C SRF-T 1

Fl. 1.073

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MINISTRIO DA FAZENDA
- fr .,,"

CONSELHO ADMINISTRATIVO DE RECURSOS FISCAIS

CMARA SUPERIOR DE RECURSOS FISCAIS

Processo n

13603.000973/2004-33

Recurso n

103-145.538 Especial do Procurador

Acrdo n

9101-00.201 - P Turma

Sesso de

27 de julho de 2009

Matria

CSLL E OUTRA

Recorrente

FAZENDA NACIONAL

Interessado

CERMICA SAFFRAN S/A

ASSUNTO: NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTRIO

Anos-calendrio: 1994 a 1999

EMENTA: EFEITOS DA COISA JULGADA. Os efeitos da coisa julgada
em deciso que reconhece a inconstitucionalidade da Lei n 7.689/88 somente
se operam relativainente aos fatos geradores constitudos sob a gide desta
lei. Sobrevindo lei posterior a tratar a matria, descabe falar nos efeitos da
coisa julgada da deciso que analisou normativo anterior.
DECADNCIA TERMO A QUO. TRIBUTOS SUJEITOS AO REGIME
DO LANAMENTO POR HOMOLOGAO. O prazo decadencial do
direito de constituir o crdito tributrio, na hiptese dos tributos sujeitos ao
lanamento por homologao, rege-se pelo art. 150, 4, do Cdigo
Tributrio Nacional, ou seja, ser de 5 (cinco) anos a contar da ocorrncia do
fato gerador.
DECADNCIA. CONTRIBUIES SOCIAIS. Smula Vinculante n2 8,. O
Supremo Tribunal Federal consagrou que o prazo decadencial e prescricional
das contribuies previdencirias, entre as quais de inclui a Contribuio
Social sobre o Lucro CSLL , prevalece aqueles estabelecidos no Cdigo
Tributrio Nacional.
MULTA ISOLADA NA FALTA DE RECOLHIMENTO POR
ESTIMATIVA. inaplicvel a penalidade quando h concomitncia com a
multa de oficio sobre o ajuste anual, ou apurao de prejuzo fisc / no
perodo.
Recurso Especial da Fazenda Nacional Provido em P


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Processo n 13603.000973/2004-33
Acrdo n. 9101-00.201

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos.

Acordam os membros do colegiado: 1) por unanimidade de votos, dar
provimento ao recurso da Fazenda Nacional quanto a matria "EFEITOS DA COISA
JULGADA". 2) por maioria de votos, negar provimento ao recurso da Fazenda Nacional
quanto as demais matrias, nos termos do relatrio e voto que passam a integrar o presente
julgado. Vencidos os Conselheiros Adriana Gomes Rgo (Relatora) e Marcos Rodrigues de
Mello (substituto convocado) quanto a matria multa isolada concomitante, e a Conselheira
Adriana Gomes Rgo (Relatora) e Carlos Alberto Freitas Barreto quanto a contagem do prazo
decadencial. Designado para redigir o voto vencedor o Conselheiro Antonio Praga. Ausente,
momentaneamente e justificadamente a Conselheira Iv Malaquias Pessoa Monteiro.

ANT

1 PRAGA- President Substituto e Redator Designado

'e
ADRIANA GO~nratora
EDITADO EM: 15/10/2009
Participaram da sesso de julgamento os conselheiros: Carlos Alberto Freitas Barreto
(presidente da turma), Alexandre Andrade Lima da Fonte Filho (substituto do vice-presidente),
Antonio Praga, Karem Jureidini Dias, Adriana Gomes Rgo, Antonio Carlos Guidoni Filho,
Valmir Sandri, Marcos Rodrigues de Mello (substituto convocado) e Irineu Bianchi (substituto
convocado). Ausente, momentaneamente e justificadamente a Conselheira Ivete Malaquias
Pessoa Monteiro.

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Processo n 13603.000973/2004-33

Acrdo n. 9101-00.201

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Relatrio
O presente processo diz respeito a exigncia de Contribuio Social sobre o
Lucro Lquido, acrescido de multa de oficio e juros de mora, alm da multa exigida
isoladamente sobre a falta de recolhimento de estimativa de CSLL.
O lanamento da CSLL, cuja cincia se deu em 6/7/2004, conforme auto de
infrao de fl. 6, compreendeu os anos-calendrio de 1994 a 1999, e a multa isolada foi
aplicada pelo no recolhimento da CSLL devida por estimativa, nos meses de: janeiro a
dezembro de 1997; janeiro a agosto e dezembro de 1998; janeiro e maio a dezembro de 1999.
Inconformada com a autuao, a contribuinte apresentou a impugnao de
fls. 704/796 que, como restou bem resumida no relatrio da deciso recorrida, ora transcrevo:

"A) Da decadncia
O impugnante tece consideraes acerca da decadncia do
lanamento da Contribuio Social, tendo citado entendimento
doutrinrio, alm de jurisprudncia do Judicirio e
administrativa, para concluir que, diante da inaplicabilidade do
prazo decadencia! de dez anos previsto no art. 45 da
Lei n 8212, de 24 de julho de 1991, por violao ao disposto no
art. 146, MI, "h" da Constituio Federal c/c art. 173 do Cdigo
Tributrio Nacional (CIN), totalmente nula a cobrana de
crditos referentes ao perodo de 01/1994 a 12/1999, tendo em
vista que o lanamento ocorreu em 06/07/2004.
B) Da coisa julgada
Em 10/04/1989, a Impugnante impetrou mandado de segurana
com o fito de ver-se desobrigada do recolhimento da
Contribuio Social (doc. 3 -fls. 730/744).
O douto juiz monocrtico concedeu a segurana pleiteada para
"determinar que o(s) impetrante(s) no recolham a contribuio
social relativamente aos lucros apurados em 31.12.1988" (doc.
04 -fls., 745/762).
A Unio interps Recurso de Apelao ao TRF da 1 a Regio,
enquanto a impugnante, com o fito de estender os efeitos da
deciso aos demais exerccios financeiros, interps Recurso
Adesivo, ao qual foi dado provimento, para "reformar, em parte,
a sentena com exonerao integral das empresas do
recolhimento da exao"., Foi negado provimento ao apelo da
Unio e remessa (doc. 05 -fls 763/769).
Embora a Unio tenha interposto Recurso Extraordinrio, a este
foi negado seguimento pelo STF (doc. 06 fls. 770/772), tendo
referida deciso transitado em julgado no dia 03/11/1992. A
certido de inteirokor do processo comprova o alegado (doc.
07 -fls. 773/774). Cf(
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Uma vez operada a coisa julgada, encontra-se a impugnante

desobrigada do recolhimento da contribuio em questo,
fazendo lei entre as partes, devendo ser aceita como verdade
jurdica, nos exatos termos do art. 468 do CPC.

Vale ressaltar que o escopo do Recurso Adesivo interposto era

justamente imprimir efeito normativo ao mandamus
preventivamente impetrado. Diante do total provimento do
apelo, ao contrrio do que afirma a fiscalizao, foi assegurado
impugnante o direito de no se sujeitar ao recolhimento da
CSLL no apenas relativamente ao exerccio de 1989, mas
tambm aos exerccios subseqentes.
Ademais, o acrdo transitado em julgado possui natureza
declarat ria. Ora, no se pode admitir seja a impugnante
cobrada por tributo cuja inconstitucionalidade j foi
judicialmente confirmada, sob pena de afronta aos arts. 267, V e
3, 301, 1 e 3 0, 467, 468, 471 e 474, todos do CPC e art. 6
do Decreto-lei n 4.657, de 1942 (Lei de Introduo do Cdigo
Civil).
C) Da inconstitucionalidade da contribuio instituda
contribuinte tece consideraes acerca da
O
inconstitucionalidade da Lei n 7.689, de 1988, destacando
ainda que houve a negativa da vigncia do art. 195, 4o da CF.
Cita dispositivo da Lei n 7.689, de 1988, para considerar
inconstitucional a pretenso de gravar a proviso do Imposto de
Renda, que implicaria em bis in idem no autorizado pelo nosso
ordenamento jurdico. Tambm assevera que foi violado o texto
constitucional quanto gesto descentralizada e indicao da
fonte de custeio.
D) Da impossibilidade jurdica da aplicao da taxa Selic
relativamente a juros morat rios sobre tributos
Fazendo referncia a entendimento doutrinrio sobre a matria,
assevera o impugnante que clara a natureza compensatria da
taxa Selic, enquanto, nos casos de remunerao Unio pelo
inadimplemento de obrigao tributria, somente cabvel a
cobrana de juros morat rios.
O STF j se manifestou declarando a impossibilidade de
utilizao de ndices financeiros para remunerar ou indenizar a
intempestividade do cumprimento da obrigao tributria,
conforme consignado no julgamento da Adin n 493, quando foi
declarada a inconstitucionalidade da aplicao da TRD para a
correo de crditos, por refletir "... custo primrio da captao
de depsitos...".
Cita ainda julgado do STJ proclamando a inconstitucionalidade
da taxa Selic, porquanto no fora referida taxa criada para fins
tributrios.
E) Do pedido
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Diante dos argumentos expendidos, espera a impugnante seja

acolhida a presente defesa, declarando-se a nulidade da
autuao fiscal, porquanto operada a decadncia, bem como a
coisa julgada, alm de manifestamente ilegal a exao imposta
pela Lei n 7.689, de 1988.
Alm dos documentos j mencionados, foram anexados o
instrumento de procurao (doc. 01 - fls. 716/717) e cpia de
estatuto social (doc 02-fls. 718/729).
s fls. 777/787, foi juntada documentao pertinente a
arrolamento de bens."

A deciso de primeira instncia, por sua vez, manteve a autuao na sua

totalidade, por meio do Acrdo DRJ/BHE n 7.237, de 2004, fls. 789/804, cuja ementa ora
transcrevo:
"Assunto: Contribuio Social Sobre o Lucro Lquido CSLL
Exerccio: 1995, 1996, 1997, 1998, 1999, 2000
Ementa: DECADNCIA
O prazo decadncia!, no que se refere Contribuio Social,
de 10 anos contados do primeiro dia do exerccio seguinte
quele em que o crdito poderia ter sido constitudo.
CSLL - RECONHECIMENTO DE INCONSTITUCIONALIDADE
-LIMITES OBJETIVOS DA COISA JULGADA
O trnsito em julgado da deciso que tiver desobrigado o
contribuinte do pagamento da CSLL, por considerar
inconstitucional a Lei n 7.689, de 1988, no impede que a
exao seja de novo exigvel com base em normas legais
supervenientes- A Lei n 8.212, de 1991, por si s, legitima a
exigncia da Contribuio Social sobre o Lucro.
CONTRIBUIO SOCIAL - DEFINITIVIDADE
A propositura pelo contribuinte, contra a Fazenda Nacional,de
ao judicial - por qualquer modalidade processual - antes ou
posteriormente autuao, com o mesmo objeto, importa a
renncia s instncias administrativas, ou desistncia de
eventual recurso interposto, tornando-se definitiva a exigncia
discutida.
JUROS DE MORA - TAXA SELIC
Por expressa previso legal, legtima a exigncia de juros de
mora com base na taxa Selic nos perodos competentes.
Lanamento Procedente."

Em face dessa deciso, o sujeito passivo apresentou recurso volunt: 'o a este
Conselho onde, em sntese, repisou os mesmos argumentos aduzidos na impugnao.

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A ento Terceira Cmara do Primeiro Conselho de Contribuintes apreciou o

Recurso Voluntrio protocolizado sob o n 145.538 e decidiu: - por unanimidade de votos,
acolher a preliminar de decadncia do direito de constituir o crdito tributrio relativo aos fatos
geradores dos anos-calendrio de 1994 a 1998(inclusive) e no tomar conhecimento das razes
de recurso relativas matria submetida ao crivo do Poder Judicirio; e - no mrito dar
provimento ao recurso para excluir, por maioria de votos, a exigncia da CSLL e, por
unanimidade de votos, a exigncia da multa isolada. Essa deciso foi formalizada no Acrdo
n 103-22.284 (fls. 961/983), que recebeu a seguinte ementa:
"LANAMENTO - DECADNCIA - Na vigncia da Lei 8383/91
o lanamento se opera sob a forma de homologao e o prazo
para exerccio da atividade lanadora se cessa pelo decurso do
qinqnio contado a partir da ocorrncia do fato gerador,
salvo a hiptese defraude, dolo ou simulao.
CONCOMITNCIA - APELO AO PODER JUDICIRIO DISCUSSO DE ALIQUOTA - No se conhece da matria
submetida ao crivo do Poder Judicirio.
COUSA JULGADA - PERENIDADE - Submetida a cousa
julgada necessidade de Lei Complementar para legitimar a
exao a ttulo de Contribuio Social sobre o Lucro Lquido,
at que esta se materialize em diploma legal, inexigvel a
exao a teor do decisum.
Recurso Voluntrio a que se d provimento."

Ciente do referido acrdo, a Douta Procuradoria Geral a Fazenda Nacional PGFN, s fls. 985/1005, apresentou, tempestivamente, com fulcro nos incisos I e II do artigo
32 do Regimento Interno dos Conselhos de Contribuintes, c/c incisos I e II do artigo 5 do
Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais, aprovados pela Portaria MF n
55/98, Recurso Especial, onde: - com base no referido inciso I, contestou o afastamento da
exigncia da Contribuio Social sobre o Lucro Liquido CSLL, pois teria ofendido a Lei n
8.212/91, e a Lei Complementar n 70/91; e, - com base no citado inciso II, defendeu a
aplicao da multa isolada e do prazo decadencial de dez anos, previsto no artigo 45 da Lei n
8.212/91.
O Presidente da Cmara recorrida por meio do Despacho n 103-0.051/2007
fls. 1.063/1.069, diante dos pressupostos regimentais de admissibilidade, deu seguimento ao
Recurso Especial da PGFN.
Devidamente intimada do Despacho n 103-0.051/2007, a empresa
interessada deixou de apresentar contrarrazes, fl. 1.071.
o relatrio. er.7
A


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Voto
Conselheira Adriana Gomes Rgo
Como muito bem colocado pelo despacho retromencionado, o presente
recurso atende a todos os pressupostos legais de admissibilidade exigidos pelo Regimento
Interno desta Cmara, de forma que dele tambm conheo.
Trs so as matrias trazidas, ento, pela Procuradoria, ora recorrente:
a) A no ocorrncia do transcurso do prazo decadencial para lanamento da
CSLL;
b) A no ocorrncia da coisa julgada em relao tambm CSLL exigida de
1994 a 1999; e
c) A possibilidade de se exigir a multa isolada sobre a base de clculo
estimada da CSLL, concomitantemente com a CSLL exigida no ajuste anual.
Em relao decadncia, entendeu o voto condutor do acrdo recorrido, que
se aplica CSLL a regra do art. 150, 40 do CTN e, como em 1994, a apurao do sujeito
passivo foi mensal, e nos anos seguintes, anual, havendo ele tomado cincia do lanamento
somente em 6/7/2004, ocorreu a decadncia do direito do Fisco de lanar a referida
contribuio em relao aos anos-calendrio de 1994 a 1998.
A Procuradoria, por sua vez, traz jurisprudncia que utiliza para a contagem
do prazo decadencial relativo CSLL, a Lei n8.212/91, e pede que se adote a tese dos 10 anos
a que se refere o art. 45 da citada lei.
Entretanto, ouso divergir tanto do voto condutor, como da Procuradoria, por
entender que, neste caso, a contagem do prazo decadencial deve ser tomada nos termos do art.
173, inciso I, do CTN, vez que, em relao ao art. 45 da Lei n 8.212/91, o Egrgio Supremo
Tribunal Federal j declarou sua inconstitucionalidade, com efeito vinculante a toda
Administrao Tributria Federal, por fora da Smula Vinculante n 8, aprovada em 11 de
junho de 2008, nos termos da Lei n 11.417/2006 e do Decreto n2.194/97.
E, em relao ao art. 150, 4, do CTN, entendo s ser aplicvel quando h
pagamento, pois, em no havendo pagamento, no h o que a Administrao Tributria
homologar, como, alis, j vem decidindo o Superior Tribunal de Justia STJ, nos termos da
jurisprudncia que ora colaciono:
"TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR
HOMOLOGAO. AUSNCIA DE PAGAMENTO
ANTECIPADO. DECADNCIA. TERMO INICIAL.
I. No lanamento por homologao, o contribuinte, ou o
responsvel tributrio, deve realizar o pagamento antecipado do
tributo antes de qualquer procedimento administrativo, ficando a
extino do crdito condicionada futura homologao
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expressa ou tcita pela autoridade fiscal competente. Havendo

pagamento antecipado, o Fisco dispe do prazo decadencial de
cinco anos, a contar do fato gerador, para homologar o que foi
pago ou lanar a diferena acaso existente (art.150, s 4 0, do
CT15,9.
2. Se no houve pagamento antecipado pelo contribuinte, no
h o que homologar, nem se pode falar em lanamento por
homologao. Surge afigura do lanamento direto substitutivo,
previsto no art. 149, V, do CT1V, cujo prazo decadencial se rege
pela regra geral do art. 173, I, do CTN: cinco anos a contar do
primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o pagamento
antecipado deveria ter sido realizado.
3. A tese segundo a qual a regra do art. 150, s 4, do CTN deve
ser aplicada cumulativamente com a do art. 173, 1, do CT1V,
resultando em prazo decadencial de dez anos, j no encontra
guarida nesta Corte.
Precedentes.
4. Recurso especial do autor provido, prejudicado o da
municipalidade.
(REsp 1024092/SC, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA
TURMA, julgado em
07.08.2008, DJe 04.09.2008) (Negritei)"

No caso em apreo, pela DIRPJ/95, fls. 242/244, verifica-se o sujeito passivo

no apurou CSLL a pagar. O mesmo ocorreu para 1995, fl. 252, 1996, fl. 275, 1997, fl. 306, e
1998, fl. 347.
Por conseguinte, adotando-se a regra de que a contagem se inicia no primeiro
dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, em relao aos
fatos geradores mensais de 1994, o primeiro dia do exerccio seguinte seria 01/01/1995, e o
ltimo seria 31/12/1999. Em relao a 1995, o lanamento s poderia ocorrer em 1996, de
forma que o primeiro dia do exerccio seguinte seria 01/01/1997 e o prazo se findaria em
31/12/2001; o fato gerador de 1996, poderia ter sido lanado at 31/12/2002, o de 1997, at
31/12/2003 e, somente os fatos geradores ocorridos a partir de janeiro de 1998 no
estariam alcanados pela decadncia.

Em relao aos efeitos da coisa julgada, tem-se que foram impetrados pela
autuada trs Mandados de Segurana: o primeiro, cuja sentena foi para reconhecer indevida a
contribuio social sobre o lucro apurado em 1988, quando apelada, o TRF reconheceu, em
sede de recurso adesivo, a exonerao integral dos crditos da autuada; no segundo, a empresa
pediu para eximir-se da CSLL instituda pela Lei n 7.689/88, "at que lei complementar a
defina e que, por lei ordinria, seja instituda validamente", porm at a data da lavratura do
auto de infrao no havia logrado xito; no terceiro Mandado (n 90.0001715-7), o Supremo
Tribunal Federal manteve a declarao de insconstitucionalidade da Lei n 7.689/88, apenas no
tocante ao art. 8 (portanto, quanto ao lucro apurado no balano encerrado em 31/12/1988),
determinando, ainda, que o TRF prosseguisse no julgamento, j que estava afastada a
declarao de inconstitucionalidade da prpria instituio da contribuio pela referida Lei. O
TRF entendeu pela constitucionalidade da exigncia alquota de 10% para 1989, havendo a
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disch

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empresa, em 2002, interposto Recurso Extraordinrio e Especial, ambos no admitidos, porm

os agravos contra essas decises ainda estavam pendentes de julgamento, ao tempo da lavratura
do auto de infrao.
Concluiu a Fiscalizao que o contribuinte se sentiu protegido apenas pela
primeira sentena transitada em julgado, para deixar de recolher a CSLL desde ento, e
procedeu a autuao.
Neste mesmo sentido entendeu a deciso de primeira instncia, ratificada
pelo voto vencido da deciso recorrida nos seguintes termos:
" (.) ratifico o entendimento do julgado de primeira instncia de
que "o trnsito em julgado da deciso que tiver desobrigado o
contribuinte do pagamento da CSLL, por considerar
inconstitucional a Lei n 7.689, de 1988, no impede que a
exao seja de novo exigvel com base em normas legais
supervenientes". E, tambm, de que "ainda que se considere os
efeitos do Recurso Adesivo nos moldes defendidos pelo
impugnante, a deciso declarat ria incidental de
inconstitucionalidade da Lei n 7.689, de 1988, como coisa
julgada entre as partes, foi concreta e juridicamente afetada com
o advento da Lei n8.212, de 1991."
No entanto, entendeu a Cmara recorrida, por maioria, que o sujeito passivo
obteve, em sede de apelao junto ao TRF da 1' Regio, em grau de recurso adesivo,
"provimento para se entender que prescinde a Contribuio Social sobre o Lucro Liquido da
Lei Complementar" e justifica o voto vencedor:
"Esta inferncia se obtm pela transcrio do julgamento do
MAS n 89.01.13614-7/MG, sendo Relator o Ministro Tourinho
Neto, que ao trazer para o bojo desses autos, como
especialmente declarado, aquela "orientao pretoriana",
adotou especialmente a seguinte ementa:
"I- Ante o disposto no art. 149, da Constituio Federal de
1988, que manda observar o art. 146, inc. III, s Lei
Complementar pode instituir Contribuio Social".
E a deciso nesses termos transitou em julgado ao no
seguimento do Recurso Extraordinrio perpetrado pela Fazenda
Nacional (fls. 774), tambm no feita a prova de ao rescisria
contra este veredicto."

Com efeito, o acrdo do Tribunal que deu provimento ao recurso adesivo,

colacionado s fls. 764/768, ancora-se no voto do ento juiz Tourinho Neto, que afirma a
inconstitucionalidade da contribuio social exigida por meio da Lei n 7.689/88, para "em
harmonia com o pedido inaugural, reformar, em parte, a sentena com a exonerao integral
das empresas do recolhimento da exao".

O pedido inaugural, por sua vez, foi pela no exigncia da CSLL, "at que
Lei complementar a defina ou, sucessivamente (CPC, art. 289), pelo menos, que no a exija em
relao aos resultados do perodo encerrado em 31.12.88.", havendo a sentena de primeir.

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grau concedido a segurana apenas para no recolherem a contribuio relativa aos lucros
apurados em 31.12.88.
Ocorre que, em que pese o acrdo do TRF ter se alicerado no voto do
Ministro Tourinho Neto, no sentido de exonerar as exigncias da CSLL, como j repisado pela
deciso de primeira instncia e voto vencido, tal deciso se fundou na anlise da Lei n
7.689/88, de forma que, sobrevindo Lei posterior regulamentando e exigindo a CSLL, estando
esta lei vigente no mundo jurdico, no pode urna deciso que analisou a lei anterior afastar a
sua vigncia, pois os efeitos da coisa julgada somente se operam em face do normativo
analisado, consoante pacifica jurisprudncia deste Conselho que, a ttulo exemplificativo, ora
transcrevo:
"Ementa: CSLL - LIMITES DA COISA JULGADA - Nas
relaes tributrias de natureza continuativa, no cabvel a
alegao da coisa julgada em relao a fatos geradores
ocorridos aps alteraes legislativas, posto que, a
imutabilidade diz respeito, apenas, aos fatos concretos
declinados no pedido, ficando sua eficcia restrita ao perodo de
incidncia que fundamentou a busca da tutela jurisdicional.
Assim no se perpetuam os efeitos da deciso transitada em
julgado, que afasta a incidncia da Lei n 7.689/88, sob o
fundamento de sua inconstitucionalidade, principalmente,
considerando o pronunciamento posterior ao definitivo do STF,
em sentido contrrio, cuja eficcia tornou-se "erga omnes" pela
edio de Resoluo do Senado Federal.Recurso negado.
(Acrdo CSRF/01-04.850).
Ementa: CSLL - DECISO JUDICIAL - COISA JULGADA ALCANCE - A declarao de inconstitucionalidade de
determinada Lei, ainda que transitada em julgado, no obsta
nova exigncia do mesmo tributo em perodos posteriores com
base em diploma legal, tambm superveniente, que cuida e
regula inteiramente a matria. Recurso especial negado.
(Acrdo CSRF/01-05 .478).
Ementa: CSLL - DECADNCIA - ART. 45 DA LEI N 8212/91 INAPLICABILIDADE - Por fora do Art. 146, III, b, da
Constituio Federal e considerando a natureza tributria das
contribuies, a decadncia para lanamento de CSL deve ser
apurada conforme o estabelecido no Art. 150, 4o, do CTN, com
a contagem do prazo de 5 (cinco) anos a partir do fato gerador.
CSLL - DECISO JUDICIAL - COISA JULGADA - ALCANCE
- A declarao de inconstitucionalidade de determinada Lei,
ainda que transitada em julgado, no obsta nova exigncia do
mesmo tributo em perodos posteriores com base em diploma
legal, tambm superveniente, que cuida e regula inteiramente a
matria.Recursos especiais negados. .(Acrdo CSRF/0105.47 9)."

Cumpre ainda relembrar que, no caso em apreo, ainda em relao Lei n

7.689/88, a recorrente teve o reconhecimento, por ocasio do ltimo Mandado de Segurana
impetrado (MS n 90.0001715-7) por parte do STF, da inconstitucionalidade apenas do art. 8,
o que recai to-somente sobre os lucros apurados em 31.12.88. 4,4
lo

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Neste sentido, relevante trazer o posicionamento do STJ sobre os efeitos da

coisa julgada no que diz respeito Lei n7.689/88, por meio do Resp n. 233.662/GO, Relator
Ministro Jos Delgado, que recebeu a seguinte ementa:
TRIBUTRIO. COISA
"PROCESSUAL
CIVIL
E
JULGADA.EFEITOS E LIMITES. LEI 7.689/88.APLICAO.
Pode haver cobrana de tributo aps cada fato gerador nos
perodos subseqentes coisa julgada pela presena de relaes
jurdicas de trato sucessivo.
Os Tribunais, de qualquer grau, podem declarar a
inconstitucionalide de lei ou ato normativo do poder pblico,
mas com efeito meramente declaratrio, sem qualquer carga de
executabilidade, mesmo que alcance a coisa julgada.
H limites a serem impostos segurana jurdica, em face de
regras postas na Carta Maior, como o de que ela, quando
construda pelo direito formal, no pode se impor sobre os
princpios constitucionais.
Recurso especial provido."

Entendeu o Eminente Ministro Relator que a prevalecer a tese do Ministro

Tourinho Neto de que o trnsito em julgado de sentena que declara a inconstitucionalidade da
Lei n 7.689/88 tem o efeito de coisa julgada material a garantir o direito de contribuinte obter
certido negativa de dbito, ainda que aps, o STF tenha declarado inconstitucional apenas o
art. 8 da referida lei, no haveria como conciliar tal entendimento com princpios maiores da
Constituio Federal, como o consagrado por meio do art. 150, inciso II, segundo o qual,
vedado Unio, Estados, DF e Municpios, "instituir tratamento desigual entre contribuintes
que se encontrem em situao equivalente(...)".
"E conclui o Ministro Jos Delgado:
A coisa julgada na situao examinada, no tem fora absoluta.
A deciso do Poder Judicirio, mesmo que lhe proteja a coisa
julgada no pode sobrepor-se aos ditames da Carta Magna.
dever da jurisprudncia adaptar os efeitos da coisa julgada,
em situaes como a revelada nos autos, fora dos princpios
que regem a relao jurdico-tributria, essencialmente, de
contedo pblico, portanto, indisponvel.
O primeiro plano da discusso deve situado na busca de se
compreender a extenso dos efeitos da no aplicao de uma lei
por ser considerada inconstitucional, por parte dos Juizes de
primeiro e segundo graus, quando tal deciso transita em
julgado.
Sabido que a Carta Magna, em seu art. 97 permite que os
Tribunais, de qualquer grau, declarem pela maioria dos seus
membros ou dos membros dos respectivo rgo especial
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico.

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Essa deciso, contudo, tem mero efeito declarativo e fica

condicionada para que produza efeitos de validade, eficcia e
efetividade em relao s partes, haja vista o em concreto
examinado, se o Co lendo Supremo Tribunal Federal a
confirmar.
No se deve afastar, na interpretao do art. 97, da CF, a forma
sistmica. A adeso a esse tipo de visualiza o da lei consiste em
t-la, como em rigorosa vincula o com o demais dispositivos
que regulam o panorama jurdico em apreciao, para que o
fenmeno da segurana jurdica seja estabelecido com o
pronunciamento judicial.
principio maior adotado pela Carta Magna que cabe,
precipuamente, ao Colendo Supremo Tribunal Federal, a guarda
da Constituio (art. 102), sendo de sua competncia originaria
e recursal dizer ou no se determinada lei constitucional ou
inconstitucional.
Somente ao Supremo Tribunal Federal a Carta Magna
outorgou essa competncia, pelo que qualquer outra deciso
proferida pelos Tribunais Superiores ou de Segundo grau sobre
a inconstitucionalidade ou constitucionalidade da lei tem efeito
meramente declaratrio, sem qualquer carga de executoriedade,
mesmo que lhe alcance a coisa julgada.
A diferena existente est, portanto, que o Supremo Tribunal
Federal dispe sobre a constitucionalidade ou a
inconstitucionalidade da lei com carga constitutiva ou
desconstitutiva de direito, o que provoca imediata validade,
eficcia e efetividade da sua deciso para o mundo jurdico,
vinculando a sp artes no controle difuso e a todos no controle
concentrado.
A deciso dos Tribunais, com base no art.97, da CF, tem efeito
meramente declaratrio, inexecutvel e depende do
pronunciamento do Supremo. A cosia julgada formada com a
deciso dos Tribunais Superiores e a de Segundo grau de
natureza relativa e dependente.
Impe-se a construo desse entendimento, sob pena de inverterse o sistema introduzido pelo ordenamento jurdico
constitucional, gerando-se clima de insegurana e desrespeito
maior aos princpios postos na Carta Magna.
No h lgica jurdica a se sustentar que um declarao de
inconstitucionalidade de uma lei proferida pro um Tribunal de
Segundo grau, em caso concreto, s pelo efeito do transito em
julgado, tenha fora de sobrepor se ao entendimento do
Supremo Tribunal Federal sobre a mesma lei, considerando-a
constitucional, especialmente, quando aquela deciso provoca,
pelos seus efeitos, violao a principio constitucional, como o
da igualdade tributria.
O tema, como visto, desafia os escamentos vinculados ,1
interpretao do direito (doutrina, jurisprudncia), exigindo que).
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se ponha ordem no sistema criado pela CF para o nosso

ordenamento jurdico.
de toda sabena que a funo da coisa julgada o de impor
segurana jurdica nas relaes entre os litigantes, no mbito do
Poder Judicirio.
No desconhecida, tambm, a doutrina que consagra a
segurana jurdica como um fundamental do cidado.
Ocorre, porem, que h limites a serem impostos segurana
jurdica, em face de regras postas na Carta Maior como o de
que ela, quando construda pelo direito formal, no pode se
impor sobre princpios constitucionais.
Considere-se, tambm, que no trato das relaes jurdicas de
direito pblico o fenmeno da indisponibilidade do direito est
presente, ladeado pelo da obedincia rigorosa ao da legalidade.
Os efeitos formados por esse crculo principiolgico no
permitem colocar a deciso judicial transita em julgado, sem que
tenha pronunciada pelo Colendo Supremo Tribunal Federal
como hierarquicamente superior Carta Magna.
O prevalecimento desse comportamento, isto , de reconhecer-se
a declarao de inconstitucionalidade de lei proferida pro
tribunais que no o Supremo Tribunal Federal, com trnsito em
julgado, como produtora de efeitos permanentes de execuo e,
conseqentemente, efetividade e eficcia, produziria o fenmeno
de se compreender a possibilidade desse fenmeno (a coisa
julgada) ficar acima das regras constitucionais, outorgando-se,
tambm, ao Juizes de instancia inferior competncia que no
lhes foi dada pela Constituio Federal."

No tocante Multa Isolada cobrada em decorrncia do no recolhimento

mensal da base de clculo estimada, oportuno se faz trazer ao conhecimento deste Colegiado
que a deciso de primeira instncia no apreciou tal matria, porque no suscitada quando da
Impugnao, como tambm no o foi por ocasio do Recurso Voluntrio.
Mas o voto condutor da deciso recorrida nesta parte, sem fazer aluso ao
fato de estar suscitando a exonerao da exigncia, de oficio, julga improcedente a autuao
relativa multa isolada exigida sobre o no recolhimento da CSLL estimada relativa aos anoscalendrio de 1997 a 1999, ao argumento de que se trata de "dupla penalidade de oficio sobre a
mesma infrao".
No entanto, ouso tambm discordar desse entendimento, por entender que a
Lei n 9.430/96 no comportava e ainda no comporta tal interpretao, quando dispunha, ao
tempo dos fatos geradores, verbis:
"Art. 44. Nos casos de lanamento de oficio, sero aplicadas as seguintes multas,
calculadas sobre a totalidade ou diferena de tributo ou contribuio:
1- de setenta e cinco por cento, nos casos de falta de pagamento ou A
recolhimento, pagamento ou recolhimento aps o vencimento do prazo, sem o cre
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acrscimo de multa moratria, de falta de declarao e nos de declarao inexata,

excetuada a hiptese do inciso seguinte;

II - cento e cinqenta por cento, nos casos de evidente intuito de fraude,

definido nos arts. 71, 72 e 73 da Lei n 4.502, de 30 de novembro de 1964,
independentemente de outras penalidades administrativas ou criminais cabveis.
1 As multas de que trata este artigo sero exigidas:
I -juntamente com o tributo ou a contribuio, quando no houverem sido
anteriormente pagos;

IV- isoladamente, no caso de pessoa jurdica sujeita ao pagamento do imposto

de renda e da contribuio social sobre o lucro lquido, na forma do art. 2, que
deixar de faz-lo, ainda que tenha apurado prejuzo fiscal ou base de clculo
negativa para a contribuio social sobre o lucro lquido, no ano-calendrio
correspondente;"

Isso porque no consta da lei que as hipteses dos incisos I e IV do 1 do

art. 44 original so excludentes. Fosse essa a mens legis, expressamente deveria constar algo
dispondo que na hiptese de a base de clculo da multa do inciso I coincidir com aquela sobre
a qual se esteja exigido a multa do inciso IV, somente uma seria aplicada. Mas ao contrrio, a
multa da estimativa devida independentemente do resultado apurado ao trmino do anocalendrio.

Corroborando tal entendimento, tem-se ainda a atual redao desse

dispositivo, consoante a redao da Lei n 11.488, de 2007, verbis:
"Art. 44. Nos casos de lanamento de oficio, sero aplicadas as seguintes multas:
(Redao dada pela Lei n11.488, de 2007)
I - de 75% (setenta e cinco por cento) sobre a totalidade ou diferena de
imposto ou contribuio nos casos de falta de pagamento ou recolhimento, de falta
de declarao e nos de declarao inexata; (Redao dada pela Lei n 11.488, de
2007)

Ii - de 50% (cinqenta por cento), exigida isoladamente, sobre o valor do

pagamento mensal: (Redao dada pela Lei n11.488, de 2007)
a) na forma do art. 82 da Lei n2 7.713, de 22 de dezembro de 1988, que deixar
de ser efetuado, ainda que no tenha sido apurado imposto a pagar na declarao
de ajuste, no caso de pessoa fsica; (Includa pela Lei n11.488, de 2007)
b) na forma do art. 2' desta Lei, que deixar de ser efetuado, ainda que tenha
sido apurado prejuzo fiscal ou base de clculo negativa para a contribuio social
sobre o lucro lquido, no ano-calendrio correspondente, no caso de pessoa
jurdica. (Includa pela Lei n11.488, de 2007)
lO percentual de multa de que trata o inciso I do caput deste artigo ser
duplicado nos casos previstos nos arts. 71, 72 e 73 da Lei r 4.502, de 30 de
novembro de 1964, independentemente de outras penalidades apninistrativas ou
criminais cabveis. (Redao dada pela Lei n11.488, de 2007)." 't.,vt,

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Acrdo n. 9101-00.201

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Ou seja, nos lanamentos de oficio, aplica-se a multa de 75% sobre a

exigncia apurada quando do ajuste anual e, concormitariternente, se for o caso, 50%, sobre a
CSLL sobre a base estimada mensal que no tiver sido recolhida espontaneamente.
Dessa forma, entendo que a exigncia da multa isolada deve ser
restabelecida, por duas razes: em primeiro lugar, porque no se trata de matria a ser
suscitada de oficio e, em segundo lugar, porque a redao do art. 44 da Lei n 9.430/96
no comporta que se exclua uma das multas em detrimento da outra.
No entanto, como as multas isoladas foram lanadas ainda em 2004, e,
posteriormente tiveram o seu percentual reduzido por fora da MP n 351, de 22 de janeiro de
2007, convertida na Lei n 11.488, de 2007, ao teor do a_rt_ 106, inciso II, alnea "c", a elas
devem ser aplicadas tais redues, de forma que devem ser recalculadas ao percentual de 50%.
Em face do exposto, manifesto-me por DAR PROVIMENTO PARCIAL ao
recurso da Fazenda Nacional, para reconhecer decados os fatos geradores ocorridos anteriores
a 01/01/1008, restabelecendo as exigncias de CSLL a partir dai, inclusive, como tambm para
restabelecer o lanamento relativo s multas isoladas, porm recalculando-as ao percentual de
50%.
como voto.
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Processo n 13603.000973/2004-33
Acrdo n. 9101 - 00.201

Fl. 1.088

Voto Vencedor
Conselheiro Antonio Praga
A primeira das questes posta apreciao cinge-se ao prazo decadencial
aplicvel constituio de crditos tributrios. O representante da Fazenda Nacional pede a
aplicao do comando normativo do artigo 173 do Cdigo Tributrio Nacional , pois se trata de
lanamento de oficio, descabe-se falar em homologao. Afirma que que a regncia do prazo
decadencial se rege pelos ditames do art. 173 do Cdigo Tributrio Nacional, motivo suficiente
para se restaurar o lanamento.
Utilizo os bem fundamentados argumentos expendidos pelo conselheira
Sandra Maria Faroni, em diversos julgados, a quem peo vnia para a reproduo seguinte:
"Quanto decadncia para os fatos geradores ocorridos at setembro de 1996, dois
foram os argumentos indicados pela deciso a quo para rejeit-la. O primeiro de,
para o PIS, COHNS e CSLL, o prazo de decadncia de dez anos, a teor do art. 45
da Lei 8.212, de 2001; O segundo de que, para o IRPJ, no tendo havido
pagamento, o dies a quo se desloca do art. 150, 4, para o 173, I. do CTN. (...)
O Cdigo Tributrio Nacional define como lanamento por homologao aquele que
ocorre em relao aos tributos cuja legislao especfica atribua ao sujeito passivo o
dever de, uma vez ocorrido o fato gerador, apurar o tributo devido e efetuar o
pagamento, se apurar valor positivo. O sujeito passivo no tem que esperar qualquer
atitude da administrao, devendo ele prprio liquidar o crdito e pag-lo, se for o
caso. A partir da a administrao exerce uma atividade fiscalizatria, verifica se o
valor apurado e, se for o caso, pago, est correto e, em caso positivo, homologa a
atividade do sujeito passivo.
Embora no constitua requisito previsto no Cdigo para os lanamentos por
homologao, h previso quase que generalizada na legislao especfica de cada
tributo para que o sujeito passivo informe o valor do dbito por ele apurado, a fim de
possibilitar o controle, por parte da administrao, dos recolhimentos efetuados (ou
no). Trata-se de obrigao acessria para fins de controle, que no se confunde com
a declarao como instrumento preparatrio do lanamento por declarao.
O lanamento por homologao de que trata o CTN o lanamento tipo de todos
aqueles tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de, ocorrido o
fato gerador, identificar a matria tributvel, apurar o imposto devido e efetuar o
pagamento sem prvio exame da autoridade. E a natureza do lanamento no se
altera se, ao praticar essa atividade, o sujeito passivo no apura imposto a pagar (por
exemplo, se houver prejuzo, no caso de LRPJ, ou, no caso de Imposto de
Importao, se for o caso de alquota reduzida a zero). O que define se o lanamento
por homologao a legislao do tributo, e no a circunstncia de ter ou no
havido pagamento.
Ocorrido o fato gerador, a autoridade administrativa tem o prazo de cinco anos para
verificar a exatido da atividade exercida pelo contribuinte (apurao do imposto e
respectivo pagamento, se for o caso) e homolog-la. Dentro desse prazo, apurando
omisso ou inexatido do sujeito passivo no exerccio dessa atividade, a autoridade
efetua o lanamento de oficio (art. 149, inc. V). Decorrido o prazo de cinco anos
sem que a autoridade, ou tenha homologado expressamente a atividade do

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contribuinte, ou tenha efetuado o lanamento de oficio, considera-se definitivamente

homologado o lanamento e extinto o crdito (art. 150, 4), no mais se abrindo a
possibilidade de rever o lanamento (exceto.na ocorrncia de dolo, fraude ou
simulao, conforme comando especfico emanado do 4, in fine, do art. 150)
Portanto, em se tratando de tributos cuja legislao especifica atribua ao sujeito
passivo o dever de, ocorrido o fato gerador, apurar o imposto devido e fazer o
pagamento, independentemente de qualquer atividade da administrao, o termo
inicial para contagem do prazo de decadncia ser a data de ocorrncia do fato
gerador, ainda que no tenha ocorrido pagamento.
Quando ao prazo de decadncia aplicvel CSLL, PIS e COFINS, entendeu a
Turma recorrida que referidas exaes se sujeitam ao prazo de 10 anos, previsto no
art. 45 da Lei 8.212/91.
O entendimento desta Cmara, j confirmado pela Primeira Turma da Cmara
Superior de Recursos Fiscais, no sentido de que a essas contribuies se aplicam as
regas de decadncia previstas no CTN. (...)"

Sacramentando esse entendimento, os ministros do STF decidiram, por

unanimidade, declarar a inconstitucionalidade dos artigos 45 e 46 da Lei 8.212/1991, editando
a Smula vinculante n 8, nos seguintes termos:
Smula Vinculante n8
"So inconstitucionais os pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-lei 1569/77 e os
artigos 45 e 46 da Lei 8.212/9 I , que tratam de prescrio e decadncia de crdito
tributrio"

No que tange especificamente a exigncia da multa de oficio isolada, por

falta de recolhimento do IRPJ sobre estimativas, aps o encerramento do ano-calendrio,
verifica-se que a penalidade foi aplicada com fulcro no art. 44, inciso I, e 1, inciso IV, da Lei
9.430/96, do seguinte teor:
.Art. 44. Nos casos de lanamento de oficio, sero aplicadas as seguintes multas,
calculadas sobre a totalidade ou diferena de tributo ou contribuio:

. ,

1- de setenta e cinco por cento, nos casos de falta de pagamento ou recolhimento,

pagamento ou recolhimento aps o vencimento do prazo, sem o acrscimo de multa
moratria, de falta de declarao e nos de declarao inexata, excetuada a hiptese
do inciso seguinte;"

1 As multas de que trata este artigo sero exigidas:

I-- juntamente com o tributo ou a contribuio, quando no houverem sido
anteriormente pagos(..)
IV - isoladamente, no caso de pessoa jurdica sujeita ao pagamento do imposto de
renda e da contribuio social sobre o lucro lquido, na forma do art. 2, que
deixar de faz-lo, ainda que tenha apurado prejuzo fiscal ou base de clculo
negativa para a contribuio social sobre o lucro lquido, no ano-calendrio
correspondente;" (Grife0

Por sua vez, o art. 2, referido no inciso W do 1 do art. 44, dispe:

Art. 2 A pessoa jurdica sujeita a tributao com base no lucro real poder optar
pelo pagamento do imposto, em cada ms, determinado sobre base de clculo
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Processo n 13603.000973/2004-33
Acrdo n. 9101-00.201

estimada, mediante a aplicao, sobre a receita bruta auferida mensalmente, dos

percentuais de que trata o art. 15 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995,
observado o disposto nos 1e 2 do art. 29 e nos arts. 30 a 32, 34 e 35 da Lei n
8.981, de 20 de janeiro de 1995, com as alteraes da Lei n9.065, de 20 de junho
de 1995

Os artigos 29, 30, 31, 32 e 34 da Lei 8.981/95 tratam da apurao da base

estimada. O art. 35 da Lei n 8.981, de 20 de janeiro de 1995, com as alteraes da Lei n
9.065, de 20 de junho de 1995, consubstancia hiptese em a falta de pagamento ou o
pagamento em valor inferior permitida (excluso de ilicitude). Diz o dispositivo:
"Art. 35. A pessoa jurdica poder suspender ou reduzir o pagamento do imposto
devido em cada ms, desde que demonstre, atravs de balanos ou balanceies
mensais, que o valor acumulado j pago excede o valor do imposto, inclusive
adicional, calculado com base no lucro real do perodo em curso.
1 Os balanos ou balancetes de que trata este artigo:
a) devero ser levantados com observncia das leis comerciais e fiscais e
transcritos no livro Dirio;
b) somente produziro efeitos para determinao da parcela do imposto de renda e
da contribuio social sobre o lucro devidos no decorrer do ano-calendrio. (.)"

Do exame desses dispositivos pode-se concluir que o art. 44, inciso I, c.c o
inciso IV do seu 1, da Lei 9.430/96 norma sancionatria que se destina a punir infrao
substancial, ou seja, falta de pagamento ou pagamento a menor da estimativa mensal. Para que
incida a sano condio que ocorram dois pressupostos: (a) falta de pagamento ou
pagamento a menor do valor do imposto apurado sobre uma base estimada em funo da
receita bruta; e (b) o sujeito passivo no comprove, atravs de balanos ou balancetes mensais,
que o valor acumulado j pago excede o valor do imposto, inclusive adicional, calculado com
base no lucro real do perodo em curso.
Destaco trecho do voto proferido pelo Ilustre Conselheiro Marcos Vincius
Neder de Lima, no julgamento do Recurso n 105-139.794, Processo n 10680.005834/200312, Acrdo CSRF/01-05.552, verbis:
"Assim, o tributo correspondente e a estimativa a ser paga no curso do ano
devem guardar estreita correlao, de modo que a proviso para o pagamento
final do exerccio.
do tributo h de coincidir com valor pago de estimativa
Eventuais diferenas, a maior ou menor, na confrontao de valores geram
pagamento ou devoluo do tributo, respectivamente. Assim, por fora da
prpria base de clculo eleita pelo legislador totalidade ou diferena de
tributo s h falar em multa isolada quando evidenciada a existncia de
tributo devido".

ao

Portanto, a multa pode ser aplicada aps o encerramento do ano calendrio,

estando rigorosamente de acordo com a lei.
Diante do exposto, oriento meu voto no sentido de dar provimento parcial ao
recurso interposto pela Fazenda Nacional to somente quanto a matria efeitos das coisa
julgada, negando prov . , nto quanto as demais matrias.
ton/
t
P .ga
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