FAT FACULDADE ANSIO TEIXEIRA

CURSO DIREITO

SEMESTRE 2

DISCIPLINA SOCIOLOGIA JURDICA

ALUNA JOELICE GONALVES SANTOS

FICHAMENTO CAPTULO 2

LVY-BRUHL, HENRI; Sociologia do direito. Trad. Antnio de Pdua Danesi. 2

ed. So Paulo: Martins Fontes, 1997, 141p.

FONTES DO DIREITO
A palavra fonte refere-se fenmeno da natureza. Em matria de direito liga-se
a essa idia de nascimento, de origem.
Pode ser usada com com dois sentidos diferentes:: histrico ou documentrio:
so fontes os dados de qualquer natureza (documentos escritos). Podem ser,
tambm, monumentos arqueolgicos, ritos, tradies orais, tudo o que nos
pode informar sobre as instituies jurdica; no sentido dogmtico, fonte
designa a origem do conjunto de normas jurdicas.
Para a teoria sociolgica o direito emana do grupo social; as normas jurdicas
expressam a maneira pela qual o grupo entende, estabelece as relaes
sociais.
A doutrina corrente no coloca claramente a questo da origem das normas
jurdicas , mas as modalidades que elas se revestem: leis, jurisprudncia,
doutrina.
Para o socilogo as fontes formais do direito no passam de variedade de uma
mesma fonte: a vontade do grupo social.
O COSTUME:
O autor coloca o costume a frente das outras fontes formais do direito porque.
Acredita que o costume como a fonte vital das instituies jurdicas. O costume
ao que transforma o direito a todo instante.
O DESUSO: normas sem mais aplicao; normas no mais adaptadas
realidade. Constitui efeito de um costume que sem proceder por uma via
formal pe a termo uma soluo jurdica para substitu-la por outra.

O desuso deve ser distinguido da ab-rogao formal que se d s leis

propriamente ditas.
COSTUME AB-ROGADOR E COSTUME CRIADOR
O costume pode ser ao mesmo tempo ab rogador e criador.
Nas sociedades evoludas o costume constitui o principal fator do progresso
jurdico. S ser toma conscincia de sua existncia quando produziu seus
efeitos.
O costume surge pela inveno individual. No grupo, adapta-lo s novas
exigncias/necessidades. Uma inovao introduzida no grupo pode ser bem
sucedida ou fracassar. Enquanto costume, a norma em questo no pode ser
reconhecida pelo juiz .O juiz no tem o direito de se referir ao costume.
O autor considera norma jurdica consuetudinria toda norma aceita explicita
ou implicitamente pela maioria dos membros do grupo sob a condio de que
no apresente apenas um carter moral.
COSTUME CONTRRIO AO DIREITO COMUM.
Os costumes muitas vezes esto em desacordo com o direito em vigor. So
sempre paralegais, mas, muitas vezes, ilegais.
Quando consagrada por lei, evidente que isso s ocorre porque o grupo
social j exercia semelhante prtica. As prticas j eram direito e no fatos.
A LEI SUPERIOR AO COSTUME PARCIAL
As prticas sociais normas de conduta, normas consuetidinrias, em uma
sociedade regida pela lei, so frgeis e no tm o alcance de uma norma
ratificada pela sociedade global. Se houver conflito entre uma lei geral e um
costume regional a lei deve prevalecer
O COSTUME NAS SOCIEDADES PRIMITIVAS
Vivem sob o regime de direito consuetudinrio e impregnado de misticismo. As
sanes s violaes aos diversos tabus so de natureza religiosa e os
costumes so extremamente tenazes e s se modificam lentamente o que leva
a uma estagnao.
O autor afirma que se interesssa pelo estudo porque alguns costumes
primitivos continuam a ser praticados nos nossos dias por seres vivos e
ressalta o efeito produzido pelo contato dos sistemas consuetudinrios com
outros sistemas jurdicos de um nvel superior.
OS COSTUMES NA SOCIEDADE MEDIEVAIS

O direito consuetudinario prolongou-se at o Sc. XVIII. Com o

desenvolvimento das relaoes sociais surge a necessidade da publicidade das
normas jurdicas em principio por iniciativas individuais e mais tarde por
necessidade do poder pblico.

O COSTUME DEVE SER RACIONAL?

Idade Mdia: os costumes deveriam ser racionais lutar contra certos
costumes que eram inaceitveis pelo direit cannico e pela organizao da
Igreja.
A lei: no essencialmente distinta d costume: ambos so a expresso da
vontade do grupo. A distino tcnica. A lei possui formas mais rgidas; o
costume, em princpio, oral.
O COSTUME A E LEI: QUAL DEVE SER PREFERIDO?
ALEMANHA SC. XIX: Savigny e Thibaut: para o primeiro, os costumes; para
o segundo, a codificao.
Para Savigny, como o costume procede da conscincia coletiva, deve ser o
primeiro.
A ELABORAO DA LEI. COMO SE ELEBORA A LEI?
Antiguidade: orculos; os rei legislador, que falava pela boca do deus.
Processo laico: lei expressada pelo Estado.
O poder legislativo um atributo essencial da autoridade poltica. Vrios meios:
democracias. A melhor lei a que atende a uma necessidade sentida pela
coletividade.
CLASSIFICAO DAS LEIS:
Nem todas as leis tm o mesmo valor. Podem-se distinguir vrias categorias.
No alto da escala, prescries cuja natureza contestada por certos juristas
no so leis. So as Declaraes dos Direitos Humanos. 1 1789: formam, na
maioria das vezes, um prembulo s constituies.
Outros acreditam que sejam apenas normas morais. Quanto s leis
constitucionais propriamente ditas, so verdadeiras leis, mas peculiares.
Objetivo principal: definir o papel dos poderes pblicos = permitir aos
particulares e coletividade que usem suas liberdades.

Constitucionalidade das leis: subordinao das leis ordinrias s leis

constitucionais coloca o poder judicirio no controle da legislao; o que no
poderia ser aceito contradio do princpio da democracia.

LEIS PARCIAIS: destinadas a categorias de pessoas trabalho, mulher,

etc.Para alguns tericos, a lei deveria ter um carter abstrato e legal pra
todos.
USO DO DIREITO COM UM PENSAMENTO malfico.
No basta ter o direito a seu favor para obter o ganho de causa; preciso que
no tenha feito mau uso desse direito.
O ARBTRIO DO JUIZ:
A DOUTRINA: no fonte de direito. Pode vir a ser uma fonte indireta.
As opinies dos juristas, doutrinadores no tm fora jurdica, somente
adquiriro essa eficcia quando e na medida em que forem consagradas pela
lei, pelo costume, pela jurisprudncia. Enquanto no forem adotadas pelo
grupo social, as opinies dos autores pertencem apenas a eles.