad o condicin de las partes podra incidir, en un caso concreto, para los
efectos de aceptar o rechazar la validez o eficacia de estas convenciones. Para estos efectos,
la calidad de experto o de lego se deben tener en consideracin, ya que si una persona se
aprovecha de su experticia para prever la situacin, no debera ser vlida la convencin.
Para que estas convenciones afecten a la vctima, es necesario que sta haya
prestado su consentimiento, sea en forma expresa o tcita, pero siempre de forma
inequvoca; por ejemplo, no se acept que se exonerara de responsabilidad a los
supermercados o mall que tenan carteles en los estacionamientos diciendo que no se haran
responsables por hurtos, ya que no haba consentimiento de los clientes (expreso ni
tcito).53

5. Noticia sobre los regmenes especiales de responsabilidad civil.

El estatuto de responsabilidad civil extracontractual, es un ordenamiento general o
supletorio, o sea que es el que generalmente se aplica por la comisin de delitos o
cuasidelitos; adems en el ordenamiento jurdico chileno hay regmenes especiales de
responsabilidad, en los cuales la funcin del art. 2314 y siguientes, es meramente
supletoria.
Respecto de los temas que se van a analizar, es discutible hablar de rgimen, pues
este supone un estatuto, con normas y principios propios; que no sera en caso de estas
situaciones. En el caso en que podemos decir que existe realmente un rgimen, es respecto
de los daos ambientales, o respecto de los daos ocasionados por la contaminacin de las
aguas, siendo este ultimo caso, un supuesto en que encontramos casos de responsabilidad
objetiva o por riesgo.
5.1. Responsabilidad civil por daos causados en accidentes de
transito.
En este mbito, hay que tener presente la Ley 18.290, Ley del Transito, en sus arts.
170 a 177.
La ley de transito regula algunos aspectos de la responsabilidad civil por daos
producidos en accidentes de transito, y en lo no regulado, rigen las disposiciones del
Cdigo Civil, que constituyen el rgimen comn y general.
El art. 170 establece un presupuesto general de responsabilidad civil, y es muy
similar al art. 2314 del Cdigo Civil, reiterando un principio de responsabilidad, en un
rgimen subjetivo.
53

Estas convenciones pueden considerarse un contrato y el ilcito una condicin para que surja
responsabilidad contractual? La profesora ILLANES opina que estas convenciones no seran un contrato,
porque el contrato tiene un objeto propio; con estas convenciones lo que se busca es regular una eventual
responsabilidad futura. Pero esto es discutible.

98

Art. 170. Toda persona que conduzca un vehculo en forma de hacer peligrar la seguridad de los dems, sin
consideracin de los derechos de stos o infringiendo las reglas de circulacin o de seguridad establecida en
esta ley, ser responsable de los perjuicios que de ello provengan.

Ac aparece la figura de la culpa contra legalidad, en la medida que se prev la

ocurrencia del dao, por la infraccin de ciertas normas.
Segn el art. 171, el mero hecho de la infraccin no determina la responsabilidad
civil del infractor, sino que establece una relacin de causa efecto entre el infractor y el
dao en materia de accidentes de transito, siendo esto muy complejo. En esta ley, se hace
una exigencia especial acerca de la relacin de causalidad, situacin que no aparece en el
Cdigo Civil, que la da por supuesto.
A r t . 1 7 1 . El mero hecho de la infraccin no determina necesariamente la responsabilidad civil del
infractor, si no existe relacin de causa a efecto entre la infraccin y el dao producido por el accidente. En
consecuencia, si una persona infringe alguna disposicin y tal contravencin no ha sido causa determinante de
los daos producidos, no estar obligado a la indemnizacin.

Uno de los principales aportes de esta ley, es la consagracin de ciertas presunciones

de culpabilidad que recaen en el conductor del vehculo, mientras que otras, recaen en el
peatn. El art. 172 contiene el listado de presunciones de culpabilidad.
A r t . 1 7 2 . En los accidentes del trnsito, constituyen presuncin de responsabilidad del conductor, los
siguientes casos:
1.- Conducir un vehculo sin haber obtenido la licencia correspondiente o encontrndose sta cancelada o
adulterada;
2.- No estar atento a las condiciones del trnsito del momento;
3.- Conducir en condiciones fsicas deficientes o bajo la influencia del alcohol, estupefacientes o
sustancias sicotrpicas;
4.- Conducir un vehculo sin sistemas de frenos o que accionen stos en forma deficiente; con un mecanismo
de direccin, neumticos, o luces reglamentarias en mal estado o sin limpiaparabrisas cuando las condiciones
del tiempo exigieren su uso;
5.- Conducir un vehculo sin dar cumplimiento a las restricciones u obligaciones que se le hayan impuesto en
la licencia de conductor;
6.- Conducir un vehculo de la locomocin colectiva que no cumpla con las revisiones tcnicas y condiciones
de seguridad reglamentarias;
7.- Conducir a mayor velocidad que la permitida o a una velocidad no razonable y prudente, segn lo
establecido en el artculo 148;
8.- Conducir contra el sentido de la circulacin;
9.- Conducir a la izquierda del eje de la calzada en una va que tenga trnsito en sentidos opuestos, no
conservar la derecha al aproximarse a una cuesta, curva, puente, tnel, paso a nivel o sobre nivel;
10.- No respetar el derecho preferente de paso de peatones o vehculos y las indicaciones del trnsito dirigido
o sealizado;
11.- Conducir un vehculo cuya carga o pasajeros obstruyan la visual del conductor hacia el frente, atrs o
costados, o impidan el control sobre el sistema de direccin, frenos y de seguridad;
12.- Conducir un vehculo con mayor carga que la autorizada y, en los vehculos articulados, no llevar los
elementos de seguridad necesarios;
13.- Salirse de la pista de circulacin o cortar u obstruir sorpresivamente la circulacin reglamentaria de otros
vehculos;
14.- Detenerse o estacionarse en una curva, en la cima de una cuesta, en el interior de un tnel o sobre un
puente y en la interseccin de calles o caminos o en contravencin a lo dispuesto en el nmero 8 del
artculo 159;

99

15.- No hacer el conductor, en forma oportuna, las seales reglamentarias;

16.- Adelantar en cualquiera de los lugares a que se refiere el nmero nueve de este artculo, o en las zonas
prohibidas, o hacerlo sin tener la visual o el espacio suficiente;
17.- No mantener una distancia razonable y prudente con los vehculos que le anteceden;
18.- DEROGADO
19.- Conducir un vehculo haciendo uso de cualquier elemento que asle al conductor de su medio ambiente
acstico u ptico, y
20.- Negarse, sin causa justificada, a que se le practiquen los exmenes a que se refiere el artculo 190.

Las presunciones de culpabilidad aplicables al conductor que contiene esta norma,

deben relacionarse con el art.173 inc ii de esta misma ley.
Art. 173. En todo accidente del trnsito en que se produzcan daos el o los participantes estarn obligados a
dar cuenta de inmediato a la autoridad policial ms prxima.
Se presumir la culpabilidad del o de los que no lo hicieren y abandonaren el lugar del accidente.
Asimismo, se presumir la responsabilidad del conductor que no cumpla lo establecido en el artculo 183 y
abandonare el lugar del accidente.
Se presumir la culpabilidad del o de los que no lo hicieren y abandonaren el lugar del accidente.
Asimismo, se presumir la responsabilidad del conductor que no cumpla lo establecido en el artculo 183 y
abandonare el lugar del accidente.

El art. 176 de la ley, contiene presunciones de culpabilidad aplicables al peatn.

Art. 176. Se presumir la culpabilidad del peatn que cruce la calzada en lugar prohibido; del que pase por
delante de un vehculo detenido habiendo trnsito libre en la va respectiva; del que transite bajo la influencia
del alcohol, drogas o estupefacientes y, en general, del que infringiere lo dispuesto en el artculo 167.
Art. 167. El trnsito de los peatones deber hacerse de acuerdo con las normas siguientes:
1.- Por las aceras;
2.- En aquellas vas pblicas donde no hayan acera, debern hacerlo por las bermas o franjas laterales de la
calzada y por el costado izquierdo de ellas, enfrentando los vehculos que circulen en sentido opuesto;
3.- No podrn permanecer en las calzadas de las calles o caminos, ni saltar vallas peatonales ni pasar entre o
sobre rejas u otros dispositivos existentes entre calzadas con trnsito opuesto;
4.- Cruzar las calzadas por los pasos para peatones o por los pasos a desnivel;
5.- DEROGADO
6.- En ningn caso podrn cruzar la calzada en forma diagonal o por el rea de interseccin de las calzadas;
7.- En los lugares regulados por Carabineros o semforos, debern respetar sus seales y no podrn iniciar el
cruce o bajar a la calzada hasta que les sea indicado.
El peatn que haya iniciado el cruce reglamentario, tendr derecho a continuarlo no obstante se produjere un
cambio en la seal, y los conductores debern respetar ese derecho.
En todo caso, en los pasos para peatones tendrn derecho preferente de paso sobre los vehculos que viren:
8.-En los pasos peatonales no regulados, los peatones tendrn derecho preferente de paso respecto de los
vehculos. Sin embargo, ningn peatn podr bajar repentinamente de la acera o cruzar la calzada corriendo;
9.- No podrn subir o bajar de los vehculos en movimiento o por su lado hacia la calzada;
10.- Debern respetar el derecho preferente de paso de los vehculos de emergencia, que se anuncien con sus
elementos sonoros y luminosos, y
11.- No podrn transitar tan cerca de las soleras de modo que se expongan a ser embestidos por los vehculos
que se aproximen.

La responsabilidad por los daos causados en un accidente de transito en la medida

que sean del conductor, la responsabilidad ser de su cargo. El art. 174 seala esto, y a
continuacin establece la responsabilidad solidaria por los daos causados en el accidente
de transito, entre el conductor y el propietario del automvil; o tambin respecto del

100

tenedor del mismo, a menos que se acredite que el vehculo fue usado en contra de su
voluntad.
Art. 174. De las infracciones a los preceptos del trnsito ser responsable el conductor del vehculo.
El conductor, el propietario del vehculo y el tenedor del mismo a cualquier ttulo, a menos que estos
ltimos acrediten que el vehculo fue usado contra su voluntad, son solidariamente responsables de los daos
o perjuicios que se ocasionen con su uso, sin perjuicio de la responsabilidad de terceros de conformidad a la
legislacin vigente.
De igual manera, si se otorgare una licencia de conductor con infraccin a las normas de esta ley, el o los
funcionarios responsables de ello, sean o no municipales, sern solidariamente responsables de los daos y
perjuicios que se ocasionen por culpa del conductor a quien se le hubiere otorgado dicha licencia, sin
perjuicio de las sanciones penales y administrativas que correspondan.
El concesionario de un establecimiento a que se refiere el artculo 4 de la ley N 18.696, ser civil y
solidariamente responsable de los daos y perjuicios originados por un accidente de trnsito, causado por
desperfectos de un vehculo respecto del cual se hubiese expedido un certificado falso, ya sea por no haberse
practicado realmente la revisin o por contener afirmaciones de hechos contrarios a la verdad.
La Municipalidad respectiva o el Fisco, en su caso, sern responsables civilmente de los daos que se
causaren con ocasin de un accidente que sea consecuencia del mal estado de las vas pblicas o de su falta o
inadecuada sealizacin. En este ltimo caso, la demanda civil deber interponerse ante el Juez de Letras en
lo civil correspondiente y se tramitar de acuerdo a las normas del juicio sumario.
La responsabilidad civil del propietario del vehculo ser de cargo del arrendatario del mismo cuando el
contrato de arrendamiento sea con opcin de compra e irrevocable y cuya inscripcin en el Registro de
Vehculos Motorizados haya sido solicitada con anterioridad al accidente. En todo caso, el afectado podr
ejercer sus derechos sobre el vehculo arrendado.

En este caso, a diferencia de lo que seala el Cdigo Civil, no hay coautora, pero la
ley les hace responder de manera solidaria, tanto a los propietarios, como al tenedor. La ley
permite excepcionalmente excusarse de responder, acreditando que el vehculo fue utilizado
en contra de su voluntad. Segn CORRAL, los tribunales han sido sumamente estrictos en
aceptar esta excepcin, ya que el solo hecho de que el propietario no se encuentre en el
lugar en el cual se tom el automvil, no basta; o sea que no basta la inexistencia de
consentimiento, sino que debe ser tomado el vehculo en contra de su voluntad.
Tambin aparece otro caso en que se imputa responsabilidad solidaria, en el caso de
que se otorgue una licencia de conducir, con infraccin a esta ley.
La municipalidad y el fisco son responsables en el caso de que se produzca un
accidente por el mal estado de las vas pblicas, o de su no sealizacin.
Para efectos de esta ley, de conformidad con el art. 38, se presume propietario a la
persona a cuyo nombre aparece inscrito en el registro; sin perjuicio de que se admita prueba
en contrario.
Art. 38. Se presumir propietario de un vehculo motorizado la persona a cuyo nombre figure inscrito en el
Registro, salvo prueba en contrario.

Producto de un accidente de transito, podran ocasionarse problemas de

competencia entre los juzgados de polica local y los tribunales con competencia penal, en
el caso de accidentes de transito de ms gravedad. Esto es relevante para efecto del
ejercicio de la accin civil correspondiente.
Cuando la accin es conocida por el juzgado de polica local, la accin civil podra
plantearse tambin ante este tribunal, mediante procedimiento sumario. En sede civil, el
juicio es ordinario.

101

Adems hay que considerar la Ley 18.490 que establece el seguro obligatorio de
accidentes personales causados por circulacin de vehculos motorizados.
Art. 1. Todo vehculo motorizado que para transitar por las vas pblicas del territorio nacional requiera de un
permiso de circulacin, deber estar asegurado contra el riesgo de accidentes personales a que se refiere esta
ley. Adems, si el vehculo no contare con un seguro por los daos personales y materiales causados con
ocasin de un accidente de trnsito, el vehculo conducido quedar gravado con prenda sin desplazamiento y
ser puesto a disposicin del tribunal respectivo, de forma de responder por las indemnizaciones
contempladas en esta ley.
Este seguro no se exigir a los vehculos de transporte y otros respecto de los cuales se apliquen normas sobre
seguros en virtud de convenios internacionales, caso en el cual podrn ser contratados con empresas
aseguradoras nacionales o extranjeras que tengan representacin en Chile o que hayan celebrado convenios
con ellas o con compaas aseguradoras chilenas.
Tampoco se exigir dicho seguro a los vehculos motorizados con matrcula extranjera que ingresen
provisoria o temporalmente al pas. Con todo, si uno de stos interviniere en un accidente de trnsito,
Carabineros de Chile proceder a retirar la documentacin de ingreso temporal del vehculo expedida por el
Servicio de Aduanas o el trptico respectivo, para el solo efecto de ponerlo a disposicin del tribunal
competente.

En este art. se consagra un derecho real, con fuente en la ley. La ley establece que el
vehculo quedar en estado de prenda, si es que no cuenta con el seguro obligatorio.
En cuanto al riesgo que cubre este seguro, el art. 24 de esta ley se refiere a este
punto y seala que cubre la muerte y las lesiones corporales, tanto respecto del conductor,
como de las personas que fueran como pasajeras en el vehculo, y de los terceros afectados
por l.
Art. 24. El seguro obligatorio de accidentes personales cubre los riesgos de muerte y lesiones corporales que
sufran las personas como consecuencia de accidentes en que intervengan el vehculo asegurado, sus
remolques o sus cargas.
Este seguro cubrir tanto al conductor del vehculo como a las personas que estn siendo transportadas en l y
cualesquier tercero afectado.
Para los efectos de esta ley, se considerar igualmente que son terceros afectados, las personas transportadas
en un vehculo no asegurado que hubiera intervenido en un accidente con algn vehculo
asegurado, con
excepcin del propietario del vehculo no asegurado.

La ley resuelve cuestiones interesantes, como la concurrencia de aseguradores en un

accidente que tenga pluralidad de vctimas. En un caso como este, la responsabilidad ser
solidaria, y en la fase de contribucin a la deuda, se reparten a prorrata de su cuota.
Art. 12. En caso de accidente de trnsito en que hayan participado dos o ms vehculos, cada entidad
aseguradora ser responsable de las indemnizaciones correspondientes a las personas transportadas en el
vehculo por ella asegurado.
En caso de peatones, personas no transportadas o cuando no fuere posible establecer en cual vehculo
viajaban los afectados, todos los aseguradores intervinientes sern responsables solidariamente de las
indemnizaciones de mayor monto que correspondan a dicha persona o sus beneficiarios, sin perjuicio de que,
en definitiva, el pago deba ser financiado entre dichos aseguradores por partes iguales.
En este ltimo caso, el asegurador que hubiere pagado tendr derecho a repetir contra los dems para exigirles
su correspondiente participacin, todo lo cual debe entenderse sin perjuicio de los convenios que al efecto
puedan celebrar los aseguradores entre s.

Otro problema que resuelve, dice relacin con la eventual concurrencia de

indemnizaciones, teniendo como objeto que un mismo dao, sea indemnizado dos veces.

102

Esto quiere decir que si se ejerce la accin civil y se gana, se puede deducir de la suma que
corresponda pagar.
Art. 15. El derecho que segn esta ley corresponda a la vctima o a sus beneficiarios, no afectar al que pueda
tener, segn las normas del derecho comn, para perseguir indemnizaciones de los perjuicios de quien sea
civilmente responsable del accidente.
El pago recibido como consecuencia de este seguro no implica reconocimiento ni presuncin de culpabilidad
que pueda perjudicar al propietario o conductor del vehculo asegurado, ni servir como prueba en tal sentido
en caso de ejercitarse acciones civiles o penales.
No obstante, los pagos de indemnizacin efectuados en virtud de este seguro, se imputarn o deducirn de los
que pudiere estar obligado a hacer el propietario o conductor del vehculo asegurado en razn de la
responsabilidad civil que respecto de los mismos hechos y de las mismas personas, le pueda corresponder
segn las normas del derecho comn.

El tema del monto de las indemnizaciones, lo regula el art. 25 de la ley.

Art. 25. El seguro de accidentes personales garantizar las siguientes indemnizaciones:
1. Una cantidad equivalente a 300 unidades de fomento en caso de muerte;
2. Una cantidad equivalente a 300 unidades de fomento en caso de incapacidad permanente total;
3. Una cantidad equivalente de hasta 200 unidades de fomento en caso de incapacidad permanente parcial,
debiendo el monto definitivo ser una proporcin de dicha indemnizacin mxima, segn la clasificacin que
al efecto se haga en la pliza, y
4. Una cantidad equivalente de hasta 300 unidades de fomento por concepto de gastos de hospitalizacin o
de atencin mdica, quirrgica, dental, prtesis, implantes, farmacutica y cualquiera otra que se requiera
para su rehabilitacin. Estas 300 unidades de fomento se destinarn slo al pago o copago de los gastos
sealados precedentemente.
Las incapacidades temporales de cualquier especie no darn derecho a otra indemnizacin que la sealada en
el nmero 4 del inciso anterior.
La indemnizacin de los gastos de atencin mdica, quirrgica y hospitalizacin no podr exceder de los
montos que seale la pliza.

El art. 6 de esta ley, establece que el pago de las correspondientes indemnizaciones

se har sin investigar la previa culpabilidad, sino que basta que el vehculo asegurado
intervenga en el accidente, para que el seguro tenga que pagar, bastando la sola
demostracin del accidente, las consecuencias de muerte o lesiones, sin importar las causas
del accidente, en relacin con la culpabilidad.
Art. 6. En el seguro de accidentes personales a que se refiere esta ley, el pago de las correspondientes
indemnizaciones se har sin investigacin previa de culpabilidad, bastando la sola demostracin del accidente
y de las consecuencias de muerte o lesiones que ste origin a la vctima.

La ultima referencia, dice relacin con los arts. 10 y 11. En el art. 10 la ley les
reconoce a las vctimas accin directa en contra de la compaa aseguradora, y es una
situacin muy excepcional, porque estas no fueron parte en el contrato de seguro.
Art. 10. En la cobertura de accidentes personales, las vctimas de un accidente del trnsito y sus beneficiarios
tendrn accin contra el asegurador, no sindoles oponibles las excepciones que ste pueda alegar contra el
tomador del seguro que se basen en hechos o circunstancias imputables a este ltimo.

El art. 11 establece la posibilidad de que en determinadas circunstancias, la

compaa de seguros repita en contra del tomador del seguro, y tambin en contra del

103

propietario del vehculo, en caso de que el seguro se encuentre vencido; y tambin en el

caso de que el accidente haya sido cometido con dolo.
Art. 11. El asegurador podr repetir contra el tomador del seguro por cualquier cantidad que haya debido
abonar como indemnizacin en los trminos de esta ley, cuando concurran circunstancias que digan relacin
con la eficacia del contrato de seguro o con el cumplimiento de las obligaciones contradas por el tomador
que, en otro caso, habran autorizados al asegurador para no pagar la respectiva indemnizacin.
Asimismo, el asegurador podr repetir contra el propietario de un vehculo que, no contando con seguro
vigente, lo hubiera hecho responsable del pago de cualquier cantidad por concepto de las indemnizaciones
previstas en esta ley, sin perjuicio de la responsabilidad civil que determine, en definitiva, el tribunal
competente.

5.2. Responsabilidad por daos al medio ambiente (Ley de Bases del

M edio Ambien te, 19.300) .
Tal como se seala en el art. 51 inc. ii de la LBMA, ste constituye un estatuto de
responsabilidad general por daos medio ambientales, pero que coexiste con otros estatutos
que reglamentan daos tambin de carcter ambiental, pero de carcter especfico, por
ejemplo, aquel contemplado en la Ley de Navegacin, y aquel contemplado en la Ley de
Seguridad Nuclear.
Art. 51. Todo el que culposa o dolosamente cause dao ambiental responder del mismo en conformidad a la
presente ley.
No obstante, las normas sobre responsabilidad por dao al medio ambiente contenidas en leyes especiales
prevalecern sobre las de la presente ley.
Sin perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes especiales, se aplicarn las disposiciones
del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil.

Las caractersticas de este rgimen son:

i.

El supuesto que hace surgir a esta clase de responsabilidad civil es el dao

ambiental. El art. 2 de la Ley 19.300 define el dao ambiental.
El dao ambiental debe tener el carcter de significativo, esta es una mencin que
distingue a este rgimen de responsabilidad, del rgimen que establece el Cdigo
Civil:
Art. 2. Para todos los efectos legales, se entender por:
e) Dao Ambiental: toda prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo inferido al
medio ambiente o a uno o ms de sus componentes;

ii.

El rgimen contemplado en esta ley, es de carcter subjetivo (art. 51). Aqu no hay
una diferencia con el estatuto contemplado en el CC.
Art. 51. Todo el que culposa o dolosamente cause dao ambiental responder del mismo en
conformidad a la presente ley.
No obstante, las normas sobre responsabilidad por dao al medio ambiente contenidas en leyes
especiales prevalecern sobre las de la presente ley.
Sin perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes especiales, se aplicarn las
disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil.

104

iii.

El art. 53 de la Ley establece que frente al dao a ambiental se conceden en el orden

civil dos clases de acciones: una para obtener la reparacin del medio ambiente
daado a la cual se le denomina accin ambiental o de restauracin, y otra de
carcter indemnizatorio. Estas acciones se diferencian, primero en cuanto a la
finalidad que desempean ambas acciones, ya que por medio de la primera se
reclama la reparacin del dao, y por medio de la segunda, la indemnizacin por
esos mismos daos sufridos por la vctima debido al delito o cuasidelito.
La segunda diferencia dice relacin con la titularidad de estas acciones, ya que la
accin indemnizatoria le corresponde a la vctima que es aquel que ha resultado
afectado con el delito o cuasidelito, en cambio, la accin ambiental tiene una
titularidad ms amplia (art. 54).
Art. 54. Son titulares de la accin ambiental sealada en el artculo anterior, y con el solo objeto de
obtener la reparacin del medio ambiente daado, las personas naturales o jurdicas, pblicas o
privadas, que hayan sufrido el dao o perjuicio, las municipalidades, por los hechos acaecidos en sus
respectivas comunas, y el Estado, por intermedio del Consejo de Defensa del Estado. Deducida
demanda por alguno de los titulares sealados, no podrn interponerla los restantes, lo que no obsta a
su derecho a intervenir como terceros. Para los efectos del artculo 23 del Cdigo de Procedimiento
Civil, se presume que las municipalidades y el Estado tienen inters actual en los resultados del
juicio.
Cualquier persona podr requerir a la municipalidad en cuyo mbito se desarrollen las actividades
que causen dao al medio ambiente para que sta, en su representacin y sobre la base de los
antecedentes que el requirente deber proporcionarle, deduzca la respectiva accin ambiental. La
municipalidad demandar en el trmino de 45 das, y si resolviere no hacerlo, emitir dentro de igual
plazo una resolucin fundada que se notificar al requirente por carta certificada. La falta de
pronunciamiento de la municipalidad en el trmino indicado la har solidariamente responsable de
los perjuicios que el hecho denunciado ocasionare al afectado.

iv.

En esta materia el art. 52 consagra ciertas presunciones de culpabilidad en los cuales

est presente la idea de la culpa contra legalidad, que implica la existencia de
normas cuya finalidad es que ciertos daos no se produzcan.
Art. 52. Se presume legalmente la responsabilidad del autor del dao ambiental, si existe infraccin a
las normas de calidad ambiental, a las normas de emisiones, a los planes de prevencin o de
descontaminacin, a las regulaciones especiales para los casos de emergencia ambiental o a las
normas sobre proteccin, preservacin o conservacin ambientales, establecidas en la presente ley o
en otras disposiciones legales o reglamentarias.
Con todo, slo habr lugar a la indemnizacin, en este evento, si se acreditare relacin de causa a
efecto entre la infraccin y el dao producido.

v.

En cuanto al juez competente para conocer de estas acciones civiles, de

conformidad con el art. 60 es competente el juez de letras en lo civil del lugar en
que se origine el hecho que causa el dao, o del domicilio del afectado a eleccin de
este ltimo. El art. 61 inc. i establece que las reglas generales en cuanto al
procedimiento aplicable, es el juicio sumario, sin embargo en el inc. final se
establece que podr decretarse la substanciacin de este juicio en base a las reglas
del juicio ordinario si existen motivos fundados para ello.
Art. 60. Ser competente para conocer de las causas que se promuevan por infraccin de la presente
ley, el juez de letras en lo civil del lugar en que se origine el hecho que causa el dao, o el del
domicilio del afectado a eleccin de este ltimo.

105

En los casos en que el juez competente corresponda a lugares de asiento de Corte, en que ejerza
jurisdiccin civil ms de un juez letrado, deber cumplirse con lo dispuesto en el artculo 176 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Art. 61. Las causas a que se refiere el artculo anterior se tramitarn conforme al procedimiento
sumario.
La prueba pericial se regir por las disposiciones contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, en
todo lo que no sea contrario a lo siguiente:
a) A falta de acuerdo entre las partes para la designacin del o de los peritos, corresponder al juez
nombrarlo de un registro que mantendr la Corte de Apelaciones respectiva, conforme con un
reglamento que se dictar al efecto;
b) Cada una de las partes podr designar un perito adjunto, que podr estar presente en todas las
fases de estudio y anlisis que sirvan de base a la pericia. De las observaciones del perito adjunto
deber darse cuenta en el informe definitivo, y
c) El informe pericial definitivo deber entregarse en tantas copias como partes litigantes existan en
el juicio. Habr un plazo de quince das para formular observaciones al informe.
Los informes emanados de los organismos pblicos competentes sern considerados y ponderados en
los fundamentos del respectivo fallo.
Sin perjuicio de lo previsto en este artculo, iniciado el procedimiento sumario podr decretarse su
continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario establecidas en el Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, si existen motivos fundados para ello. Para tal efecto, la solicitud en que se pida
la sustitucin del procedimiento se tramitar como incidente.

vi.

La accin ambiental, y las acciones civiles emanadas del dao ambiental (art. 63)
prescriben en el plazo de cinco aos contados desde la manifestacin evidente del
dao.
Art. 63. La accin ambiental y las acciones civiles emanadas del dao ambiental prescribirn en el
plazo de cinco aos, contado desde la manifestacin evidente del dao.

vii.

En el art. 51 inc. iii el legislador reconoce expresamente que en todo lo que no est
previsto en esta ley, se debe aplicar las reglas del ttulo XXXV del libro IV Cdigo
Civil, que se reconoce como un estatuto supletorio.
Art, 51. Todo el que culposa o dolosamente cause dao ambiental responder del mismo en
conformidad a la presente ley.
No obstante, las normas sobre responsabilidad por dao al medio ambiente contenidas en leyes
especiales prevalecern sobre las de la presente ley.
Sin perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes especiales, se aplicarn las
disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil.

El art. 51 LBMA, reconoce la existencia de una serie de estatutos de carcter

especial, que se aplican con preferencia a esta ley, los que se tratarn a continuacin.
5.3. Estatuto de responsabilidad civil derivada de la contaminacin
de las aguas por hidrocarburos y otras sustancias nocivas.
Un estatuto especial es el estatuto de responsabilidad civil derivado de la
contaminacin de las aguas por hidrocarburos y otras sustancias nocivas (arts. 142 y
siguientes de la Ley de navegacin DL 2.222).

106

Este cuerpo legal consagra un rgimen de responsabilidad objetiva, es decir, el

principio que rige esta ley, es que el que contamina paga. La ley contempla ciertas
eximentes de responsabilidad, pero en atencin a la relacin causal.
Art. 144. El mismo rgimen de responsabilidad civil establecido en el Convenio Internacional sobre
Responsabilidad Civil por Daos causados por la Contaminacin de las Aguas del Mar por Hidrocarburos, del
29 de Noviembre de 1969, aprobado por el decreto ley N 1.808, de 1977, y promulgado por D.S. N 475, del
Ministerio de Relaciones Exteriores, de 12 de Agosto de 1977, y sin perjuicio del campo de aplicacin de este
Convenio, regir para la indemnizacin de los perjuicios que ocasione el derrame de cualquier clase de
materias o desechos, que ocurra dentro de las aguas sometidas a la jurisdiccin nacional, sea cual fuere la
actividad que estuviere realizando la nave o artefacto naval que lo produjo; con las siguientes normas
complementarias:
1. La responsabilidad por los daos que se causen afectar solidariamente al dueo, armador u operador a
cualquier ttulo de la nave, naves o artefacto naval que produzcan el derrame o descarga. Cuando se
produzcan derrames o descargas provenientes de dos o ms naves, que causen daos a raz de los mismos
hechos, y fuere procedente la responsabilidad, sta ser solidaria entre todos los dueos, armadores u
operadores a cualquier ttulo de todas las naves de donde provengan aquellos, salvo en los casos de colisin
en que sea razonablemente posible prorratear la responsabilidad.
2. El propietario, armador u operador de la nave o artefacto naval ser responsable de los daos que se
produzcan, a menos que pruebe que ellos fueron causados exclusivamente por:
a) Acto de guerra, hostilidades, guerra civil o insurreccin; o un fenmeno natural de carcter excepcional,
inevitable e irresistible, y
b) Accin u omisin dolosa o culpable de un tercero extrao al dueo, armador u operador a cualquier ttulo
del barco o artefacto naval. Las faltas, imprudencias o negligencias de los dependientes del dueo, armador u
operador o las de la dotacin, no podrn ser alegadas como causal de la presente excepcin de
responsabilidad.
3. Por "siniestro", para estos efectos, se entiende todo acontecimiento o serie de acontecimientos que tengan el
mismo origen y que produzcan o puedan producir daos por derrames o contaminacin en aguas sometidas a
la jurisdiccin nacional o en sus costas adyacentes.
4. Por "sustancia contaminante" se entiende toda materia cuyo vertimiento o derrame est especficamente
prohibido, en conformidad al reglamento.
5. Se presume que el derrame o vertimiento de sustancias contaminantes del medio ambiente marino produce
dao ecolgico.

La ley autoriza a los responsables para limitar su responsabilidad hasta un

determinado monto (art. 145). La justificacin de esto, es que el armador o naviero, cuando
sale al mar, se consagra a una actividad muy riesgosa, por lo cual requerira de ciertas
garantas.
Art. 145. El propietario, armador u operador de la nave o artefacto naval, podr limitar la responsabilidad
establecida en el artculo anterior por los perjuicios derivados de cada siniestro hasta un mximo equivalente
en moneda nacional a dos mil francos por tonelada de registro de la nave o artefacto naval, causante de los
perjuicios. Esta responsabilidad no exceder en ningn caso del equivalente a doscientos diez millones de
francos. Si el siniestro ha sido causado por falta o culpa del propietario, naviero u operador, perder el
derecho a la limitacin de responsabilidad aqu establecida.
En los casos en que no corresponda aplicar exclusivamente las normas del Convenio citado en el artculo
precedente, el ejercicio del derecho a limitar las indemnizaciones se regir por las siguientes
reglas:
1) El que pretende gozar de la limitacin deber constituir ante el tribunal que establece este ttulo o ante el
que pudiere ser tambin competente segn el Convenio, un fondo cuya cuanta ascienda al lmite de
responsabilidad dispuesto en este artculo. El fondo podr constituirse consignado la suma o depositando una
garanta bancaria o de otra clase, considerada suficiente por el tribunal. Ejercitado el derecho a limitacin por
alguno de los responsables, sus efectos beneficiarn a todos los otros que hubieran tenido derecho a
impetrarlo, segn lo dispuesto en el inciso primero.

107

2) El fondo ser distribuido entre los acreedores a prorrata del importe de sus respectivas reclamaciones,
previamente aceptadas. Pero los gastos o sacrificios razonables en que hubiera incurrido la autoridad para
prevenir o minimizar los daos por contaminacin, gozarn de preferencia sobre los dems crditos del fondo.
Y si los responsables no ejercitaren el derecho a limitar responsabilidad, aquellos gastos o sacrificios
razonables gozarn del mismo privilegio que sobre la nave correspondera a sus salvadores. Esta misma regla
de prelacin beneficiar a los gastos y sacrificios razonables en que incurriere algn tercero en forma
espontnea o a requerimiento de la autoridad, para prevenir o minimizar los daos, sean sobre el mar o sus
costas adyacentes. Con todo cuando se trate de gastos o sacrificios que beneficiaron a bienes del propio
reclamante, ellos no gozarn de la preferencia dispuesta en este inciso.
Si los gastos o sacrificios razonables para prevenir o minimizar los daos hubieren sido ejecutados por el
propio responsable del derrame, su monto previamente aceptado podr cobrarse a prorrata con los dems
acreedores generales del fondo.
3) Si antes de hacerse efectiva la distribucin del fondo, alguno de los responsables o sus dependientes, o
algn asegurador o garante, hubieran pagado indemnizaciones basadas en perjuicios por derrames que se
comprendan en el fondo, se subrogar hasta la totalidad del importe pagado en los derechos que la persona
indemnizada hubiere tenido en la reparticin del fondo. Esta subrogacin no excluye las que tambin pudieren
operar conforme a las reglas generales.
4) Cualquiera de los responsables o terceros interesados podr solicitar al tribunal que se reserven las sumas
adecuadas para cubrir las cuotas de aquellos crditos que an no estuvieren reconocidos; pero que de estarlo,
habran tenido derecho a resarcirse con los dems imputables al fondo.
5) El franco mencionado en este artculo ser una unidad constituida por sesenta y cinco miligramos y medio
de oro fino de novecientas milsimas. Para su conversin a moneda nacional se tomar por base el tipo de
equivalencia que certifique el Banco Central de Chile. El monto del fondo ser el que resulte de aplicar la
equivalencia que corresponda al da de su constitucin, sobre los factores establecidos en el inciso primero de
este artculo.
6) Para los efectos de este artculo se entender que el arqueo de la nave o artefacto naval, es el arqueo neto
ms el volumen que, para determinar el arqueo neto, se haya deducido del arqueo bruto por concepto de
espacio reservado a la sala de mquinas. Cuando se trate de una nave o artefacto naval que no pueda medirse
aplicando las reglas corrientes para el clculo del arqueo, se tendr por arqueo para estos efectos, al cuarenta
por ciento del peso en toneladas (de dos mil doscientas cuarenta libras de peso) de la carga que pueda
transportar o soportar la nave o artefacto.
7) El asegurador u otra persona que provea la garanta financiera por cualquiera de los responsables, podr
constituir el fondo en las mismas condiciones y con los mismos efectos dispuestos en este artculo, como si lo
constituyera alguno de los responsables.
8) Cuando despus de un siniestro alguno de los que pudieren ser responsables por los daos, constituyere el
fondo de que trata este artculo y tuviere derecho a limitar su responsabilidad, no podrn perseguirse otros
bienes de su propiedad. Asimismo, cesarn los arraigos, retenciones o embargos de la nave u otros bienes, que
se hubieren impuesto como garanta del resarcimiento de los perjuicios originados por ese siniestro.

5.4. Estatuto de responsabilidad civil por daos nucleares.

Otro estatuto de responsabilidad por dao ambiental, que tambin es objeto de una
ley especial, es aquel que se refiere a la responsabilidad civil por daos nucleares. El art. 49
de la ley seala que la responsabilidad civil por daos nucleares ser objetiva y estar
limitada en la forma que establece esta ley (arts. 60 y siguientes). Este tambin constituye
un caso excepcional en que la extensin del dao no determina la extensin de la
indemnizacin, pues el lmite puede haber estado fijado con anterioridad.
Art. 49. La responsabilidad civil por daos nucleares ser objetiva y estar limitada en la forma que establece
esta ley.
Art. 60. El lmite mximo de la responsabilidad por daos nucleares en que puede incurrir el explotador por
cada accidente nuclear, ser el equivalente en moneda nacional de la suma de 75 millones de dlares, moneda

108

de Estados Unidos de Amrica, el que se reajustar automticamente en el porcentaje de la variacin de los

Derechos Especiales de Giro del Fondo Monetario Internacional, entre la fecha de esta ley y la del accidente
nuclear.
Esta regla se entiende sin perjuicio del derecho a cobrar los intereses, costas y reajustes que procedan.
Art. 61. El pago de la indemnizacin estar sujeto a la siguiente regulacin:
Los daos a las personas se indemnizarn, a lo menos, con el doble de la cantidad que correspondiere por
aplicacin de las tablas del seguro de Accidentes del Trabajo.
Los daos a las cosas, en el evento de que la cantidad lmite de responsabilidad no sea suficiente, se
indemnizarn a prorrata de su monto.

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