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1. INTRODUCCIN
Durante el desarrollo de los procesos de seleccin y hasta antes de la
celebracin de los contratos, se emiten actos, tanto por el Comit Especial
como por el rgano encargado de las contrataciones, respectivamente, que
pueden, eventualmente, violar, desconocer o lesionar un derecho o inters
legtimo de los participantes o postores de dicho proceso.
En tal sentido, todo participante o postor, en el desarrollo del proceso de
seleccin y hasta antes de la celebracin del contrato, tiene expedito su
derecho a impugnar tales actos, con lo cual se generan las controversias
durante el proceso de seleccin.
Este derecho con que cuentan los participantes y postores, es una facultad
de contradiccin administrativa regulada en las normas del procedimiento
administrativo general, que disponen que frente a un acto que se supone,
viola, desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, todo administrado
tiene expedito el derecho a impugnar dicho acto.
Por ello, las normas del procedimiento administrativo general prevn 3 tipos
de recursos:
-
Reconsideracin
Apelacin
Revisin
137
PEACE
2. EL RECURSO DE APELACIN
Es el recurso administrativo por el que se puede impugnar todos los actos
administrativos dictados en el proceso de seleccin, desde la convocatoria
hasta aquellos emitidos antes de la celebracin del contrato.
En ese sentido, conforme se ha sealado precedentemente, la normativa de
contrataciones del Estado, por tener carcter especial, ha previsto que las
discrepancias que surjan entre la Entidad y los participantes y postores en
un proceso de seleccin, solamente podrn dar lugar a la interposicin del
recurso de apelacin.
El recurso de apelacin, es un medio para cuestionar o impugnar las
decisiones que adopte el Comit Especial, respecto del otorgamiento de la
Buena Pro o actos anteriores a ella, como por ejemplo, la descalificacin de
un postor; as como cualquier otro acto posterior al otorgamiento de la
Buena Pro, emitido por el rgano encargado de las contrataciones, como por
ejemplo, una invitacin a suscribir el contrato, en la cual se le conceda un
plazo menor al mnimo legal establecido en el artculo 148 del Reglamento.
Debemos precisar que el Tribunal de Contrataciones del Estado siempre ser
competente para resolver el recurso de apelacin, cuando:
3. ACTOS IMPUGNABLES
Todas las decisiones que adopte el Comit Especial o el rgano encargado
de las contrataciones, durante el desarrollo de la fase del proceso de
seleccin, pueden ser objeto de impugnacin, mediante la interposicin del
recurso de Apelacin.
Los participantes y postores que deseen impugnar debern presentar un
Recurso de Apelacin, ya sea ante el Tribunal de Contrataciones del Estado
o ante la Entidad, segn el tipo del proceso de seleccin en los que
participen.
3.1 Se puede impugnar:
Todos los actos dictados por el Comit Especial o por el rgano encargado
de las contrataciones, durante el proceso, desde la convocatoria hasta antes
de la celebracin del contrato.
Ejemplo
Desde la convocatoria y hasta el otorgamiento
de la buena pro, pueden impugnarse, el
otorgamiento de la misma; una supuesta mala
evaluacin de las propuestas de los postores
que quedaron en el orden de prelacin; y, la
descalificacin del proceso de un postor.
SEACE.
4. PLAZOS
Buena Pro, tambin 5 das hbiles desde que se tom conocimiento del acto
a impugnar.
Ejemplo
Imaginemos que un postor presenta su recurso el octavo
da; a pesar de ello, la Entidad contina ejecutando los actos
para suscribir el contrato. La Ley dice que estos actos
posteriores sern declarados nulos de pleno derecho. Tanto
el Tribunal de Contrataciones del Estado como la Entidad
convocante tienen la obligacin de registrar en la FICHA
SEACE la interposicin del recurso el mismo da en que se
produce.
Ejemplo
No presentar garanta, no adjuntar copias del escrito para
las otras partes, no consignar el petitorio (qu se
cuestiona), no sealar el domicilio procesal, etc. Cuando se
incumple estos requisitos de forma (previstos en el artculo
109 del Reglamento), se formularn las observaciones del
caso y se otorgar dos das hbiles para subsanar dichas
observaciones. Si el postor, que present el recurso de
8. CAUSALES DE IMPROCEDENCIA
Ejemplo
Si el recurso de apelacin se interpone dentro del plazo de
Ley, definitivamente, el Tribunal de Contrataciones del
Estado o la Entidad, de ser el caso, tendrn que
pronunciarse sobre el fondo del asunto; pero, si el recurso es
presentado habiendo vencido el plazo, estamos frente a una
causal de improcedencia, en la cual no se admite
subsanacin alguna y en la que no hay un pronunciamiento
sobre el fondo del asunto.
El nuevo Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado establece
tambin, como otras causales de improcedencia, el hecho que el
impugnante se encuentre impedido para participar en procesos de seleccin
y/o contratar con el Estado, el impugnante se encuentre incapacitado
legalmente para ejercer actos civiles, o cuando el impugnante carezca de
legitimidad procesal para impugnar el acto materia de apelacin, o cuando
el recurso de apelacin sea interpuesto por el ganador de la Buena Pro.
9. LA GARANTA
La garanta sirve como un mecanismo disuasivo a fin que los proveedores
no abusen de la interposicin de recursos impugnativos. Anteriormente, los
postores utilizaban los recursos de apelacin indiscriminadamente. Ello
afectaba a las Entidades pblicas y demoraba el proceso de contratacin.
Ahora, se exige que presenten una garanta. El Decreto Legislativo N 1017,
Ley de Contrataciones del Estado, ha previsto que el monto de la garanta
La garanta se presenta a travs de una carta fianza que cumpla con las
condiciones de ser incondicional, irrevocable, de ejecucin inmediata y
solidaria. Slo ser emitida por entidades bancarias o financieras que estn
dentro del mbito de supervisin de la Superintendencia de Banca y
Seguros.
Ejemplo
La garanta se ejecuta cuando el recurso de apelacin es
declarado infundado o cuando es declarado improcedente.
En caso que el postor impugnante se desista, se ejecutar el
100% de la garanta.
En el caso que se declare fundado el recurso de apelacin,
en todo o en parte, o si el proceso es declarado nulo, o
cuando opere la denegatoria ficta, se proceder a devolver
la garanta al impugnante.
la Entidad
Apelacin
interpuesta
ante
el Tribunal de
Contrataciones
del Estado
Procede el desistimiento del recurso, hasta antes que
se declare al
expediente listo para resolver, pero no impide la
ejecucin del 100%
de la garanta, ni que se emita pronunciamiento sobre
el fondo del
recurso de apelacin, si es de inters pblico. Debe
resolverse el
recurso de apelacin y registrarse la resolucin en el
SEACE dentro
de los 5 das hbiles de haberse declarado que el
expediente est
listo para resolver.
PEACE
- Mdulo 3 Procesos de
Seleccin
Tr
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al
es
Conforme
se
seal
precedentemente,
el
Tribunal
de
Contrataciones
del
Estado puede requerir
informacin adicional a
cualquier
Entidad
o
institucin pblica o
privada, distinta de la
Entidad convocante. Por
ejemplo,
cuando
se
requiere
informacin
tcnica para un mejor
resolver
de
la
controversia planteada
en
el
recurso
de
apelacin, ya que los
postores y la Entidad no
cuentan
con
dicha
informacin. Asimismo,
el
Tribunal
de
Contrataciones
del
Estado, ha pedido de las
partes, puede conceder
el uso de la palabra slo
hasta antes que se
declare
que
el
expediente
se
encuentra listo para ser
resuelto (expedito).
Los
antecedentes
del
proceso
en
que
se
desarrolla la impugnacin.
-
La determinacin de
los puntos
controvertidos
definidos segn los
hechos alegados por
el impugnante
mediante su recurso y
por los dems
intervinientes en el
procedimiento al
absolver el traslado
del recurso de
apelacin.
El anlisis respecto de cada
uno
de
los
puntos
controvertidos propuestos.
-
La decisin respecto
de los extremos del
petitorio del recurso
de apelacin y de la
absolucin de los
dems intervinientes
en el procedimiento,
conforme a los
puntos
controvertidos.
Si
el
Comit
no
aplic
adecuadamente las reglas del
proceso o adopt una decisin
contraria a la Ley, al Reglamento
o
contraviniendo
las
reglas
previstas en las Bases, en esos
casos se atender la pretensin
del
impugnante
declarando
fundado el recurso de apelacin;
por lo tanto, se revoca la decisin
errnea y contraria a la Ley.
PEACE
Ejemplo
Ello ocurre cuando un acto fue emitido por un rgano
incompetente. Supongamos que un proceso (Licitacin
Pblica, Concurso Pblico o Adjudicacin Directa) no fue
conducido por el Comit Especial, sino por el rea de
Logstica. Cuando se detecte ello, corresponde que se
declare la nulidad del proceso de seleccin.
Denegatoria Ficta
PEACE
Otro
aspecto
relacionado
con
las
resoluciones del Tribunal de Contrataciones
del Estado, es la figura del Desistimiento.
El
Tribunal
podr
poner
fi
n
al
procedimiento en caso el impugnante
formule
la
respectiva
solicitud
de
desistimiento hasta antes de haberse
declarado que el expediente est listo para
resolver y no comprometa el inters
pblico. En estos casos, el Tribunal de
Contrataciones del Estado ordenar la
ejecucin del 100% de la garanta
otorgada.
Desistimiento
12. PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA
PEACE
Qu entidad resuelve?
Hasta que la Buena pro quede consentida, resuelve las
apelaciones Per Compras (C.C: Obligatorias) o la Entidad
encargada. (C.C: facultativas)Los actos posteriores a la
comunicacin del consentimiento a la Entidad participante,
resuelve la Entidad participante.
1
A.
B.
Copia del DNI del representante legal o de la persona natural o, en caso de consorcios, del
representante comn y de todas las partes consorciadas.
C.
Copia del poder del representante, en caso de consorcio copia del poder de cada uno de los
integrantes del consocio y copia de la promesa de consorcio.
D.
Petitorio claro y preciso (acreditar el legtimo inters).
E.
Fundamentos de hecho y de derecho.
F.
En todos los casos, el escrito deber consignar firma de abogado colegiado.
No, el Tribunal slo dirime las controversias que surjan durante el proceso de seleccin. Una vez
firmado el contrato las partes pueden recurrir a la conciliacin y/o arbitraje para la solucin de las
controversias que puedan surgir durante la ejecucin contractual.
Si el Tribunal ya emiti Resolucin que declara fundado el recurso de apelacin y la Entidad es
renuente a cumplir la misma, Qu puedo hacer?
Se debe presentar un escrito comunicando dicho incumplimiento, a fin que el Tribunal dicte las
medidas correctivas pertinentes y disponga la comunicacin de tal hecho al rgano de Control
Institucional y/o a la Contralora General de la Repblica. Se podr requerir de igual manera la
intervencin del titular de la entidad para que imponga las sanciones previstas en el Reglamento a
los funcionarios responsables.
Cuntos das tiene la Entidad para remitir los antecedentes administrativos, luego que es
notificada con el recurso de apelacin?
La Entidad tiene tres (03) das hbiles para remitir los antecedentes administrativos, dicho plazo se
cuenta a partir de la recepcin de la cdula de notificacin que efecta dicho requerimiento
(Notificacin Personal). Entre lo que debe remitir la Entidad est el expediente de contratacin
completo, un informe tcnico legal sobre la impugnacin, adems de la documentacin que acredite
la notificacin al ganador de la Buena Pro y/o postores distintos que pudieran verse afectados con la
interposicin de dicho recurso.
Cunto tiempo tiene el Tribunal para emitir la resolucin, luego de declararse el expediente
listo para resolver?
El Tribunal de Contrataciones del Estado tiene cinco (05) das hbiles para resolver, los cuales se
cuentan a partir del da siguiente de la emisin del decreto en el cual se declara el expediente listo
para resolver.
Cunto tiempo tiene la Entidad para resolver el recurso de apelacin?
La Entidad cuenta con un plazo no mayor de doce (12) da hbiles, contados desde la presentacin
del recurso o desde la subsanacin de las omisiones y/o defectos advertidos en la presentacin del
mismo.
Cuando se interpone recurso de apelacin contra el acto de otorgamiento de buena pro, el postor
ganador tiene que esperar que el Tribunal le notifique con el recurso?
No, porque es la Entidad quien le corre traslado con el decreto que admite a trmite el recurso de
apelacin al postor y /o postores distintos al impugnante que pudieran verse afectados con la
Resolucin.
Cul es el trmite y hasta cundo puedo presentar desistimiento del recurso de apelacin
presentado?
El apelante podr desistirse del recurso de apelacin mediante escrito con firma legalizada ante
notario o ante la Secretara del Tribunal, siempre y cuando la respectiva solicitud de desistimiento
haya sido formulada hasta antes de haberse declarado que el expediente este listo para resolver y
que no comprometa el inters pblico. En el caso de desistimiento se ejecutar el 100% de la
garanta.
Cundo es competente de resolver las controversias la Entidad convocante?
Ser competente en aquellos procesos de seleccin cuyo valor referencial no supere las seiscientas
unidades impositivas Tributarias (600 UIT).
Si la Entidad observa el recurso de apelacin, cunto tiempo tengo para subsanar?
En ese supuesto se otorga un plazo de dos das hbiles para que subsane las observaciones
efectuadas, en caso de no subsanarlas dentro del plazo indicado se declarar el expediente como no
presentado.
En ese supuesto se otorga un plazo de dos das hbiles para que subsane las observaciones
efectuadas, en caso de no subsanarlas dentro del plazo indicado se declarar el expediente como no
presentado.
S, en caso se solicite al Tribunal es hasta antes que se declare que el expediente est listo para
resolver, para tales efectos se programar una audiencia pblica. En caso sea la Entidad, el
impugnante o los postores podrn solicitarlo al interponer el recurso de apelacin o al absolverlo, lo
cual deber efectuarse dentro de los tres (3) das hbiles siguientes de culminado el plazo para la
absolucin del traslado del recurso de apelacin.
Dnde se efecta el depsito en garanta?
En caso de los recursos de apelacin interpuestos ante el Tribunal, el depsito de garanta se efecta
en la cuenta corriente del Banco de la Nacin N 00-068-198194 o tambin puede presentarse como
garanta una Carta Fianza a nombre del OSCE, emitida por entidad supervisada por la SBS o bancos
extranjeros considerados en la lista de primera categora publicada por el BCR.
Cmo toma conocimiento el impugnante respecto a la resolucin que resuelve el recurso de
apelacin emitida por la Entidad?
La entidad resolver la apelacin y notificar su decisin a travs del SEACE, en el plazo
establecido. La omisin de la notificacin generar responsabilidad funcional del Titular de la Entidad
y del funcionario a quien se hubiese delegado dicha funcin.
Qu sucede si el Tribunal o la Entidad no resuelven el recurso de apelacin dentro del plazo
sealado por ley?
En este supuesto, si el recurso de apelacin se interpuso ante el Tribunal o ante la Entidad, el
impugnante debe asumir que el recurso presentado fue desestimado, operando de esa manera la
Denegatoria Ficta, quedando expedita la posibilidad de iniciar el Proceso Contencioso-Administrativo.
Si estoy en desacuerdo con la resolucin que resuelve el recurso de apelacin o denegatoria
ficta Puedo recurrir a otra instancia?
S, puede recurrir a la instancia judicial, va contencioso administrativo. Esta medida solo cabe contra
la resolucin o denegatoria ficta que agota la va administrativa y no suspende lo resuelto por la
Entidad o el Tribunal.