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Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida, o la hubiera puesto
a su disposicin de la manera pactada en el titulo de la obligacin.
Que respecto del acreedor concurran los supuestos del artculo 1338 o injustificadamente se
haya negado recibir el pago. Se entiende que hay negativa tacita en los casos de respuestas
evasivas, de sin concurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para el
cumplimiento, cuando rehus a entregar recibo o conductas anlogas.
La consignacin es un acto judicial que consiste en un deposito hecho a pedido del deudor
en el Banco de la Nacin o en poder de la persona designada por el Juez; procede
nicamente en las obligaciones de dar no procede por su propia naturaleza tratndose de la
obligaciones de hacer y no hacer[18].
Los casos en que se admite son los siguientes:
En una primera hiptesis cuando el acreedor se niega injustificadamente a recibir el
pago.- se considera que el pago es no solo una obligacin, sino al mismo tiempo un
derecho del deudor. Se admite esta figura del pago, para evitar que el deudor que esta
dispuesto a pagar no quede a pesar de ello incurso en mora; de este modo el deudor se
libera por ejemplo de seguir pagando intereses o simplemente consigna para no ser
demandado, para no tener esa preocupacin de seguir debiendo; en otros supuestos para
evitar ser desahuciado, si es arrendatario, por falta de pago de la mercede conductiva.
En una segunda hiptesis procede la consignacin cuando el obligado no puede por
motivos diferentes, hacer un pago valido entonces procede la consignacin, interviniendo
el juez competente del lugar del cumplimiento de la obligacin.
Dentro de esta segunda hiptesis tienen cabida diferentes supuestos de no poderse
hacerse validamente el pago:
El Cdigo organiza entre los artculos 125 al 1255, el pago por consignacin, o sea el medio
que confiere la ley al deudor o al tercero que quiere pagar, para que se cumpla la obligacin
en caso de que el acreedor se niegue a admitirlo, o cuando por alguna circunstancia el
deudor no pueda directamente un pago valido.
En el Derecho Francs, la consignacin es un medio extremo a que puede recurrir el deudor
despus de formular su oferta de pago por intermedio de agentes que no existen en nuestra
organizacin legal. La negativa del acreedor en presencia de la oferta del deudor, es un
hecho objetivo que define una situacin legal y determina sus consecuencias.
Los cdigos de Argentina y Brasil enumeran con simple carcter enunciativo estos casos:
1.
Si el acreedor sin causa justa rehusara a recibir el pago u otorgar el recibo correspondiente.
2.
3.
4.
5.
Si estuviese ausente.
6.
Si hubiere duda sobe quien debe legtimamente recibir el objeto del pago.
7.
8.
determinado; sin embargo, sino lo estuviera, la anticipacin debe ser de diez das anteriores
a la fecha de cumplimiento que el deudor seale.
Tanto en el ofrecimiento judicial como en el extrajudicial para la eficacia del pago deben
concurrir los principios de identidad e integridad. El demandado no esta obligado a recibir
el pago de algo distinto a lo debido, no de algo incompleto. Fallando el principio de
identidad e integridad aludido, se impone el rechazo de la consignacin.
Asimismo para que el pago por consignacin sea admisible, tiene que ser cumplido en el
tiempo propio es decir, no ser prematuro ni tardo. La consignacin es prematura cuando el
pagador pretende imponer al acreedor la recepcin del pago antes del tiempo oportuno para
el cumplimiento de la obligacin.
La consignacin es tarda si al tiempo de hacerse el pagador ya carece de derecho de pagar.
Ello ocurre cuando por entonces la obligacin no subsiste por haber quedado resuelta en
razn de cumplimiento del deudor. E igualmente es tarda la consignacin si a causa de la
demora en el pago, la prestacin ya no tiene utilidad para el acreedor.
OFRECIMIENTO JUDICIAL DE PAGO, CONSIGNACIN Y OPOSICIN.La norma considera que el ofrecimiento judicial y la consignacin se tramitan como
procesos no contenciosos, la cual es coherente con el articulo 802 del Cdigo Procesal
Civil; sin embargo, debemos precisar que puede darse el caso que cuando hay un proceso
contencioso en que se discute la relacin material que origino o que este conectada a la
obligacin debida el ofrecimiento y eventual consignacin deben realizarse en dicho
proceso siguindose el tramite que le corresponde al mismo.
Segn Planiol y Ripert[23], La consignacin no es un pago; por si misma no implica la
transmisin de la propiedad a favor del acreedor: es un deposito que deja la propiedad en
poder del deudor. La prueba de ello es la facultad de retiro que le concede el artculo 1255
del Cdigo Civil. El deudor conserva el derecho de recuperar la suma consignada mientras
la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor o no haya sido declarada bien hecha
y valida por una sentencia firme.
En el caso del ofrecimiento extrajudicial, la oposicin al ofrecimiento y, en su caso la
consignacin efectuada, se tramita como proceso contencioso segn la naturaleza de la
relacin jurdica respectiva.
EFECTOS DE LA CONSIGNACIN:
La consignacin produce los mismos efectos que el pago regular la consignacin aceptada
por el acreedor o si siendo impugnada, fuera declarada fundada ha de producir los
siguientes efectos:
1)
2)
3)
cesan los intereses, sean estos convencionales o legales; por el contrario, el dinero
consignado devenga la tasa de inters legal.
El efecto central y fundamental es la extincin de la obligacin de dar, materia de la
consignacin en pago, procediendo que el deudor exija al acreedor el correspondiente
recibo. Consecuentemente el deudor que ha consignado la cosa o cosas materia de la
pretensin de dar, ya no podr ser demandado por el acreedor.
Se extinguen las tanto garantas reales, como las personales, por lo mismo que el pago por
consignacin surte los mismos efectos que el pago regular y dado el carcter accesorio de
dichas garantas.
4)
Los riesgos de la cosa o cosas depositadas se transfieren del deudor al acreedor; por
ejemplo si la cosa perece por el caso fortuito, la prdida la sufre el acreedor ya y no el
deudor.
Cuando la consignacin tratare sobre dinero o de otros bienes y no es impugnada por el
acreedor, surte sus efectos dentro de los cinco das siguientes de su emplazamiento, surte
los efectos del pago retroactivamente al da del ofrecimiento (Art. 1254 inciso 1).
Si la consignacin es impugnada por el acreedor surtir los efectos del pago,
retroactivamente el da del ofrecimiento, cuando la impugnacin del acreedor se desestima
por resolucin con autoridad de cosa juzgada (inc. 2 art. 1254) [24].
El ofrecimiento judicial se entiende efectuando el da en que el acreedor es validamente
emplazado. El extrajudicial se entiende efectuado el da que es puesto en conocimiento.
Segn opinin de Llambias[25] la consignacin valida extingue la obligacin; este
requisito, la validez, no se lo da la sentencia, sino el haberse llenado todas las condiciones
de la ley.
DESISTIMIENTO DEL PAGO OFRECIDO.La consignacin segn Planiol y Ripert[26] es algo ms que un simple depsito. Va
acompaada de la oferta de pago hecha al acreedor y de la puesta a su disposicin de la
cosa debida. De ello resulta que el deudor queda liberado a partir de ese momento. La
consignacin pone a trmino a las demandas del acreedor, pone fin a los intereses para lo
futuro y traslada los riesgos de la cosa o la suma consignada sobre el acreedor.
Si el acreedor acepta la consignacin, entonces se consuma ala consignacin, que produce
los efectos del pago. No hay ningn problema; la obligacin queda extinguida, surtiendo los
efectos anteriormente indicados.
El acreedor no dice nada, no se pronuncia; se mantiene en silencio asume una actitud
pasiva, despus de habrsele hecho la citacin a que se refiere el art. 1252. Ac su silencio
se interpreta como aceptacin tacita porque tiene obligacin de explicarse.
Si el acreedor no rechaza la consignacin entonces el deudor ya no podr en un acto de
desistimiento retirar la cosa consignada.
La razn que le asiste al deudor para que pueda retirar la cosa o cosas consignadas,
cuando ha sido impugnada o rechazada la consignacin por deudor y antes por supuesto
de que recaiga la resolucin judicial declarando fundada la oposicin del acreedor esta
radica en que la cosa consignada todava sigue perteneciendo al consignante o deudor.
El profesor Cabanellas, define la imputacin del pago, como la determinacin que hace el
deudor, cuando tienen ms de una deuda pendiente con un acreedor, de la obligacin u
obligaciones que deben considerarse parcial o totalmente extinguibles con el pago que
efecta. A falta de indicacin de deudor se aplican las reglas generales, salvo aceptar el
obligado lo que el acreedor le propone.
Para que la imputacin pueda operar se requiere de varias obligaciones del deudor que
imputa frente a un mismo acreedor, es decir, de la existencia adems de una relacin
jurdico-obligacin entre el deudor y el mismo acreedor y que el pago que va efectuar el
deudor no las solventa en su totalidad.
La norma exige que se trate de obligaciones de la misma naturaleza constituidas por
prestaciones fungibles y homogneas, lo que pueda llevar a considerar que la imputacin
opera nicamente en las obligaciones de dar, particularmente en las de dar suma de dinero,
o si ella es tambin jurdicamente posible en las de hacer y, aun en la de no hacer.
Orden de la Imputacin Convencional.Las obligaciones de capital tienen el efecto de generar intereses y eventualmente pueden
generar tambin gastos. La norma se pone en la hiptesis de que la imputacin de lugar a
pagos parciales al no quedar cubiertos los intereses, los gastos y el capital, y por eso,
establece un orden de prelacin para que primero se satisfagan los intereses, sobre los
cuales no hacemos disquisicin alguna.
El tenor de la norma tambin lleva a considerar que debe tratarse de una sola obligacin.
Pero no es esta la interpretacin que debe hacerse, pues nada obsta que sean mas de una
las obligaciones de capital frente a un mismo acreedor, la cuales obviamente son todas de
la misma naturaleza y todas con prestaciones fungibles y homogneas. Por eso si son
varias las deudas el orden de prelacin es el mismo, es decir, que la imputacin debe
hacerse primero al pago de los intereses dndose prioridad a los generados por la deuda
mas antigua, luego a los gastos de las deudas que los hubieren generado, considerando
tambin a las mas antigua, pues los gastos tambin pueden generar intereses y por ultimo,
al capital, considerando al que corresponda a la obligacin de mayor antigedad.
Sea que se trate de una obligacin o de varias, se requiere del asentimiento del acreedor, lo
que significa que la imputacin pierde su carcter de unilateral para constituirse,
necesariamente, en un acto jurdico bilateral.
Imputacin por el Acreedor.Como la imputacin es un derecho del deudor, la norma permite de manera subsidiaria, la
imputacin por el acreedor luego de que su deudor haya aceptado el recibo en el que se
indican las prestaciones a las que se este aplicando el pago, sin que por el hecho de su
aceptacin pueda el deudor reclamar la imputacin, la que queda firme.
Imputacin Legal.El orden de prelacin establecido dispone que en primer lugar, que el pago se aplique a la
deuda menos garantizada en evidente proteccin del derecho del acreedor ante la posible
insolvencia de su deudor. La cuestin radica en lo que debe entenderse por la deuda menos
garantizada.
En segundo lugar el orden de prelacin esta referido a la obligacin menos onerosa para el
deudor si todas sus deudas estn igualmente garantizadas. La onerosidad de las deudas
puede ser resultado de los intereses que se vienen devengando, los que respecto de una u
otra obligacin alguna puede estar devengndolos con una tasa mayor, o que incluso,
respecto de alguna se haya formalizado un pacto de anatocismo.
Pero puede ser el resultado de la necesidad del deudor de utilizar el bien afectado en
garantas.
En tercer lugar si las deudas estn igualmente garantizadas y son igualmente onerosas, la
prelacin esta referida a la obligacin mas antigua, pues as se va alivianando la
responsabilidad del deudor frente al acreedor y este favorece tambin al hacer efectivo su
crdito sobre la obligacin de mayor data.
PAGO POR SUBROGACIN
Se configura el pago con subrogacin cuando el deudor paga con dineros tomados de un
tercero. Ac se presentan o se distinguen dos acreedores: uno denominado subrogante,
para el cual se extingue la obligacin, en tanto que para el deudor no se extingue, porque el
no ha pagado; el sigue debiendo. El tercero que paga es el acreedor subrogado, para el cual
la operacin ha sido un pago[28].
El deudor seguir debiendo, pero ya no al primitivo acreedor o subrogante, sino al tercero,
que es el nuevo acreedor (subrogado).
Los fiadores siguen siendo los mismos, por lo mismos que el directo obligado a quien ellos
garantizan, aun no ha ejecutado la prestacin, sigue debiendo.
Para que se configure la subrogacin precisa que este prevista por la ley o que sea
acordada expresamente por las partes interesadas. No requiere de forma solemne especial.
El plazo de la prescripcin deber computarse desde la fecha del pago hecho por tercero.
Nos interesa la subrogacin de carcter personal mediante la cuala una obligacin es
ejecutada o satisfecha o cumplida por persona distinta a la directamente obligada.
Betti define a este tipo de subrogacin como el fenmeno de subingreso, por el que un
sujeto sustituye a otro en la misma posicin jurdica que este ocupa o, por lo menos que el
estaba destinada.[29]
En el mismo sentido, luego de distinguir entre subrogacin real y personal. [30]
Ospina Fernndez sostiene que la subrogacin personal se presenta en todos los casos en
que una persona reemplaza a otra en uno o ms derechos u obligaciones.[31]
CLASES DE SUBROGACIN.Subrogacin Legal.Esta como su nombre lo indica opera por imperio de la le. Es decir, sin que medie acuerdo
entre las partes, por el simple hecho de efectuar el pago, el solvens adquiere todos los
beneficios que la subrogacin el concede.
Los supuestos de subrogacin legal son:
a)
b)
Cuando paga quien tiene legitimo inters en el cumplimiento de la obligacin.- En este caso
el pago lo efecta un tercero interesado en el cumplimiento de la obligacin. Es el tpico
caso del fiador, aunque tambin como afirman Osterling y Castillo [32] alcanza por
extensin el garante pignoraticio, hipotecario o anticrtico.
De igual manera del supuesto anterior, este fiador o garante va a desplazar al antiguo
acreedor, que ha visto satisfecho su crdito y perder inters en la relacin obligacional.
c)
d)
a)
b)
Pago efectuado por el deudor con una prestacin que ha recibido en mutuo de un tercero.
En este caso el pago lo va efectuar el deudor con los fondos que ha obtenido en virtud de un
contrato de mutuo que se haya celebrado por documentos de fecha cierta, con la finalidad
de realizar una subrogacin y que se exprese al momento de producirse el pago su
procedencia.
c)
Al cambio introducido en la norma Osterling Parodi nos dice que nada impide que se
entregue dinero en pago de una prestacin que no consista en una suma de dinero. Se ha
considerado que siempre que se entregue una prestacin diferente a la estipulada habr
dacin en pago.[35]
REQUISITOS DE LA DACIN EN PAGO.Se precisa de los mismos requisitos del pago normal o regula que son:
1.
2.
3.
4.
Una obligacin persistente, requisito comn a todas las formas extintivas de las
obligaciones.
Entrega de una cosa o bien distinto al debido, eso es caracterstico de manera que acordar
otro lugar distinto del pactado originalmente como lugar de pago; o cambiar el modo de la
entrega, no configuran la dacin en pago.
Animus solvendi; la entrega de la cosa se hace en concepto de pago, transfiriendo la
propiedad de la cosa y no simplemente su posesin o su uso, o entregndola en calidad de
garanta, o para custodia o para usarla simplemente; de ser esto ultimo no habra dacin en
pago o cesin en pago.
Capacidad y consentimiento tanto el deudor como del acreedor. Necesariamente tiene que
haber convencin y acuerdo mutuo para cambiar la cosa debida. No es posible por decisin
unilateral, poder cambiar la prestacin originaria de la obligacin. La capacidad en ambos
debe ser no solo la capacidad civil de ejercicio, sino tener capacidad de disposicin
capacidad de enajenar.
Se ha entender que el acuerdo entre deudor y acreedor para cambiar la prestacin es
posterior el nacimiento de la obligacin.
ELEMENTOS DE LA DACIN EN PAGO:
Los elementos de la dacin en pago son:
El Primer efecto de la dacin en pago es que pone fin a la relacin obligatoria, que de esta
forma queda extinguida como si se hubiese cumplido con la prestacin originariamente
debida[36].
Puede presentarse problemas posteriores, si la prestacin que se efectu o la cosa que se
entrego, presentasen defectos, de hecho o derecho, que resulten perjudiciales al acreedor y
justifiquen un reclamo.
Adems el acreedor debe aceptar o recibir la prestacin que se le ofrece, distinta de la
debida y es menester que su actitud de recibir sea voluntaria, de manera que por aplicacin
de los principios generales sobre legitimacin para disponer, no podra aceptar la dacin de
un incapaz, ni tampoco un representante del acreedor que careciese de poder especial para
aceptar una dacin.
Para que la dacin en pago tenga lugar resulta indispensable que el acreedor y deudor
lleguen a un acuerdo sobre el punto, o aceptando que la obligacin se extinga con la
ejecucin de una prestacin diferente de la que se deba.
Distincin con la Novacin Objetiva.Para algunos autores la dacin en pago equivale a la novacin.
Hay una forma de novacin, la objetiva en que se produce la sustitucin del objeto de la
obligacin. Se dice, entonces que en la dacin sucede lo mismo, porque el acreedor se le
cumple con una prestacin distinta de la que originariamente se convino.
Lo que caracteriza la novacin es que la obligacin originaria o primitiva se extingue, pero
se extingue mediante la creacin de otra obligacin distinta. En la novacin por cambio de
objeto, el vnculo jurdico entre acreedor y deudor se modifica, porque es modificada la
prestacin, pero acreedor y deudor continan ligados, continan relacionados o vinculado
para el futuro[37].
En la dacin en pago nada de esto sucede; la obligacin se extingue automticamente y
definitivamente. Si el acreedor a quien se le adeuda una suma de dinero, el deudor le
entrega un objeto, una cosa que no es dinero, y el acreedor la acepta y el otorga un recibo
de liberacin, en ese momento queda extinguida la obligacin. Esto significa que no ha
surgido ninguna relacin nueva.
En cambio si se tratara de una novacin se creara otra obligacin; el deudor que estuviese
obligado a pagar la suma de dinero se reunira con el acreedor y ambos convendran que en
el futuro, en lugar de esa suma de dinero el deudor le hara entrega de una cosa. La
obligacin que era de dar una suma de dinero quedara transformada en otra, que queda
pendiente para el futuro, que vendra a consistir en la entrega de una cosa cierta o en la
obligacin de dar una cosa incierta no fungible. Eso es novacin no dacin en pago.
PAGO INDEBIDO
Se denomina tambin pago de lo que no se debe, conditio indebiti, es el pago hecho sin
estar obligado a hacerlo. No existe obligacin ni deuda por pagar; no siquiera hay un deber
moral que justifique el pago.
El pago indebido es pues el pago realizado por error de hecho o de derecho y sin ningn
fundamento jurdico. Igualmente se considera como pago indebido, el que existiendo
pendiente realmente una obligacin se hace por error a una persona que no es el acreedor;
o el que, igualmente por error se hace por quien no es el deudor, pero creyendo que debe.
2.-
3.-
4.-
El error de hecho o de derecho en la persona que realiza el pago, el solvens debe proceder
por error,
Diferentes Especies de Pago Indebido.Se tiene principalmente dos especies de pago indebido:
1.- Indebitum ex re.- Pude presentarse en diferentes supuestos. No existen obligacin; no se
debe y se paga por error; o se paga mas de lo que realmente se debe, o en una obligacin
alternativamente, tomndola por conjunta se pagan, se entregan todas las prestaciones;
luego cuando una obligacin con condicin suspensiva se cumple antes de que se realice
el evento en que consiste la condicin; tambin habr pago indebido ex re cuando se
paga antes de vencido el plazo creyendo por error que ya se venci.
2.- Indebitum ex personis.- consiste simple y llanamente en que el deudor paga por error a
la persona distinta ala creedor, creyndola titular del crdito; o cuando se hace el pago al
verdadero acreedor, por persona que errneamente cree ser la deudora [39]
REQUISITOS DE LA RESTITUCIN.Para la Procedencia de la restitucin de un pago indebido, son cuatro los requisitos
necesarios:
1.- Que haya habido un pago real y efectivo, sea en dinero u oros bienes y no una simple
oferta de pago.
2.- Que el pago haya sido no debido, esto es, sin preexistir una obligacin; o que se haya
pagado dos veces, o que se haya pagado mas de lo realmente debido, por error en la
cantidad adeudada; o que se haya pagado a quien no es el acreedor ; o haya pagado quien
no es el verdadero deudor (indebitum ex personis).
3.- Que haya un error sea de hecho o de derecho en el solvens, de creer de buena fe que se
debe tal cantidad, o que el solvens cree deber o el deudor cree pagar al verdadero acreedor,
cuando en todos estos supuestos se procede por error. No interesa el error en el accipiens.
Faltando este error en el solvens, no procede la repeticin; y
4.- Que el solvens haya obrado animus solvendi
El animus solvendi es el requisito general de todo pago, y lo es tambin del pago indebido.