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CRTICA Y DERECHO - 3
Teora crtica
constitucional
Ricardo Sann Restrepo, autor
CRTICA
DERECHO n. 3
Quito - Ecuador
Corte Constitucional
para el Perodo de Transicin
Centro de Estudios y Difusin del Derecho
Constitucional (CEDEC)
Patricio Pazmio Freire
Presidente de la Corte Constitucional
para el Perodo de Transicin
Juan Montaa Pinto
Director Ejecutivo del CEDEC
Dunia Martnez Molina
Coordinadora de Publicaciones del CEDEC
ndice
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Juan Montaa Pinto
Prlogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Costas Douzinas
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PRIMERA PARTE
LA DEMOCRACIA EN TU CARA
1.
El fantasma de los universales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1. El mito trascendente de los universales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.2. El velo es el fantasma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2
Cmo funciona el significante vaco? El mundo sin ideologa . . . .
2.1. Exclusin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.2. Lo tpico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.3. La sutura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.4. El sntoma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.
Los liberales y su universal, la historia clausurada . . . . . . . . . . . . . .
4.
Soberana y democracia, el sujeto se asoma . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.1. Afirmacin decisionista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.2. La elusin liberal: el principio del orden y el orden concreto . . . . .
5.
La paradoja del poder constituyente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.
El sujeto se hace mundo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.
El sol de Herclito. Escapando de la prisin kelseniana . . . . . . . . .
8.
Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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SEGUNDA PARTE
EN NOMBRE DEL PUEBLO
(DESTRUYENDO A MARBURY Y MADISON)
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conceptos preliminares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Captulo I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.
La convencin de Philadelphia el lugar del pueblo y de las cortes . .
1.2. Accountability . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.3. El Estado nace de la Constitucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.4. Permanencia del derecho, demolicin de lo poltico . . . . . . . . . . . .
1.5. La revisin judicial y el federalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.
Primeras crisis constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.
Federalistas vs. Republicanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.
Los papeles de El Federalista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Captulo II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
El eclipse de la democracia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.
Elecciones de 1800. La estrategia federalista en
Marbury vs. Madison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.2. Respuestas a Marbury . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.3. Los jueces como agentes del pueblo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.4. El nudo argumentativo de la teora normativa . . . . . . . . . . . . . . . .
1.5. Sobreviviendo a Marbury vs. Madison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.6. Kelsen e Iredell . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.7. Hart Ely y la interpretacin constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.
Cmo debe ser la interpretacin constitucional? . . . . . . . . . . . . . .
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Captulo III . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
En nombre del Estado Marbury vs. Madison Quin es
el verdadero poder constituyente? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
1.
Demo-cracia o demo-arqua? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
2.
Quin es el verdadero constituyente? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
TERCERA PARTE
EL PADRE SDICO
1.
El derecho en el nombre del Padre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.
Construyendo el universo, las palabras de la censura . . . . . . . . . . . .
3.
La dulce gracia de la obediencia a la ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.
El texto jurdico como modelo atemporal y matemtico . . . . . . . . .
5.
Las formas jurdicas de la modernidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.
Derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Presentacin
Presentacin
Juan Montaa Pinto
Tanto en la teora como la filosofa poltica contemporneas, se ha producido la confluencia de algunos discursos clsicos de legitimacin del
liberalismo, entre los que se destacan: la universalizacin de los derechos
humanos, una nueva visin de constitucionalismo y la progresiva democratizacin de las sociedades. Este discurso hegemnico, que tuvo su origen en la derecha liberal de los pases centrales del capitalismo, sin embargo, y paradjicamente, ha permeado todos los niveles y tiene un xito
inusitado entre algunos sectores progresistas de Amrica Latina, que en
los ltimos 20 aos han considerado a la lucha por la ampliacin de la
democracia, como la militancia en favor de los derechos humanos y por
la instauracin de un nuevo constitucionalismo como elementos esenciales de la agenda progresista de la regin.
As, de la mano de los procesos de transicin a la democracia, cambio
poltico o pacificacin de la regin han entrado en vigencia nuevas constituciones progresistas que se caracterizan por darle un carcter normativo
a la Constitucin e incorporar un contenido sustancial muy relevante
dentro del cual el discurso de los derechos y las garantas se transforma en
pilar fundante de todo el proceso. Este discurso ha dado como resultado
el nacimiento de una nueva utopa basada en la necesidad de hacer realidad esa revolucin constitucional. Uno de los rasgos ms importantes de
este constitucionalismo repotenciado, y frente a la crisis del modelo parlamentario racionalizado y del legalismo jurdico, es el nuevo rol que juegan los jueces constitucionales quienes asumen o deben asumir la respon9
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Zuleta, Estanislao. El elogio de la dificultad. Elogio a la dificultad y otros ensayos. Cali,
Fundacin Estanislao Zuleta, 1994.
Sobre los fundamentos histricos y el carcter contramayoritario de la justicia constitucional,
vase Gargarella, Roberto. La justicia frente al gobierno. Quito, Corte Constitucional para el
Perodo de Transicin, 2011.
Este discurso optimista de la historia de los derechos humanos se basa en la idea de que el reconocimiento de los derechos humanos en 1948, a instancias de Eleanor Roosvelt es el punto de
quiebre definitivo entre un pasado de ignominia e ignorancia y un futuro prometido y prometedor donde a partir de la aplicacin de unos fundamentos ticos universalmente vlidos se conseguir el fin del sufrimiento humano y el comienzo de un progreso inusitado de libertad e
igualdad entre todos los hombres.
Vase Bonilla, Daniel ed. Teora del derecho y trasplantes jurdicos. Bogot, Siglo del hombre editores, 2009.
Presentacin
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Ibd. p. 77.
Aqu utilizamos la ideologa en su acepcin clsica marxista, entendida como aquel conjunto de
ideas o conceptos que tenemos sobre la realidad respecto a lo econmico, la ciencia, lo social,
lo poltico, lo cultural, lo moral, lo religioso, etc. y que pretenden la conservacin del sistema.
Sann, Ricardo Teora crtica constitucional. Bogot, Ediciones de palma, Gustavo Ibez,
2009, pp. 67 ss.
Presentacin
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Como se sabe, el historicismo pretende que todo pensamiento humano es histrico y que la historia es necesariamente progresiva y progresista. Eso ha hecho que, siguiendo a Hegel, todo
ideal emancipatorio se transforme en lo real y la aceptacin absoluta de la realidad implica la
muerte del espritu crtico inherente al neoconstitucionalismo.
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Presentacin
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Roberto Gargarella, op. cit.
Como se sabe, Gargarella es un liberal radical, mientras que Sann es un conservador posmoderno.
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mostrarnos el lado oscuro del constitucionalismo, ambos nos hacen volver la cabeza hacia la necesidad de acompaar este proceso de constitucionalizacin del derecho y de la poltica en Amrica Latina con una agenda
de instauracin de una DEMOCRACIA, con mayscula, donde la vigencia de los derechos no est exclusivamente en manos de la voluntad de
unos jueces, todava anclados en el positivismo decimonono, sino que
tambin dependa de la voluntad del pueblo y de la participacin popular.
Solo una real participacin y el control popular de las decisiones tomadas
por los jueces y legisladores pueden salvar al modelo de la autocomplacencia y de la retrica que hoy lo inundan.
No obstante, si nos fijamos bien, despus de tanto caminar nos hemos
percatado de que estamos en el mismo punto, puesto que volvemos nuevamente a la antinomia histrica que ha marcado el desarrollo del constitucionalismo desde sus orgenes: estamos otra vez en presencia de la
contradiccin entre constitucionalismo y democracia, entre el deseo y la
urgencia de limitacin del ejercicio del poder y de controlarlo mediante
la adjudicacin judicial y la ineludible necesidad de democratizarlo para
hacerlo legtimo.
La solucin a esta contradiccin de principios, segn algunos progresistas ecuatorianos, paradjicamente est, como en la parbola bblica del
hijo prdigo, en la vuelta al liberalismo, a partir de la insistencia y profundizacin del discurso que considera a los derechos fundamentales y de
los derechos humanos como espacios de libertad y mbitos indecidibles
por la mayora; la solucin segn otros vinculados al pensamiento crtico,
entre ellos Sann, es la denuncia del liberalismo y la militancia en la
democracia sustancial. El problema del liberalismo y de su hermano
menor el constitucionalismo, y aqu otra vez volvemos a las paradojas ticas, es que dadas las condiciones de nuestras sociedades, el constitucionalismo tiende tendencialmente, como hemos visto a entramparse en la
lgica del mercado que todo lo ve en los trminos maniqueos del costobeneficio; mientras que la democracia en nuestra realidad se est transformando en la dictadura de la mayora, o lo que es peor en palabras de
Bourdieu, en la lgica del capital simblico, que es la misma que est
detrs de la idea del Estado de opinin defendida por lvaro Uribe.
Sin embargo, antes de caer en la desesperacin y a falta de otra cosa
que hacer, podramos intentar un ejercicio de especulacin retrica. En
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Presentacin
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Prlogo
Prlogo
Costas Douzinas
Costas Douzinas
Estamos ante un libro cuya sofisticacin terica y especificidad histrica permite abrir nuevos campos de comprensin, tanto de la poltica del
derecho como de cualquier ejercicio de la poltica en s misma.
En el corazn radical del libro de Ricardo se encuentra una fluida conversacin con las revueltas y movimientos populares del siglo XXI que a
su turno han transformado el significado mismo de la poltica alrededor
del mundo. Las oleadas de insurreccin que provienen de frica, el
Medio Oriente y Europa han desmentido cualquier reivindicacin sobre
el fin de la historia y han enterrado la ingenua afirmacin segn la cual la
democracia liberal de baja intensidad y el capitalismo neoliberal son la
etapa culminante de los movimientos mundiales.
Las multitudes egipcias, espaolas, sirias y griegas se han tomado las
calles y las plazas ofreciendo una autntica prueba emprica de las aseveraciones de Ricardo acerca de la centralidad del poder constituyente. La
teora y la praxis, la recoleccin de temas filosficos y la proyeccin de
eventos que cambian el mundo son inseparables. De manera que se tiene
que admirar a Ricardo como un visionario que ha insistido con tenacidad
a travs de los aos en recordarnos cmo el poder constituyente y el pueblo no pueden ser entendidos por fuera de la escena poltica, no obstante
los esfuerzos reiterados y ahora desesperados de polticos, periodistas,
abogados y sus lacayos acadmicos de cercenar el evento popular de las
claves tradicionales del lenguaje poltico y jurdico. El poder constituyente, como lo reprimido, siempre retorna y Ricardo no se cansa de repetirnos esta verdad.
Como una pequea contribucin al examen riguroso y exhaustivo que
Ricardo emprende sobre el fantasma del poder constituyente, en lo que
resta de este escrito pretendo recordarles del derecho a la resistencia y la
revolucin que, al igual que el poder constituyente, ha sido desterrado y
declarado imposible, pero que siempre vuelve.
***
Cul es el vnculo que existe entre revolucin, justicia y derechos? La
teora de la justicia es el ms antiguo fracaso del pensamiento humano.
Desde Homero, Platn y la Biblia las mentes ms brillantes y los espritus
ms iluminados han tratado de definir la justicia y han fracasado. La paradoja de la justicia reside en que mientras su fundamento ha sido eclipsado
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Prlogo
por la incertidumbre y la controversia, la injusticia siempre ha sido percibida con claridad, conviccin y urgencia. Reconocemos la injusticia cada
vez que nos topamos de frente con ella. Sin embargo, cada vez que una
teora se pone en prctica, tarde o temprano crea un sentimiento de injusticia que conduce a la resistencia, la rebelin y a la revolucin. La vida
comienza con la injusticia y se rebela en su contra. El pensamiento le sigue
contemplando la justicia y termina siendo otro caso ms de injusticia.
Ernst Bloch, el filsofo marxista que mayor inters demostr hacia el
derecho natural, concluy que la humanidad exhibe un sentido perdurable de resistencia y rebelin. Tanto el historicismo como el humanismo
marxista han sufrido un ataque devastador por parte de Luis Althusser, el
post-estructuralismo y la filosofa de Alain Badiou. El progreso ya no est
garantizado por la necesidad histrica y las apuestas revolucionarias han
sido dirigidas a la probabilidad del advenimiento del Evento el cual
genera sus propios sujetos militantes. De manera que las preguntas fundamentales son:
1) Cmo se logra proyectar desde las ideas la epifana y preparar a los
sujetos que sern fieles a su verdad como necesidad para la concrecin del evento? Cmo se vincula el evento con los imperativos
y motivaciones morales? Permtanme volver a los orgenes.
El ms antiguo de los documentos griegos que haya sobrevivido a las
durezas del tiempo es un fragmento de Anaximandro que dice: Ahora
bien, all mismo donde hay generacin para las cosas, all se produce tambin la destruccin, segn la necesidad; en efecto, pagan las culpas unas a
otras y la reparacin (didonai diken) de la adikia (desarticulacin, fractura, injusticia), segn el orden del tiempo la adikia arcaica impone su
deuda a los sujetos y utiliza la historia para su reembolso. Qu significa
todo esto?
Persigamos la respuesta dada por Sfocles en su soberbia Oda al
hombre, la primera cancin coral de Antgona.
Polla ta deina kouden anthropou deinoteron pelei (332).
Innumerables maravillas (deina), terrible maravillas caminan por el mundo.
Pero ninguna tan maravillosa y aterradora (deinoteron) como el hombre.
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Costas Douzinas
Cul es el sentido moderno de la injusticia? Cmo induce al sujeto revolucionario? Finalmente, qu papel despliegan las ideas normativas en este proceso?
Quiz la ms grandiosa mxima moderna expresa que todos los hombres nacen y permanecen libres e iguales en dignidad y derechos, la inno12
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Heidegger discute la Oda al hombre en su Introduccin a la metafsica, publicada por Editorial
Gedisa, 2002.
Prlogo
Costas Douzinas
Prlogo
accin. Lo que quiera que niegue esta simple verdad crea un derecho y un
deber a la resistencia. La igualdad de los derechos legales ha producido
una crnica inequidad cultural y material. La adikia de la modernidad
tarda subordina la capacidad productiva axiomtica de la igualdad a una
plida versin normativa. Dicha igualdad axiomtica es la que moviliza a
los sujetos militantes en la modernidad tarda.
La igualdad axiomtica de Alain Badiou (donde cada quien cuenta
como uno dentro de todo grupo relevantes) es la frontera imposible entre
los derechos y la cultura,13 significa que la atencin a la salud es debida a
quien lo requiera independientemente de sus medios, significa que los
derechos a la residencia y al trabajo pertenecen a todas las personas,
donde quiera que estn, indiferente de su nacionalidad y que el activismo
poltico puede ser emprendido por cualquier persona sin que haya lugar
a distincin por motivo de su ciudadana e incluso en confrontacin
directa a las prohibiciones del derecho de los derechos humanos.
El estado neoliberal es un nudo ciego entre las funciones del capitalismo y el msculo del mercado. La hiptesis de la adikia y su respuesta
comunista que conllevan implcitos la perpetua lucha entre techne y dike
no pueden simplemente esperar el decaimiento del estado capitalista. De
igual manera, el comunismo no puede sobrevivir si abandona su directa
oposicin al capitalismo estatal. El comunismo genrico existe en el aqu
y en el ahora, se manifiesta cuando los militantes resisten en las favelas
latinoamericanas, en las calles de Atenas y en la Plaza Tahrir proclamando
la igualdad singular de todos en contra de las diferencias inequitativas
producidas por los Estados modernos. Su accin revive el derecho a la
disidencia y a la rebelin como la forma ms elevada de libertad. En este
proceso los derechos pasan de ser simples ttulos y posesiones individuales
a una nueva concepcin donde somos seres en los derechos dndole a
cada quien lo que se debe a todos. Puede ser entonces que la idea del
comunismo salve a los derechos.
Costas Douzinas
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Badiou, Alain. Metapolitics (verson, 2007), chapters 6, 7 and 8.
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Publicado originalmente en la revista de Filosofa de Unisinos. Universidade do Vale do Rio
dos Sinos/Brasil, mayo 2009.
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ciones, sino, primero, llevarla hasta sus ltimas consecuencias, donde ella
misma se derrumba ante sus contradicciones inmanentes y dejar un
esqueleto vaco y, segundo, al enfrentarla con el fundamento radical, constitutivo, e incluso con la literalidad liberal de la democracia, la teora de
Kelsen se ver forzada a desplazar sus sentidos hasta detectarse enteramente
cmo la teora de la Grundnorm nada tiene que ver con la democracia.
Adems, se trata de un reto franco y abierto a los liberales a tomarse la
democracia en serio, a preguntarse, realmente, de qu estn hablando
cuando invocan la democracia como conducto central de su ideologa, a
poner las cartas sobre la mesa, a someterse a sus mismos extremos filosficos. Finalmente, lo que mueve al texto entero es la conviccin de que, al
separarse la democracia de proyectos centrales del liberalismo, como la
explicacin kelseniana, desaparece de un soplo su suposicin y el espacio
poltico/jurdico se reabre para los sujetos polticos.
La segunda parte del libro es una remodelacin casi total del artculo
En nombre del pueblo, destruyendo a Marbury vs. Madison aparecido
en 2006.15 De la versin original se guarda el esquema histrico del caso,
pero esta nueva versin va ms al centro de este fallo como hito del constitucionalismo. Demostrar cmo el fallo de la Corte Suprema representa
el momento clave de una agenda liberal que se ha movido sistemticamente hacia la cooptacin estatal de la democracia y de la separacin cada
vez ms brutal entre Constitucin y pueblo a partir de la reduccin de la
Constitucin poltica a una mera norma formal y la apropiacin de un
poder constituido (juez constitucional) del lugar del poder constituyente
y que por ende implica la arrogacin del lugar de enunciacin del lenguaje poltico. La tesis fuerte es entonces que Marbury vs. Madison es lugar
inevitable para entender cmo se destruye la democracia y el poder constituyente, pero adems ofrece un horizonte de comprensin de cmo la
profesin del abogado ha sido protagnica en una marcha frentica hacia
una sofisticacin y complicacin tal de los contenidos constitucionales,
que ellos son un material completamente desligado de la experiencia
democrtica, es decir, la posicin del abogado como un pontfice (dueo
de las claves del texto) que bloquea el lenguaje de la constitucin y que
nos fuerza a buscar nuevas formas de aproximarnos a ella.
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Revista Criterio Jurdico, Universidad Javeriana, Cali, 2006.
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Indito, 2009.
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Primera Parte
La democracia en tu cara
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La democracia en tu cara
1.
este mundo, a explicar este mundo y a ser este mundo. La historia de las
luchas, frustraciones, revoluciones, la historia misma de las historias paralelas o contradictorias terminan con una sutura, con un fin que es el universal. El universal es producto de una instancia histrica particular, pero
que a la vez la frena y la explica; la paraliza y la oculta, todos somos sus
vstagos, nuestro lugar est predestinado por ellos.
Cul es la virtud intrnseca de estos universales? Cmo y por qu
funcionan? De acuerdo con el liberalismo, primero se trata de conceptos
racionales de los cuales se desprenden estatutos positivos, lo cual supone,
segundo, que cada categora o subproducto que se derive de ellos (justicia
constitucional, democracia representativa) llegan a ser lo que son pues
traen incorporado el cdigo gentico de sus palabras claves, se trata de
derivaciones lgicas y pacficas que extienden y prolongan el contenido
nico de sus universales. Lo cual implica, tercero, que dichos universales
no requieren otra convalidacin que la que otorga su propia estructura
interna y que cualquier problema de validez de sus subproductos se
resuelve al retrotraer la cadena a su origen. Para el liberalismo, entonces,
todo problema se resuelve en el terreno de la validez.
Todo esfuerzo tendiente a convalidar estos universales dentro de sus
propios confines es falaz, tautolgico, esta falsedad no es solo lgica como
se demostrar, lo cual de por s desnuda toda pretensin de racionalidad
moderna, sino que tiene una funcin ideolgica especfica, cual es la postracin de la poltica mediante la implantacin de la hegemona jurdica
como cierta especie narrativa que permite contener y explicar la historia
y todos sus sustratos sociales, y de ello se deriva la imposibilidad de innovar el mundo por fuera de las fronteras precisas que ordena el derecho.
Con todas sus variaciones y cambios de tonalidad, la modernidad liberal
no puede, ni quiere escapar de una ordenacin de la vida a partir del
grano sagrado de la validez de sus universales y de la completitud de sus
derivaciones prcticas, aqu descansa toda la estructura del mundo
moderno.
El artilugio es sencillo, sus consecuencias son complejas. Para el liberalismo los universales explican el sistema, el sistema es el todo de la vida
social, que a la vez es toda posibilidad de conocimiento y el lmite del lenguaje. Los universales contienen el sistema desde su cspide, son la premisa mayor petrificada, explican todo el edificio en trminos de validez
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La democracia en tu cara
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Douzinas, Costas. El fin de los derechos humanos. Bogot, Legis, 2008.
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Zizek, Slavoj. El sujeto espinoso. Buenos Aires, Editorial Paids, 2007.
Ibd.
La democracia en tu cara
perfora el universal y lo rehace, altera sus dimensiones, lo infla y transforma en otra cosa. Finalmente, detrs del concepto universal solo hay casos
particulares, fracturados y dismiles, donde es claro que el concierto de
violn jams existi por fuera de los intentos particulares de vencer su
resistencia y que el concepto de lo universal como tal, es una simple
decisin hermenutica retrospectiva, es una ilusin impuesta violentamente, empujada a sus precipicios por los diferentes casos particulares
que en una lucha agnica pretenden llenar su lugar. El universal queda
atrapado en las redes de sus intentos fallidos, ese es el concepto mismo de
significante vaco.
Resulta claro que la exclusin es una de las funciones primordiales de
los universales dentro del espacio liberal. Cualquier contenido particular
que no se inscriba dentro de los detalles exigidos por el universal queda
desplazado del lenguaje como un elemento espurio condenado al afuera,
desde conceptos bsicos como brbaro hasta terrorista provienen de
este simple ejercicio de la razn.
Como demuestra el ejemplo del concierto de violn la imposibilidad de realizar el universal no proviene de obstculos externos que se
niegan a ser domesticados, no se trata de una disonancia entre lo universal y lo particular que exigira el sacrificio de lo particular, el obstculo es interior. Es el atolladero de sus mltiples ejemplificaciones lo
que forma el universal, y no viceversa. Son los casos particulares, disgregados, inconexos los que deciden el contenido del concepto universal.
El fracaso del universal no es entonces un fracaso de los intentos particulares, sino el fracaso de universalizar un particular que lo deja expuesto a su propia finitud. El fracaso de la tradicin liberal moderna radica,
entonces, en la exclusin sistemtica y cruel de contenidos particulares
que no encajan dentro del pretendido universal, proviene de tomar a un
particular que suplanta al universal como regla y medida de todo otro
particular para as desterrar a aquellos particulares que no estn en
armona con el significante vaco. Ahora bien, todo lo anterior no significa que, dada la falacia de lo universal este no funcione, por el contrario, funciona demasiado bien, de eso se trata toda la mecnica liberal:
de sembrar un sentido de realidad a partir de ilusiones bsicas que llenan de contenido nuestras vidas; la ilusin es el escenario donde vivimos, donde nuestros mundos quedan desolados y partidos, definidos y
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La democracia en tu cara
adherida al concepto mismo e impide que la totalidad se realice plenamente desde adentro. Lo que no nos cuenta la fbula liberal, entonces, es
que sus universales fueron impuestos violentamente y que su supervivencia depende de la invisibilidad de su lugar mtico y su funcionalidad de
una red ideolgica que se oculta tras la fantasa de la razn. Desterrar esta
fantasa es mirar a la criatura de frente, sin suposiciones (Grundnorm) ni
arandelas netamente autorreferentes, que solo conducen a doblegarse ante
el mito primordial (validez); es descubrir que detrs de la funcin existe
una nima ideolgica, una economa del poder que se sustenta en ella
misma; es descreer de esencias que se dispersan como gas txico, recubriendo sus huellas y limpiando su ttrico lugar de nacimiento.
1.2. El velo es el fantasma
La mxima kantiana (que ha ordenado el mundo moderno/liberal), segn
la cual, las condiciones de posibilidad de nuestro conocimiento son al
mismo tiempo las mismas condiciones de posibilidad del objeto de nuestro conocimiento; supone una transmisin pacfica y sin recortes de lo
subjetivo a lo objetivo; supone que el objeto de nuestro conocimiento es
invariable y se encuentra siempre a la espera de ser descubierto en su
transparente integralidad; supone que cualquier esguince o fracaso para
captarlo es una deficiencia del conocimiento atribuible al sujeto. El objeto
es lo absoluto, es el nfasis de realidad indestructible. La frmula kantiana
implica la justificacin bsica de los universales, su existencia y su funcin; pretende develar en el mismo tramo el lugar de la subjetividad como
un lugar supeditado a un uso particular de la razn que est definido por
el objeto/universal del cual obtiene el conocimiento, cualquier desvo
subjetivo de las reglas de la razn inscritas en el objeto/universal mismo
significan la imposibilidad del objeto y la eliminacin automtica del
sujeto (racional).
Pero qu tal si leemos esta relacin, no a partir de la falacia de los universales completos y quietos, sino de su lugar violento, frgil y particular.
Los universales como significante vaco, como lugar donde acontece la
exclusin, el trono vaco por el cual luchan sentidos particulares de la realidad, posicin mtica y etrea donde la guerra se hace lenguaje. De ser
as, la mxima debe ser invertida radicalmente: la imposibilidad de nues39
40
_____________
Una disciplina que se retuerce en sus propias posibilidades formales jams abandona su celda.
Es el caso de la mayora de la formacin filosfica en nuestras facultades de derecho, donde
abundan los apstoles de la tradicin formalista que encuentra pecaminoso asomarse, aun cuando sea por curiosidad, a la filosofa de la ciencia o a la esttica o a cualquiera otra experiencia
La democracia en tu cara
41
telacin de problemas prcticos, llevndola a sus ltimas consecuencias formales sin problematizar ni un residuo de su conformacin como palabra
clave o hegemnica. Lidiar con un concepto histricamente incompleto,
saturado de contradicciones y rico en matices como si fuese una mera postulacin formal autoevidente conduce a una posible perfeccin lgica, pero
deja intacta su estructura semntica y conduce a convalidar y perpetuar
hechos infames. Si uno transforma un concepto histrico y normativo en
un conglomerado de perfeccin lgica no puede escapar de la secuela formal de aceptar todas sus consecuencias, sin posibilidad alguna de mirar al
margen de dicha perfeccin formal. El problema es sencillo, si uno trata un
concepto normativo como uno formal no puede oponerse a sus efectos,
queda encerrado dentro de su refinamiento racional, queda atrapado en lo
dado. De ser consecuentes con el valor formal de la democracia liberal estamos condenados a tratar un problema como el desplazamiento forzado
como mero problema estadstico, estamos condenados a aceptar que la carnicera perpetrada por Israel sobre Gaza es una simple cuestin de defensa
de la soberana nacional. La maniobra tiene que ser entonces cuestionar
profundamente esas premisas, desacomodarlas, contrastarlas, someter siempre su narrativa retrospectiva a lo que esa misma narrativa oculta y excluye,
se trata de abrir las rejas de la razn a los objetos oscuros y arcaicos, desconectarlas de su posicin de premisa, de lo contrario seguiremos siendo ecos
vacos que se dedican a certificar lo existente.
Como resulta evidente, toda universalidad no es otra cosa que un particular usurpando una zona especfica que acta como centro duro de la verdad
y que comienza a operar como sustituto de lo universal ausente. Siguiendo a
Ernesto Laclau, el significante vaco es un singular que emula con xito lo
absoluto del lugar ausente del lenguaje. La unidad final solo puede simbolizarse con un significante vaco hegemonizado por algn contenido particular:
ahora bien, la lucha por este contenido es la lucha poltica.21
2.
42
_____________
Laclau, Ernesto. La razn populista. Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 2005.
La democracia en tu cara
poltica es la lucha por el significante vaco en trminos que experimentamos como apolticos. El giro de tuerca en la solucin final del liberalismo
consiste en la eliminacin absoluta de la ideologa, en situarla por fuera de
una racionalidad que se sostiene a s misma. As, el pecado irremisible consiste en pensar el mundo en trminos ideolgicos. La posmodernidad crea
en nosotros la ilusin de que todo lo vivimos como apolticos, y que estamos vinculados al mundo de una manera que excluye cualquier diferencia
ideolgica, la ilusin se hace efectiva, bien a travs de un sistema rgido de
reglas jurdicas que parece haber incorporado y disipado el discurso poltico, donde lo ideolgico est pulcramente mutilado o bien a partir de la
idea de una totalidad econmica que trasciende los antiguos ejes del estado
nacin y que se afirma como nica realidad global capaz de vencer todo
obstculo y simplificar la vida de todos en el planeta.
Encontremos dentro de este rol de reduccin de la complejidad la
forma como los elementos que antes estaban cargados de vivacidad poltica y, por ende abiertos a la transaccin y lucha ideolgica se adecentan
y se convierten en un engranaje pasivo y delimitado normativamente por
la nueva realidad global. A este fenmeno autores como Ranciere lo llaman el ideolgico X, su entidad consiste en desterrar la ideologa y convertir cada trmino en un elemento que funciona racionalmente, en este
caso la racionalidad implica la ausencia total de lo poltico. Se trata finalmente de universalizar la ideologa liberal como no ideolgica.22
La gran obra de prestidigitacin de la ideologa liberal es presentarse a
s misma, no con la debilidad y concupiscencia de las ideologas, sino con
la fuerza inalterable de la ciencia y de la tcnica. As, demuestra que su
triunfo aplastante significa que la ideologa muta en un sistema coherente
y completo que est por fuera de toda posibilidad crtica, es un lugar
impermeable que no admite cuestin en contra. All, el lenguaje se reduce
a unas claves transparentes y unvocas que desechan la hostilidad lingstica de la poltica.
Ahora bien, siguiendo a Zizek, es claro que las ideologas dominantes
estructuran por completo el sentido de la realidad del sujeto, haciendo
que el sujeto viva en la fantasa del final de las ideologas. En otras pala22
_____________
Ranciere, Jacques. Disagreement: Politics And Philosophy. Duluth, University of Minnesota
Press, 1998.
43
bras, cada plano de certeza en la vida del sujeto est determinado hasta la
mdula por la ideologa, el triunfo de la ideologa es hacerle creer lo contrario al sujeto. Al matematizarse, el liberalismo se sustrae de la crtica de
sus ideologas al hacerlas sentir como no ideolgicas, el abismo entre el
triunfo de la ideologa de los derechos humanos y su desastre prctico es
la mejor expresin del cataclismo posmoderno. Por ello afirma Sloterdijk
que la ideologa dominante en la posmodernidad es el cinismo.23
Nuestra poca, este hoy elstico, est marcado por la aparente ausencia
de disparidad ideolgica, en donde la ideologa deja agujeros simblicos,
dichos agujeros se representan en el hecho que el individuo adscribe a la
ideologa de manera ciega, pues si bien ignora los componentes del credo,
tiene una fuerte conviccin en que sus gobernantes s los conocen, de
acuerdo con Zizek, lejos de ser un caso excepcional, esta es la manera
como se articulan los consensos polticos en el mundo.
El ideolgico X oculta un contenido particular no reconocido dentro de la estructura de un concepto que pretende ese lugar de la universalidad, un caso tpico es el de los derechos humanos, tras su nimo universal se oculta el ideolgico X del hombre blanco propietario y por ello las
luchas ideolgicas exitosas se han dirigido a remodelar la estructura del
ideolgico X.
Se puede sintetizar la manera en la que el ideolgico X se hegemoniza y pretende encubrir sus trazos ideolgicos, la forma en la cual, finalmente, se universalizan las palabras claves del liberalismo:
2.1. Exclusin
Como vimos previamente la universalizacin del significante vaco implica un conjunto de exclusiones. El ejemplo clsico es el de los Derechos
Humanos,24 es el giro oculto patolgico como constitutivo de la forma
misma del universal. El gran peligro del universalismo liberal en cuanto a
23
24
44
_____________
Sloterdijk, Peter. Critique of cynical reason. Duluth, University of Minnesota Press, 2002.
Lo que se ha reconocido con posterioridad es que las luchas efectivas por ampliar la estrecha
dominacin de los Derechos Humanos ha sido una lucha por redefinir el universal desde las
zonas perimtricas, en ese sentido un concepto rgido que no fue diseado para incluir a las
mujeres, a las minoras tnicas y a las diversas formas de experimentar la sexualidad es
redefinido desde afuera.
La democracia en tu cara
los derechos humanos es que, de un lado exige el aplanamiento de la identidad individual a los tipos precisos del universal, as mientras que la identidad individual es un cmulo y entrecruzamiento casi infinito de planos
psicolgicos, sensuales, estticos que hacen del ser humano una identidad
imposible y con un alto contenido simblico, los derechos exigen que
para su entrada en el teatro de la operatividad ese sujeto sea comprimido
a un cdigo singular normativo, hacen de esa travesa nica una experiencia de reduccin, de adelgazamiento a una definicin procesal precisa e
ineludible, la teora de los derechos exige domar toda esa riqueza y monumental diversidad a un cdigo semitico definible, es el cierre de identidades y su conversin en esencias previas, predefinidas que estn claramente por fuera del sujeto y que corresponden a experiencias vitales ajenas al individuo.
La ilusin de ser humano es creada dentro del universal y sus estrechos parmetros. Toda pasin y angustia, cada lucha particular y tono
individual de ver y sentir la vida quedan absorbidos en una densa maraa
de fracciones semnticas, envueltos en ritos donde la palabra escinde al
sujeto y lo fija en una igualdad desaborida y frustrante. Pero atencin, no
se trata del noble sacrificio de igualarnos para poseer derechos y hacerlos
visibles. El verdadero fracaso del mito de los derechos universales es que
se debe sacrificar toda individualidad para pertenecer, para ser. Lo verdaderamente abominable es que el sujeto debe ser transformado en un
lenguaje unvoco, en un espacio transparente para que los derechos le
sean atribuibles, cualquier disonancia de la riqueza y multiplicidad singular con las pequeas cavidades del universal implican la expulsin del singular, significan su no ser su borramiento del planeta racional del lxico
de los derechos. Evidentemente, el marco cerrado del modelo
burgus/liberal de los derechos se ha ampliado, pero como demuestran
autores como, Fitzpatrick, en ello hay un elemento corrosivo de cooptacin y asimilacin de la diferencia.25 Por ejemplo, la forma de vivir diversos tipos de sexualidad (travestismo, masoquismo etc.) es asumida por la
doctrina de los derechos liberales como prcticas econmicas que carburan el aparato capitalista y de ese modo son reservados y defendidos como
25
_____________
Fitzpatrick, Peter. Critical beings: law, nation, and the blobal subject. Surrey UK, Ashgate
Publishing, 2004.
45
26
46
_____________
Ernesto Laclau, op. cit.
La democracia en tu cara
2.2. Lo tpico
En trminos psicoanalticos, lo tpico es el contenido particular donde se
construye el contenido simblico de una concepcin ideolgica, se trata
del lugar donde el contenido particular personifica la nocin universal, es
el elemento de la fantasa, el soporte mtico de la idea universal27.
En la seguridad-democrtica del presidente lvaro Uribe, el caso
tpico con el que las personas identifican el xito de la doctrina es la simple frase se pudo volver a la finca, antes del gobierno Uribe esto era
impensable. Entindase que el poder de lo tpico de esta frase es tan poderosa que explica la realidad de millones de colombianos que ni siquiera
tienen finca; sin embargo, el efecto simblico de la doctrina es tan fuerte
que incluso las personas cuyo eje de realidad est completamente alejada
de ese intersticio de realidad, la acogen como propia. Hay seguridad
porque una pequea porcin de la clase media-alta pudo volver a viajar
por algunas carreteras de Colombia, esta realidad especfica, discreta y aislada es experimentada como total, pues el caso tpico del pequeo burgus bogotano o caleo se convierte en una realidad fantasmtica compartida por seres que, a pesar de estar lejos de la realidad, se ven abrazados
y contenidos por este caso tpico.
Otro caso tpico, y que seala la transferencia de la ideologa oficial a
la sociedad, es un aviso adhesivo que apareci masivamente hace algunos
aos en almacenes, restaurantes, baos pblicos y parabrisas de los carros.
Su mensaje es muy claro y tiene varias versiones: aqu no se habla mal de
Colombia o si usted habla mal de Colombia usted es el enemigo. No
hay que forzar mucho la inteligencia para entender que se trata de una ley
del silencio que condena a todo crtico al mutismo, donde todo sentido
con el que podamos horrorizarnos y actuar debe ser relegado al ostracismo. Es nada menos que la censura confiada al mesero, al taxista y a la
duea de la boutique, que a la vez que emplean el eslogan se convierten
ellos mismos en vctimas de la censura que ayudan a imponer. Es la poltica oficial que asigna la creencia en una realidad bastante distinta de la
que nos circunda da a da, es hacer de un pas con una violencia macabra
en un pas de plastilina. Ya no se requieren Comits de salvacin y la
27
_____________
Laclau, Ernesto. The time is out of joint. London, Verso, 1996.
47
Polica secreta est diseminada en cada individuo. Cuando una sociedad elimina de tajo la simple posibilidad de discrepar, la suerte est echada del lado de los dictadores y reyezuelos. Con esta simple mmica de propaganda se perpeta el silencio como cmplice perfecto de la brutalidad
y el olvido. Lo tpico en este caso es que para ser un verdadero patriota
debemos callar y tragar entero, lo tpico en este caso exige entonces que
todos formemos un inmenso ejrcito (en el sentido literal del trmino)
que controle el silencio, que imponga al renegado la mordaza. Si no estoy
mal, aqu termina toda posibilidad democrtica.
Lo tpico est lejos de ser una simple ilustracin o ejemplo del estado
de cosas, el caso tpico enuncia el lugar de la verdad. Las batallas ideolgicas se ganan o se pierden en los trminos de la decisin acerca de cul
ser el contenido conceptual que va a contar como tpico. As mientras
que uno pueda probar en que en Colombia creci desmedidamente el
desplazamiento forzado, las desapariciones y los crmenes contra detractores del rgimen durante la seguridad democrtica quienes sostienen la
idea fantasmtica se aferran al caso tpico como explicacin satisfactoria,
autoevidente y completa del xito rotundo de la seguridad democrtica.
El caso tpico construye la realidad y soporta todo el peso del fantasma
ideolgico que yace tras el universal, en este caso el universal es simbolizado por la seguridad democrtica siendo su caso tpico la posibilidad
de traslado de una nfima porcin de personas dentro de una nfima porcin del territorio o, aun peor, el silencio absoluto.
2.3. La sutura
Es otro nombre de este cortocircuito entre el universal y el particular,
el cortocircuito por medio del cual un contenido particular hegemoniza al
universal.28 Es este el momento donde el particular asume la forma del universal, en este momento se torna en un concepto neutral e independiente,
lo decisivo del momento de sutura es privilegiar definitivamente al particular e investirlo como smbolo de identidad y unidad de todo un sistema.
Siguiendo a Laclau y a Zizek, el orden del significante como tal es
poltico, el lugar del significante vaco es a la postre el resultado de una
28
48
_____________
Slavoj Zizek, op. cit.
La democracia en tu cara
_____________
Fukuyama, Francis. El fin de la historia y el ltimo hombre. Barcelona, Editorial Planeta, 1989.
49
nando mal en otro nivel (una infeccin, por ejemplo), es lo que indica
que los esfuerzos teraputicos deben trasponer el sntoma (que solo indica
o seala) para llegar al origen del problema.30 En psicoanlisis, por el contrario, el sntoma es lo que mantiene unida la cosa en s, es el nudo, la
matriz misma donde se encuentran todas las lneas de la argumentacin
dominante. Si uno lo desanuda, la cosa en s se desintegra. En psicoanlisis se cura apuntando al sntoma, cuando uno deshace la pretensin del
sntoma, queda expuesta la herida ideolgica que yace tras suyo. Toda la
validez que se soporta en ese pequeo mito se desmorona inmediatamente. Cuando demostramos que un pas no es la imagen que muestra el sntoma, es decir, el hecho de que un puado de personas puedan viajar con
seguridad por un pequeo trazado de carreteras no significa un bienestar
comn, que con ello ningn indicador social ha mejorado, que los ndices
de pobreza son mucho peores que cuando comenz a funcionar el sntoma, el sntoma que sostiene el fantasma se deshace y con l el fantasma
mismo de la universalidad. Cuando el silencio se rompe abruptamente,
en un grito de dolor, en un no cuenten conmigo, se ve con claridad que
el silencio es la costra que permite la barbarie, que es ms bestial y odioso
que el dedo que oprime el gatillo. Lo que resulta detrs de esta fantasa es
que hay una distorsin entre esa realidad privilegiada e hiperinflada con
la universalidad misma que trata de impostar, que es falso el esquema de
equivalencias entre el universal (significante vaco) y la realidad que pretende crear. Cuando penetramos en las costuras del sntoma de inmediato
percibimos como el universal es siempre falso en su existencia concreta
(hegemonizada por un contenido particular que involucra una serie de
exclusiones).
3.
50
_____________
Lacan, Jacques. The ethics of psychoanalysis, London, Routledge, 1994.
La democracia en tu cara
La democracia en tu cara
tradicin tiene que acudir a la mitologa para subsistir como razn, tiene
que acudir desesperadamente a un ltimo resorte de validez que reside en
la palabra misma, sin emasculaciones con su tradicin o sus determinaciones ulteriores, es all donde encontramos la verdadera cara de la ideologa impuesta violentamente como razn.
Carl Schmitt (1998) atraviesa este fantasma fundamental del liberalismo, se interna en la caverna de los dioses, all donde se hacen las
palabras y demuestra que detrs de la perfeccin lgica de la modernidad yace una metafsica neurtica y una mitologa renegada. El caso
ejemplar es su afirmacin decisionista, segn la cual, el gobierno de la
ley depende en ltima instancia de un acto de abismal violencia (de
imposicin violenta) solo fundado en s mismo: el acto original que
funda lo simblico, que origina la palabra de la ley es un acto que se
resiste a la validez, pues es la validez misma. Cualquier estatuto positivo al que este acto se refiere para legitimarse es puesto de modo autorreferencial por el acto mismo.31 No existe un punto de origen ahistrico que permita contenerlo dentro de otro acto, cualquier esfuerzo es
ftil, de all nace nuestra mitologa fundacional de la norma supuesta
o Grundnorm kelseniana.32
Schmitt cuestiona el fundamento de la Ilustracin convertida en poltica liberal. No existe mayor variacin en los ltimos doscientos aos: un
conjunto de normas neutrales universales o reglas estratgicas que regulan
plenamente la economa de los intereses individuales, sea por medio de
un normativismo legal a la Kelsen, como un estatuto de intersubjetividad
a la Habermas o como utilitarismo econmico. El resultado es idntico,
se pierde de vista el lugar de generacin genuina del poder, se hace invisible al soberano y el conflicto se hace innombrable. De acuerdo con
Schmitt, no es posible pasar directamente desde el orden normativo puro
a la vida social real, se requiere de un acto de voluntad, una decisin basada enteramente en s misma, que imponga o inaugure el orden y defina
su hermenutica.
31
32
_____________
Slavoj Zizek, op. cit.
Kelsen, Hans. Teora pura del derecho. Buenos Aires, Editorial Eudeba, 1965.
53
54
_____________
Slavoj Zizek, op. cit.
La huda de Kelsen haca la imputacin como nueva fundacin de una ciencia jurdica en nada
altera el panorama, contina siendo una teora normativa que funciona dentro de marcos de
referencia implcitos a la norma misma y que no cuestiona sus premisas, que se restringe nicamente al reconocimiento de la validez de la norma. Siguiendo la lnea de argumentacin de la
norma puesta y supuesta, en la que los positivistas ven la afirmacin de la obra autnoma
del hombre, se esconde la imaginacin trascendental kantiana como vehculo que intercede de
manera pura entre sujeto y objeto, dejando la primaca de una razn derivada de los objetos y
la sujecin de los sujetos a una sola forma de entendimiento.
La democracia en tu cara
Lo realmente incisivo en el concepto de excepcin de Schmitt es entonces el gesto violento de afirmar la independencia del acto abismal de la
decisin libre, respecto de los contenidos positivos. Lo relevante y definitivo es la brecha entre el acto de decisin y su contenido, la percepcin de
que lo que realmente importa es el acto como tal, con independencia de
su contenido.37
La definicin de soberana de Schmitt est a tierras de distancia de la
de Kelsen, pues aquel niega la posibilidad de definirla como el poder legal
supremo y autnomo que a la vez encaje dentro de un perfecto silogismo,
pues ello representa, nuevamente, una lgica circular y tautolgica que se
agota en su enunciacin. Precisamente es el soberano, en la excepcin,
quien rompe este crculo frentico. Como lo explica William Rasch el
soberano no est parado como una divinidad solitaria supervisando sus
dominios, ms bien est tanto adentro como afuera del derecho, tanto
dentro como fuera del sistema normativo que crea pero que a la vez lo
determina.38 Es en este sentido que se refuerza el hecho que los universales
son imposibles en su autoprocedencia, pues cualquier sentido de lo universal proviene de la brecha, de la paradoja de ser un enunciado parado
35
36
37
38
_____________
Heidegger, Martin. El ser y el tiempo. Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 2001.
Jacques Lacan, op. cit., 1994.
Slavoj Zizek, op. cit.
Rasch, William. Sovereignty and its discontents. London, Birkbeck Law Press, 2008.
55
56
_____________
Ernesto Laclau, op. cit., 2005.
La democracia en tu cara
nizacin jurdica es creada por el pueblo. Que el acto abismal de la constitucin del poder solamente puede tener un autor: el pueblo. Cualquier
otro elemento adicional es una representacin aadida o de segundo
grado: los frenos y contrapesos, la democracia representativa, la libertad
de expresin son todos elementos subsidiarios y tangenciales, pues si se
toma la democracia en serio, en su valor constitutivo y fundamental ella
significa el poder del pueblo. Quienquiera que se aleje de este dato constitutivo termina discutiendo sobre algo bien distinto a la democracia. Si
sostengo que el valor fundamental y excepcional de la democracia es un
sistema de frenos y contrapesos, que soslaya el poder original del pueblo,
me encuentro en una referencia a un fenmeno totalmente distinto a una
democracia. Si sostengo que el pueblo es demasiado torpe para dejarle a
su destino y debe ser educado antes de poder decidir libremente,
estoy haciendo un juicio de valor que aplaza la democracia y la sustituye
por una especie de jacobinismo que est por fuera de los confines mismos
de la democracia.
Es ms, se puede sostener que los ngulos ms agudos del liberalismo
que enuncian su versin de democracia resultan la mayora de las veces
contradictorios entre s. Tmese la libertad del mercado, por ejemplo,
el milagro chino ha demostrado que un sistema de capital funciona
de manera ms fluida bajo un rgimen que suprima todas las libertades
polticas.
Desde De Toucqueville (1998), pasando por Schmitt, hasta llegar a
Agamben (1998) y Rasch se ha demostrado que la identidad simtrica
entre democracia y libertades individuales es una mitologa liberal que
funciona a partir de la sumisin de la democracia popular. As, mientras
que el esquema liberal garantiza las libertades individuales ancladas en la
propiedad y otros derechos de la misma ralea, la democracia est adherida
axiomticamente a los derechos colectivos y la igualdad pblica del pueblo. Segn Andreas Kalyvas, una constitucin puede ser ms democrtica
sin ser liberal y un sistema de libertad netamente privada funciona mejor
sin la democracia.40 Lo que se percibe ya, en grandes oleadas, es que la
democracia es el disfraz perfecto que permite legitimar el liberalismo y
40
_____________
Kalyvas, Andreas. Popular sovereignty, democracy, and the constituent power. New York,
Constellations, 2005.
57
ocultar su verdadero credo. No obstante, no existe ninguna relacin necesaria entre liberalismo y democracia, al contrario, parece que lo necesario
es la interrupcin de su lgica aparente.
Se trata entonces de tomar la democracia literalmente, una direccin
que, a pesar de ser evidente, poco ha sido explotada en la filosofa poltica
contempornea.
La paradoja proviene entonces de una serie de unidades que son requisito y obstculo a la vez de la afirmacin schmittiana, pues decidir sobre
la excepcin o generar el acto de violencia fundante implica que el poder
es a la vez constituido y constituyente, que dicho poder crea tanto la
norma como la excepcin, y que para crearla acude tanto a la violencia
jurdica como a la poltica. La posicin de soberano es tanto un adentro
como un afuera de la ley, es causa pero a la vez efecto; pero por encima
de todo, estas series de diferenciaciones son a su vez decisiones excepcionales y, por tanto, soberanas. De acuerdo con Giorgio Agamben (1996),
la poltica (democrtica) es la negociacin entre este afuera y adentro y no
una emancipacin total o actividad plenamente reglada o regulada legalmente. Una sociedad transparente, armoniosa y libre de luchas solo sera
posible gracias a la alienacin total de los planos poltico/jurdico (Rasch,
2008).
Para Schmitt la Constitucin significa por una parte la condicin
completa de unidad y orden poltico y por otra la unidad poltica del
pueblo. Rasch nos advierte que no debemos confundir la Constitucin
con el derecho constitucional, pues la constitucin, tanto como unidad
de un orden poltico y como acto directo de institucionalidad del pueblo,
no puede ser reducida a un simple estatuto o compilacin, tampoco se
puede comprender la Constitucin como un orden jurdico que se convalida a s mismo desde adentro, desde sus propias apropiaciones o propiedades normativas. Quien aborde el estudio de la Constitucin desde una
perspectiva simplemente normativa y fije su atencin enteramente en
cmo los fenmenos inscritos en un texto se interpolan y complementan,
pierde todo agarre, todo sentido del fenmeno y termina siendo una especie de boticario del poder que se encarga de ejecutar las frmulas de validez
establecidas, sin posibilidad de romper la membrana que lo separa de la
verdadera energa de una Constitucin. La Constitucin como sistema
cerrado de normas marca un mbito analtico atascado, por ello el derecho
58
La democracia en tu cara
constitucional que ha impartido la academia colombiana es un estudio cercenado y unilateral de la Constitucin, que se limita a ensear una teora
aplicativa de validez formal, donde se adoctrina, de manera completamente errada que la hermenutica constitucional consiste en validar identidades a partir de subsunciones: entre soberano y sujeto, entre el electorado y
sus representantes, que permite cerrar filas en torno a la equivalencia entre
mayora y unanimidad hasta llegar a la verdadera catstrofe de la identidad
entre el Estado y el derecho y por ende entre Estado y pueblo.
Schmitt enfatiza que el acto de voluntad del pueblo crea un tipo de
unidad poltica cuya existencia precede a la Constitucin, la Constitucin
ni ordena, ni une al pueblo, el pueblo ordena su unidad poltica mediante
la Constitucin. La Constitucin no es el origen del poder, sino su consecuencia. Ello implica que la verdadera Constitucin, como fenmeno
poltico es el pueblo. Si traslapamos dicho orden retornamos a lo inasible impuesto por un universal que no conoce otra verdad que la verdad
de su propia y autocontenida validez. Si el soberano es desplazado a un
segundo grado, dependiente de este universal llamado Constitucin,
cualquiera puede reclamar el lugar de enunciacin de la verdad. La teora
liberal del derecho nos deja con un plano completamente adverso, segn
el cual la Constitucin se establece a s misma y es vlida de conformidad con su propia e ntima sistematicidad, o de acuerdo con Kelsen la
validez de la Constitucin es un supuesto por fuera de la realidad que no
est basada en la legitimidad de la voluntad popular que la cre, y as,
toda validez de la normatividad jurdica, hasta su ltima molcula, no est
asentada en la legitimidad del pueblo como acto creador, sino en su modo
particular de ser autnomo y apoltico.
7.
La democracia en tu cara
_____________
41 William Rasch, op. cit., 2008.
42 Schmitt, Carl. Political theology. Cambridge, MIT Press, 1988.
61
En contra del neokantismo de Kelsen, Schmitt afirma que la constitucin no se establece a s misma, o que la Constitucin es vlida en virtud
de su cohesin normativa. El problema constitucional para Schmitt es un
problema de la legitimidad, de la voluntad creadora de la constitucin. La
grundnorm kelseniana se agota en dos vas autorreferenciales: marca un
origen aislado, impenetrable donde cesa la especulacin; y un comienzo
o principio de derivaciones lgicas donde se interioriza todo entendimiento.
La contradiccin lgica se hace ms ntida, inclusive, cuando consideramos que cuando la norma fundamental de Kelsen impone la necesidad
de suponerla suspende lo fenomnico a favor de lo nuomenal, hace de
ella un evento nuomenal separado de nuestra posibilidad de insertarla en
lo subjetivo. Sin embargo, como dato nuomenal es el origen de toda entidad normativa fenomnica. Es decir que la supone como entidad nuomenal y, por ende, aparte de todo contexto fenomnico, pero lo nuomenal a
la vez funciona como origen de lo fenomnico (causa-efecto).
Para Kant, la libertad trascendental es nuomenal, es decir accesible, no
en el mundo fenomenolgico pues no obedece a la lgica de causa y efecto perceptible por los sentidos, sino nicamente accesible por la razn,43
lo nuomenal entendido como una dimensin que suspende la insercin
del hombre en la red fenomnica de la causalidad natural.44 De acuerdo
con lo anterior, como entidades fenomnicas no podemos escapar de las
conexiones causales que nos determinan, pero nuestra libertad como sujetos morales surge en la dimensin nuomenal. No existe libertad alguna en
el mundo fenomnico, mientras que lo nuomenal es la concrecin de
nuestra libertad. Pues bien, siguiendo esta misma lnea de razonamiento
debemos concluir que para Kelsen la Constitucin es una entidad enteramente nuomenal, y as, no podemos tener acceso a ella dentro de las edificaciones fenomenolgicas pero, sin embargo, y aqu est el punto de
quiebre, ese nuomenal inaccesible llamado Constitucin es el origen
mismo de lo fenomnico, es el inicio de toda derivacin lgica de causaefecto. Esa ley trascendente suspende lo fenomnico desde el exterior y a
la vez se inscribe dentro de l como causa primordial.
_____________
43 Kant, Inmanuel. Crtica de la razn prctica. Mjico, Editorial Porra, 1977.
44 Slavoj Zizek, op. cit.
62
La democracia en tu cara
63
La democracia en tu cara
en cada rasgo por fuera de lo simblico. Lo que oculta la sntesis ontolgica kantiana (y a rengln seguido kelseniana) es el poder de la imaginacin de transformar el objeto, de traspasarlo y en el acto, constituirlo. Lo
que se oculta en el kantismo de Kelsen es la legitimidad democrtica del
pueblo, lo que se distrae es el poder de los sujetos de fabricar su propia
realidad, de producir sus propias instancias del mundo y deja al sujeto
como un remedo, un ttere inerte que se mueve solo al tacto de una nica
y singular palabra. Con la obstinacin kelseniana el sujeto desaparece sin
dejar huella alguna, es un mero autmata que se acomoda a un infinito
forzado y terminado, si subvertimos su lectura y despachamos su aparente
precisismo por el desage de los universales, el sujeto reaparece como
centro de la creacin de lo poltico; con todos sus riesgos, pero al fin y al
cabo humano.
Trabajemos con una premisa familiar a Hegel, Heidegger y Lacan: el
sujeto es un ser finito arrojado a la infinitud de la realidad. De ser cierto
el modelo kantiano perseguido por Kelsen, la infinitud construye cada
aspecto del ser finito, lo programa y lo arma en cada instante de sus posibilidades, pero y si ese sentido de la realidad es incompleto? Si ms bien
lo que tenemos es una realidad compuesta de mltiples sujetos cuyos
modos de ver la realidad, tambin la constituyen.
Para sostener la imaginacin trascendental kantiana perseguida por
Kelsen, tendramos que suponer un orculo que contiene todo el lenguaje
(grundnorm) pero que no es lenguaje en s, la creacin de lo simblico por
fuera de lo simblico. Si bien Hegel concuerda en que no hay realidad
alguna anterior a la actividad del sujeto que la construye se neg a elevar
el Sujeto a la condicin de agente neutral universal que constituye directamente la realidad.47 Hegel anuncia la noche del mundo, la imaginacin trascendental como reino irrestricto de la violencia de nuestra imaginacin, como la libertad que descompone y arrasa toda conexin, El
noumenn, la cosa en s solo puede ser producto de la industria finita de
sujetos particulares trenzados en un conflicto poltico encarnado en una
lucha por el lenguaje. Es decir, la norma fundamental nunca es completa
y no deviene de s misma como estructura normativa, el acto fundamental
de la creacin de la norma fundamental no hace de esta una entidad ter47
_____________
Slavoj Zizek, op. cit.
65
Se trata de la noche del puro Yo, el cogito en su sentido ms radical, se trata de la imaginacin presinttica que destruye toda unidad, que
no conoce de frenos externos o de marcos absolutos. La imaginacin,
lejos de ser esa cosa completa y sin deslices en relacin con la realidad, es
la realidad misma, en cuanto desgarra la trama continua de la intuicin,
opone a la raz misteriosa de la imaginacin trascendental kantiana una
fuerza ms primordial. La nueva relacin hegeliana antepone a la imaginacin como poder primordial de descomposicin y solo luego entra el
entendimiento como unificador de un nuevo todo racional. El point de
capiton consiste en que lo que encuentra el entendimiento ya no es el
objeto puro dispuesto como totalidad y fuente de s mismo y todo lo que
de l se desprende. Lo que encuentra el entendimiento es un objeto herido, desarraigado, desgastado, incompleto, encuentra la brecha por medio
48
66
_____________
Georg Wilhelm Friedrich Hegel, op. cit.
La democracia en tu cara
67
La multiplicidad pura de la realidad no existe hasta que no sea sintetizada por la imaginacin trascendental, ese estatus supuesto por Kant
y seguido por Kelsen de una realidad absoluta y previa a la imaginacin
es una suposicin que se impone retroactivamente, es una realidad hermenutica. Una mirada ms penetrante nos indica que el lugar de esa
suposicin implica necesariamente que es la imaginacin quien la presupone, en ltimas la realidad absoluta es obra de la imaginacin, es una
suposicin adherida al poder de nombrar, es decir est en el plano simblico. Cualquier intento de arrancarla de all y coronarla como origen topa
de inmediato con la imposibilidad de lo inimaginable, este es el preciso
momento donde lo excepcional se vuelve origen de la ley, es esta la brecha
donde se asoma el sujeto. El origen de lo simblico no es la suposicin de
un objeto aislado y autocontenido, imposible de realizarlo analticamente, sino la libertad abismal del sujeto que descompone toda multiplicidad.
Si usted cree en la democracia y la toma desde su momento constitutivo
ha de conceder que la versin kelseniana la evita y embolata, ha de conceder que una contralectura de Kelsen libera al sujeto poltico que, por
supuesto ni los lacayos intelectuales de Kelsen pueden encarcelar.
8.
Conclusiones
La ideologa liberal enmascara su ideologa en universales que estn
por fuera de la historia, pero que crean lo histrico; por fuera del
lenguaje, pero que crean el lenguaje. Es el lugar mismo donde se
estrangula la historia a favor de premisas formales que unen y definen el mundo normativo. De acuerdo con el liberalismo la realidad es la suma de las partes, las partes vistas en quietud son la conformacin misma del todo.
Los universales son el eje de dominio de la ideologa liberal, que
permiten sostener dicho dominio ideolgico como un marco normativo axiomtico cuya operacin no se sale de lo meramente formal. Todo problema tico del liberalismo queda reducido a un
problema de validez. Los universales se validan en s mismos.
La funcin de los universales es presentar la ideologa como no ideolgica, como la esencia indestructible que demarca el adentro y
afuera de lo normativo y determina toda existencia (validez) de
cada uno de los particulares.
68
La democracia en tu cara
Bibliografa
Agamben, Giorgio. Homo sacer: sovereign power and bare life. Stanford
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70
Segunda Parte
En nombre del pueblo
(destruyendo a Marbury
vs. Madison)
Presentacin
Las primeras palabras del alfabeto constitucional que aprenden los abogados del hemisferio occidental no son otras que Marbury vs. Madison. En
esta simple composicin gramatical parecera encerrarse el logro ms
importante del constitucionalismo contemporneo, el giro de tuerca que
perfecciona una institucin compleja y hace navegar al constitucionalismo por aguas tranquilas. En este evento histrico original, el liberalismo encuentra la solucin definitiva y final a la fastidiosa paradoja del
poder constituyente, se establece de una buena vez la supremaca normativa de la Constitucin, y junto a ella las combinaciones sagradas de su
interpretacin y la calificacin misma de su intrprete. En adelante, no
hay mayor esfuerzo para llegar a otras conclusiones centrales del liberalismo, entre otras, que la Constitucin, como norma, es la nica posibilidad
de racionalizar el conflicto poltico.
Si bien Marbury vs. Madison puede ser uno de los hitos del constitucionalismo en su versin netamente liberal, difcilmente califica como una
contribucin relevante a la democracia. Todo lo contrario, Marbury vs.
Madison es la negacin misma de la democracia, su ms aguda y aberrante
reduccin. El presente artculo demostrar cmo el fallo del juez Marshall
corrompe la democracia y sirve de base, de fundamento mtico, para instalar y perfeccionar una agenda antidemocrtica como elemento crucial
del liberalismo en los ltimos doscientos aos. La agenda antidemocrtica
73
74
_____________
La democracia en tu cara.
75
Captulo I
1.
52
_____________
Kramer, Larry D. The people themselves. Oxford, Oxford University Press, 2004.
77
1.2. Accountability
La herencia ms directa que pudo haber recibido la nueva nacin no era
otra que la de un parlamento fuerte, como el ingls; sin embargo, la versin norteamericana introdujo importantes modificaciones. Primero, se
pasa de un parlamento de control poltico semijudicial, a un congreso
legislativo y ampliamente representativo. De ello surge el concepto central de accountability, el legislador, cuyas reglas estn delimitadas en la
Constitucin, responde ante un poder superior, ese poder superior es el
pueblo, y su poder de accountability se manifiesta principalmente, pero
no de manera exclusiva, en las elecciones, pero adems en el derecho de
peticin, de asamblea, los jurados, la demostracin e incluso en la
turba. Sin embargo, Kramer se resiste a creer que un pueblo consciente
de su arsenal poltico haya permitido el secuestro de su acto constitucional por un puado de abogados ilustrados insensibles e inamovibles electoralmente y carentes de responsabilidad poltica, la resistencia por cualquiera de estos medios era poltico-legal, y era articulado por todos los
miembro de la comunidad preocupados por mantener la libertad en contra de la fuerza arbitraria.53
1.3. El Estado nace de la Constitucin
Para 1773 es claro que la revolucin se hace en nombre y en defensa de
las constituciones coloniales, pero fundamentalmente de la Constitucin
consuetudinaria, de manera que llegado el momento de la Convencin de
Philadelphia de 1787 la disputa poda girar en torno a cualquier detalle,
excepto la presencia misma de una Constitucin. Pero los constituyentes
saben demasiado bien que no se trata de una simple norma formal que
organiza y da validez a un orden jurdico determinado. Es el mecanismo
de control a los poderosos para garantizar que la poltica siga abierta a una
discusin que no se puede encuadrar en habilitaciones legales, que no se
puede depositar en un cierre, menos en una ltima palabra pronunciada
por un poder constituido. Saben demasiado bien que como acto de creacin de lo jurdico, ella no puede ser en s misma un simple compuesto
53
78
_____________
Ibd.
legal, pues esa posicin creadora, su dimensin original, implica algo bsico: si la Constitucin es la creacin poltica de lo jurdico, ella carece de
un marco legal anterior y superior que defina un deber objetivo de aplicacin, es decir, la constitucin no tiene ms fundamento jurdico que
ella misma y, por tanto, no admite una imposicin de lmites de lo que
es constitucionalmente negociable, ni permite una clausura de quin y
qu se incluye dentro del discurso constitucional. Entienden, adems,
que su instancia jurdica no puede derivar en un dilogo social cuya nica
meta sea un consenso procedimental.
1.4. Permanencia del derecho, demolicin de lo poltico
Al mismo tiempo, e igualmente importante aun cuando muchas veces
ignorado est lo que no cambi54 los hombres y mujeres de esta generacin permanecieron fieles a una herencia procesal decantada. En Holmes
vs. Walton la Corte Suprema de New Jersey se apoy en leyes britnicas
del siglo XVII, para decidir un caso acerca de la propiedad privada de los
realistas. En casos similares, se citaba la Carta magna, y otras instituciones se inyectaron directamente en la corriente del derecho del nuevo pas,
en otras palabras, afirma Kramer, haba una continuidad del derecho,
pero una demolicin de los marcos polticos que unan a las colonias con
el imperio.
1.5. La revisin judicial y el federalismo
En cuanto a los debates de la Convencin de Philadelphia, Kramer sostiene que el tema de la revisin judicial solo se toc de manera tangencial
como apndice de temas ms urgentes, y que de los 55 delegados nicamente 10 tenan alguna posicin definida con respecto al papel de los jueces y su relacin con la Constitucin. Adems, los comentarios de la revisin judicial siempre surgieron dentro del contexto de las relaciones entre
la Unin y los Estados, como una posible frmula de control exclusivo a
las facultades estaduales. Incluso Madison sugiri un control previo sobre
los actos de las legislaturas estaduales, por lo que Kramer concluye que el
54
_____________
Ibd.
79
control de constitucionalidad de las leyes federales, ni siquiera se mencion como tal dentro de la convencin, y sella con pleno acento popular: el
pueblo nunca autorizara tal poder a los jueces.55 Mltiples propuestas trataron de lidiar con el problema de los estatutos federales inconstitucionales; Virginia, por ejemplo, sugiri la creacin de un Consejo de Revisin
integrado por jueces de la Corte Suprema, miembros del ejecutivo y del
legislativo, la propuesta fue derrotada con una sola palabra: pueblo.
Pero no se trata solamente de que el pueblo sea rbitro entre dos instituciones en poca de anomia institucional, se trata de una fuerza siempre presente, siempre activa en la dinmica de la maquinaria constitucional; la ltima palabra solo puede ser del creador, se admiten diversas perspectivas sobre la Constitucin pero en caso de atasco constitucional el
pueblo decide lo que sus rganos derivados no pueden decidir.
En los aos que siguieron a la Constitucin de 1787 el debate se centr en la consolidacin de la unin y los lmites jurdicos de los Estados,
all, la revisin judicial jug un papel menor; menor en el sentido de insinuarse la facultad de los jueces para mantener a los estados a raya de los
poderes federales, no obstante, incluso el poder de arbitraje entre uno y
otro se remita nuevamente al pueblo.
2.
80
_____________
Ibd.
_____________
Ibd.
Ibd.
81
82
_____________
Ibd.
consenso como punto de cierre colectivo, ni la preocupacin por los procesos que conducan al consenso, era por el contrario el disenso y la contradiccin el acelerador que movilizaba la constitucin.
En palabras de Kramer, la diferencia es que el pueblo cuando acta
crea normas para regular y restringir su gobierno, mientras que el gobierno crea normas para regular y restringir al pueblo. Parece un simple juego
de palabras, pero no debemos olvidar que el gobierno acta por legitimidad popular. Sin embargo, qu pasa cuando el gobierno traiciona esa legitimidad, o mejor, cuando existe un fuerte desacuerdo e incluso agitacin
popular por las decisiones que tome el gobierno, o este y sus agencias no
concuerdan. De acuerdo con Kramer, el primer caso no solamente est
referido al rompimiento del trust lockeano, existe toda una serie de
manifestaciones claras poltico-legales que permiten al pueblo reclamar
el lugar de la verdad y, en el segundo de los casos, no puede un poder
delegado o constituido elevarse como rbitro del pueblo mismo, debe ser
el pueblo quien dirima el conflicto pues se trata de un conflicto constitucional en su sentido ms poltico. La Constitucin en estas pocas era un
material bien especial que se resista a ser degradado a simples cuestiones
de tica o moralidad y aun cuando las contena, no las desagregaba como
especialidades esotricas de difcil manejo para la mayora del pueblo,
ellas estaban en el corazn mismo de la discusin pblica. A nadie se le
hubiese ocurrido someter una disputa entre el pueblo y su gobierno a un
juez y por qu habra de hacerlo, si no se trataba de una disputa legal, sino
de principio y encajada en la sensibilidad poltica.
Quizs tengan razn los que ven en esta frmula de constitucionalismo popular un inmenso riesgo a la estabilidad del ordenamiento jurdico,
un accidente dispuesto a suceder que derrumba todo sentido de precisin
y claridad. En palabras de Kramer, tal vez tengan la razn, pero este es
un argumento emprico ms que terico.59 La pregunta subyacente, es
contiene el orden algn atributo ntimo, alguna virtud ontolgica que
le haga imponerse sobre la libertad? El orden desconectado de todo atributo poltico bien puede ser el orden del campo de concentracin, de la
prisin o el manicomio.
59
_____________
Ibd.
83
3.
84
_____________
Ibd.
Todas las discusiones que de aqu en adelante se mencionan son parfrasis mas y no citas textuales, al menos que las comillas sealen la excepcin.
4.
cial de la cual no se puede extraer viso alguno de supremaca constitucional, mientras que Marshall la infiere, la supone y la impone.
Madison (Federalista 46): Indiferentemente de los procedimientos en
que los gobiernos estatales y federales sean nombrados, debemos considerar que ambos dependen del gran cuerpo popular, ambos son fiduciarios
del pueblo.
86
Captulo II
El eclipse de la democracia
1.
Sin embargo, es claro que las controversias de la etapa inaugural son todas
controversias constitucionales, y es obvio que lo sean, pues aun los contenidos estn vaciados del molde: Qu significa la libertad de prensa?
Hasta dnde llega? Cmo se solventa la disputa entre los intereses de la
unin y el de los Estados? Son preguntas que an no han madurado dentro del discurso poltico, son preguntas acuciantes, de instituciones nuevas con respecto a cualquier parte del mundo (presidente, congreso) se
mueven en empalmes buscando llenar un espacio todava desconocido.
La nica cara conocida es el pueblo, de all que las elecciones de 1800,
ms que unas elecciones hayan sido un referndum.
La victoria aplastante de los republicanos reivindica el constitucionalismo popular en todas sus posibilidades. Los muy aristcratas federalistas
no tienen donde refugiarse y, por tanto, encuentran en un rgano no
electivo el santuario de sus ideas y de sus prcticas, la Corte Suprema carece de sensibilidad poltica, carece de accountability, es entonces el sitio
ideal para resguardarse y resistir la violenta ola de constitucionalismo
popular. De manera que Marbury vs. Madison, en vez de ser la tierra
firme y pacfica donde nace y crece toda la historia constitucional americana, se nos ofrece como una jugada estratgica de una elite acorralada,
que busca es sus ltimos suspiros defender su visin de vida.
87
La historia de los Jueces de medianoche es bien conocida, pero misteriosamente aislada del evento que produjo. Vindose derrotados en las
elecciones de 1800, los federalistas no tienen a donde huir, han perdido
la presidencia, el congreso y todo cargo de eleccin popular. Cmo reacciona esta pequea aristocracia? O mejor dicho Cmo es que esta pequea aristocracia, derrotada popularmente, logra desmantelar la democracia
e imponer una forma de gobierno que ha de dominar ideolgicamente al
mundo entero? Atencin, lo que hay en el trasfondo de esta jugada maestra de ajedrez poltico es la definicin misma de la democracia, es su abolicin y la conversin del poder del pueblo (demo-cracia) en el poder sobre
el pueblo (demo-arqua).
Durante los 19 das previos a abandonar la presidencia, John Adams
nomin, y su congreso aprob el nombramiento de tres magistrados de la
Corte Suprema y 21 magistrados a las cortes de circuito, entre ellos, a su
secretario de Estado, John Marshall, como nuevo Presidente (Chief
Justice) de la Corte Suprema de Justicia. Touch! desde un rgano sin responsabilidad poltica, que jams tiene que pasar por el filtro de las elecciones, cuyos miembros son intocables pues sus periodos son vitalicios,
se desenreda la serpiente antidemocrtica.
Primera estrategia federalista (Marbury vs. Madison): reducir el contenido de la Constitucin a un contenido netamente jurdico (ley ordinaria).
Segunda estrategia federalista: formalizar los principios en reglas, absorber su fuerza poltica y mistificarla en un algo esotrico, fuera del alcance de un populacho no especializado. La Constitucin no es una norma
popular, es una norma ordinaria.
Tercera estrategia federalista: establecer como principio que cada vez
que un juez, en la resolucin de un conflicto judicial, aplique una ley
superior (Constitucin) y esta contradiga una ley inferior (Estatuto) debe
preferirse siempre la ley superior. Todo es asunto de interpretacin legal.
Cuarta estrategia federalista: Marshall reconoce la soberana popular
como el ingrediente bsico de la confeccin de la Constitucin, pero agrega que el poder constituyente original no debe y no puede ejercerse constantemente. Un juez determina desde su autoridad, cmo, cundo y
dnde se debe y puede ejercer el poder constituyente, esto no es otra cosa
que el secuestro de la Constitucin poltica.
88
Federalistas: desaparecen, no existir manera de que las partes involucradas en un litigio puedan determinar qu diablos sucede en el tribunal,
se vuelve un acto de futurologa el acercarse a la judicatura; por el contrario, con la supremaca judicial se preservan los valores de la seguridad
jurdica, de ser juzgado conforme a reglas sustantivas estables, el espacio
de decisin se hace transparente a todos, se preserva la igualdad ante el
derecho.
Republicanos: los valores de certeza, orden y previsibilidad son valores
disciplinares y, por tanto, empricos, y son menores en peso y extensin
al valor supremo del constitucionalismo popular que es el valor poltico
original. De todas maneras el derecho es un sistema abierto, es imposible
clausurarlo.
No exista nada novedoso en afirmar que se debe preferir una norma
superior sobre una norma inferior; lo que resultaba extrao era que se tratase a la Constitucin nica y exclusivamente como una norma superior,
suprimindose de tajo todo contenido poltico, claro que los jueces deben
aplicar la constitucin pero de ello no se sigue que su palabra sea ltima
y definitiva.
1.3. Los jueces como agentes del pueblo?
Iredell (Magistrado de la Corte): los jueces deben ejercer la revisin judicial no porque ello sea algo exclusivo y excluyente de la actividad judicial,
sino por al hacerlo obran como agentes del pueblo, la revisin judicial
debe y tiene que ser entonces no un acto ordinario de interpretacin legal,
sino otra de las instancias de resistencia popular.
Sin importar si uno deplora determinados fallos, la legitimidad de una
institucin no se mide por el nmero de adeptos como si se tratara de un
reality, se trata de establecer plataformas discursivas comunes y aceptables, la visin de una Corte popular apunta no tanto al apoyo mayoritario, sino a una preferencia popular por la narrativa de los jueces, por la
capacidad que tiene una interpretacin constitucional unida a la dialctica judicial de generar la ruptura de narrativas tradicionales.
Incluso cuando los federalistas comenzaron a poblar los tribunales
estaduales obraban con gran prudencia a la hora de inaplicar un estatuto,
esto es as porque las lneas de la revisin judicial aun eran borrosas, sus
90
94
_____________
Kramer, Larry D. The people themselves. Oxford, Oxford University Press, 2004.
_____________
Schmitt, Carl. La polmica Schmitt/Kelsen sobre la justicia constitucional: El defensor de la
Constitucin versus quin debe ser el defensor de la Constitucin? Madrid, Tecnos, 2009.
95
2.
tacto con muchas disciplinas genera la falsa ilusin que las dominamos
todas.64
Otra labor que parece infructuosa es aquella dirigida a describir los
diferentes tipos de normas constitucionales, a catalogarlas, rotularlas,
emprender con ellas experimentos de validez jurdica, es infructuoso,
digo, la descripcin de diferentes tipos de normas como normas jurdicas, la empresa debe dirigirse a la comprensin de las diferentes capas de
normas que fluyen en la Constitucin, y mucho ms all de su contenido
formal debemos entenderlas desde diversos discursos que se cruzan y contraponen, la norma poltica, la norma social, la norma econmica, sin ello
seguimos araando la mera superficie del problema.
No existe un modelo de interpretacin porque el objeto de interpretacin rebasa el modelo, es como tratar de entender la movilidad social
meramente con estadsticas. Un modelo jurdico de interpretacin exige
reglamentar lo irreglamentable, formalizar lo informalizable, una ciencia
sin cientfico. Para la comprensin y sensibilidades contemporneas la
Constitucin es una especie de norma formal y pura especialidad de los
jueces. La Constitucin reglamenta y reduce los procesos polticos, los
dirige y los condiciona. Aqu pueden estar nuevos puntos de reflexin
profunda sobre la interpretacin constitucional, la comprensin de la
Constitucin poltico-legal, no como un intermedio o subespecie de las
dos disciplinas, sino como una nueva forma de disciplina.
64
98
_____________
Hart Ely, John. Democracy and distrust. Cambridge, Harvard Press, 1982.
Captulo III
En nombre del Estado Marbury vs. Madison
Quin es el verdadero poder constituyente?
1. Demo-cracia o demo-arqua?
De ser cierto que el Estado es el lugar de origen de lo poltico ello solo
quiere decir la negacin misma de la democracia. Tal como lo establece
Jean Luc Nancy (2009), la democracia sera una demo-arqua si el poder
del pueblo solo establece un origen (arche) al que debe ser leal y el cual lo
supera y limita. El liberalismo nos propone un nicho contradictorio de los
orgenes polticos, un poder original creando un poder que lo sustituya,
lo describa y lo limite; en otras palabras, la negacin misma del poder o
de la cracia (krtos) del demos. La cracia de democracia significa poder
ilimitado, fundante (no fundado) y siempre presente, cuya categora definitiva es una potencia que no puede ser reducida a un marco que lo
contenga y determine.65
Si el Estado marca el fin(al) del poder constituyente del pueblo, es el
Estado entonces el marco de delimitacin de lo popular, el Estado define
lo popular y traza sus contenidos de manera que el pueblo solo puede ser
pueblo dentro de los contenidos legales fijados por el Estado, que es, paradjicamente su creacin.
A ver si entiendo la retahla lgica del liberalismo lo constituido constituye al constituyente, el poder del constituyente deja de ser poder cuando
constituye, con lo cual no es, ni poder, ni constituyente, no, intentmoslo
nuevamente, el demos constituye a partir de un poder original, pero ese
poder original constituye al demos y traslada en el mismo acto su Cracia
(Krtos) a un poder constituido que ahora es el poder original pues es el
nico que determina el contenido de la constitucin, que a su vez es el acto
fundacional del demos que ya no es demos, impecable!
El Estado sera el principio que demarca la democracia y no su resultado. La democracia es antiorigen en la medida en que es origen de s
misma y no tolera un suplemento que la explique y la contenga. Si el
Estado figura en la lgica poltica como el marco trascendental y normativo que explica y otorga competencias al pueblo estamos absolutamente por fuera de la gramtica de la democracia y estamos incursionando en una oligo-arqua (el poder de definicin de la Constitucin
65
100
_____________
Wall, Illan. Without model or warranty: rethinking constituent power with human rights.
PHD Thesis. Birkbeck College, London, 2009.
en unos pocos) como negacin material de la demo-cracia. De ser consecuentes con la tesis anterior, todo liberal ha de preguntarse muy sinceramente si la democracia puede sobrevivir a la supresin del demos y
de su krtos o poder ilimitado. Si el liberal cree que el demos no es pueblo, sino Estado y/o cracia no es poder fundante e ilimitado, sino fundado y subsidiario, la democracia es entonces un estado imposible e
impensable y el liberalismo camufla una poltica bien distinta de la que
confiesa.
Marbury vs. Madison amarra el nudo de trabamiento de la paradoja
del poder constituyente. El poder constituyente no puede ser contenido
por ningn orden trascendente, no existe ningn marco jurdico previo
que determine sus instancias u obligue su concrecin, no existe una etimologa previa al momento constituyente. Es precisamente el poder constituyente el que le atribuye sentido al orden que establece, la Constitucin
como momento de concrecin de ese poder ilimitado origina un momento que ella misma no puede autorizar.
El evento de creacin de lo jurdico no es pues jurdico en s mismo.
Es en el evento de la creacin misma de lo jurdico cuando se capta la
ausencia completa de lo jurdico. La paradoja est enquistada en el origen
mismo de la institucin pero la institucin no puede dar cuenta de ella.
Por supuesto el terror moderno a la falta de orgenes precisos, de causas
autocontenidas, de amos que nos dirijan y nos ordenen qu pensar y
hacer, vuelca el aparato poltico a trasladar el centro de imputacin de la
decisin a modelos trascendentes e hipotticos. Sin embargo, el poder
constituyente de la democracia como ndice de legitimidad del sistema es
a la vez su anomala, una contradiccin irreparable que determina al sistema mismo. La clave del orden de todo el rgimen de economa del
poder liberal yace en transmitir la creencia en una racionalidad que sutura
cada una de sus producciones y que es demostrable cuando se retrotraen
los efectos (ley) a una causa original (norma de normas). Un poder constituyente que no contenga ms lmite que s mismo fractura el orden y
perfora la apariencia de coherencia y estabilidad del sistema. El problema
interno para el sistema se convierte entonces en cmo domesticar y amansar unos orgenes ilimitados que se niegan a coincidir con el sistema
mismo, la respuesta yace claramente en movimientos de usurpacin discursiva tales como el fallo del juez Marshall.
101
That the people have an original right to establish, for their future
government, such principles as, in their opinion, shall most conduce to
their own happiness, is the basis on which the whole American fabric has
been erected. The exercise of this original right is a very great exertion;
nor can it nor ought it to be frequently repeated. The principles, therefore, so established are deemed fundamental. And as the authority, from
which they proceed, is supreme, and can seldom act, they are designed to
be permanent. (Marbury v. Madison, 5 U.S. 137 (1803) 5 U.S. 137
(Cranch).
2.
102
_____________
Christodoulidis, Emilios & Stephen Tierney, eds. Public law and politics: the scope and limits of
constitutionalism. Hampshire, Ashgate, 2008.
67
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Agamben, G. Homo Sacer: Sovereign Power and Bare Life. Stanford University Press, 1998.
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104
Tercera Parte
El padre sdico
El padre sdico
1.
El modelo de la vida en Occidente est cifrado esencialmente por la hegemona normativa del derecho, es ah donde se oculta el dogma institucional. Es el derecho, la ms antigua de las ciencias de las leyes para someter
y hacer obedecer68 el big bang primordial de lo simblico. En medio de
esa red aparece el sujeto, definido en el texto jurdico no como origen de
la realidad, sino como un sujeto finito arrojado a una totalidad simblica/social infinita que nunca podr comprender, que siempre se le aparecer con palabras completas y dominios cerrados y cuya matriz se oculta
en su propia inconmensurabilidad. El sujeto en el texto est entonces lanzado a una situacin social contingente cuyo dominio nunca ser posible,
que siempre se aplaza en el deseo impuesto por el texto jurdico. La primera funcin del derecho es entonces cobrar el lugar de lo absoluto, de
puente invisible entre el sujeto y el objeto, especficamente en la modernidad todo reconocimiento, toda formacin del ser y la capacidad de
representacin del sujeto est definido por el derecho, no hay sujeto fuera
del derecho. Es el derecho la ilusin bsica que permite articular al sujeto
como partcula inerte de la objetividad. El derecho borra los vestigios del
sujeto en el objeto, lo disemina a lo largo y ancho del complejo jurdico,
le asigna un lugar, lo aplana y comprime a formas codificadas. De ser cier68
_____________
Legendre, Pierre. El amor del censor. Barcelona, Anagrama, 1979.
107
to lo anterior, la figura del experto (llmese doctor, pontfice, comentador, juez) es el elemento que establece esa hegemona y que posibilita su
condensacin en el texto (llmese biblia, digesto, cdigo o constitucin),
es el especialista el que preforma la institucin, de cuya voz procede el
rgano crudo del poder.
El mito es a la vez la fundacin y la funcin de la sociedad, el derecho
es la narrativa y el ocultamiento de ese mito primordial. El derecho construye la estructura jerrquica y se sita como el elemento divino, el motor
inmvil de la cultura. As como no hay sujeto sin derecho, la multiplicidad de sujetos o lo social es la fantasa primordial que crea el derecho, la
sociedad es entonces el sistema de creencias que sostiene el derecho. El
orden de lo dogmtico es precisamente la transmisin fundamental del
mito social, es su mito atmico.69 El derecho es la puerta por la que entra
la interdiccin del Nombre del padre que separa al sujeto para siempre
de la idea de la totalidad, lo descompone y dispersa en el mundo de lo
simblico. La interdiccin necesita de un garante, el Estado moderno es
el Padre, el Ttem, el vehculo mediante el cual el derecho se convierte en
la sustancia social que ordena cada espacio de lo normativo, le da presencia al sujeto como partcula de una historia singular que se desenvuelve en
su destino esencial. El derecho es la marca sobre el sujeto, es la frmula
que lo vincula con un espacio vital taponado, la historia de la norma es la
historia de la inscripcin del sujeto como la cosa marcada, definida y
cerrada por los bordes de su lenguaje, la sociedad es la multiplicacin de
sujetos jurdicos cuyo origen, forma y lmite es el derecho.
Siguiendo a el derecho se transforma en el concepto necesario que se
enuncia a s mismo como el gran Otro, el derecho se apropia de la divinidad como inicio gramatical del mundo, la desgrana y construye el pasaje que conduce a lo social. Esta operacin, de lo divino a lo humano, es
la de la interdiccin como comunicacin dogmtica.
Peter Goodrich (1991) da en el clavo cuando asegura que el texto
representa la estructura de lo universal, el texto es la cavidad del ritual, el
punto de origen positivo que siempre nos lleva de regreso a la verdad fundamental, que nos deposita en el centro mismo de la organizacin dog69
108
_____________
Douzinas, Costas y Adam Geary. Critical jurisprudence, the political philosophy of justice.
Oxford, Hart, 2005.
El padre sdico
_____________
Deleuze, Gilles y Felix Guattari. Anti-Oedipus: Capitalism and Schizophrenia. Minneapolis,
University of Minnesota Press, 1983.
109
articulan una palabra poseda en s misma, audible antes de ser pronunciada. La ilusin del poder implanta un escenario donde el poder mismo
es imposible, es el espacio de la divinidad donde la narracin se hace mito
y se posterga, donde la institucin se petrifica y emula todo nuestro sentido de universalidad. El mito social se dispersa como una historia sin
baches, como una realidad que solo puede ser vivida a pie y juntillas antes
de que todo se destroce por dentro y deje al sujeto ante el gran vaco.
2.
110
_____________
Douzinas, Costas. El fin de los derechos humanos. Bogot, Legis, 2008.
Legendre, Pierre. El amor del censor. Barcelona, Anagrama, 1979.
El padre sdico
_____________
Costas Douzinas, op. cit., 2008.
111
112
_____________
Douzinas, Costas y Ronnie Warrington. Justice miscarried. London, Harvester Wheatsheaf,
1994.
El padre sdico
114
_____________
Pierre Legendre, op. cit.
Oscar Guardiola, op. cit., 2006.
Pierre Legendre, op. cit.
El padre sdico
_____________
Feyerabend, Paul. Contra el mtodo. Madrid, Tecnos, 1992.
115
4.
Los juristas son los nicos que saben de la jerarqua, de la lgica del
poder sagrado, los nicos capaces de moverse en esos intrincados circuitos, pero ya no se trata de un ejercicio mental de apropiacin del conocimiento; sin ritos, sin liturgias la palabra se paraliza en el texto, por ello
la liturgia de la ley es fundamental para convencer a la manada de lo
autntico del comentario textual, de la rigidez de la institucin y la
importancia de un dogmatismo frreo e incalculable en sus proporciones. Son los ritos fijos, la liturgia, los que fijan el mtodo, los que le dan
valor al texto. El mtodo acarrea el mito, implica un ceremonial en
estrecha relacin con los fines fundamentales de la cultura, es la idea fija
sobre el origen del poder, distingue la verdad del error y crea la ley.
Todo lo dems es desvaro pagano.
Cuando el jurista moderno, a la Dworkin, o cualquiera de estos templarios, desata la verdad encerrada en la ley dice no haber inventado nada,
solo ha dado cuenta de la lgica interna del texto, valindose solamente
de las palabras que encierra el mismo texto, es inocente, solo es un
medio de expresin de algo superior, la verdad sale a la luz por el mtodo y en el mtodo la verdad es texto.
La respuesta final importa mucho menos que la liturgia puntual, el
bordamiento meticuloso de los puntos obligados de esta lgica, donde el
smbolo tiene su lugar es lo nico que importa. La verdad es la del rito,
pues permite acoplar a la casustica su herramienta, proporcionando respuestas variadas hasta el infinito, contradictorias pero legales, injustas
pero metodolgicamente ciertas, el crculo est completo el orculo abandona el fuego santificado, el enigma est a salvo.
La institucin se traba mecnicamente, del texto enigmtico sin orgenes a la presencia de un orculo que posee las claves, y de este a una
institucin abierta por este ltimo que se nos revela como milagro. En
este proceso complejo la culpa se ha expiado, el pecado ha sido sustituido por la dulce gracia de la obediencia a la ley. La transferencia interviene en una situacin que reproduce y fabrica de nuevo los poderes
magistrales concedidos al excomulgador segn las necesidades de un
gran proceso.
116
El padre sdico
5.
La funcin ideolgica del derecho moderno y su posicin como megatexto que determina nuestro sentido de realidad poltica absoluta, puede
captarse con mayor nitidez en su estructuracin del sujeto de los derechos
humanos, veamos.
Partimos de una hiptesis. No hay sujetos sin el reconocimiento del
derecho. Ello implica que la pregunta por toda identidad es a la vez la pregunta por el reconocimiento de la diferencia. Como afirmamos, el nico
ndice de reconocimiento en la modernidad es el derecho, el sujeto
depende de las categoras jurdicas y de su mecnica de inclusin a una
serie de cdigos definidos. No hay una ontologa del sujeto por fuera de
los presupuestos del derecho. En el liberalismo el reconocimiento y la formacin de identidades es creacin de un vnculo cuya cspide es el derecho y se extiende a la triada: derechos humanossociedadestado
nacin:
Como sostiene Slavoj Zizek (2007) el Estado-nacin es la historia de
la transustanciacin violenta de las comunidades locales y sus tradiciones
a la nacin moderna como comunidad imaginada. La historia de la
modernidad esta signada por el concepto de Estado-nacin. Si trazamos
una lnea del tiempo, desde la aparicin de la imprenta hasta el cybersexo,
desde la invencin de Amrica, pasando por la Guillotina francesa hasta
el proyecto Manhattan, el concepto de Estado-nacin es el modelo
mismo de la poltica moderna, grandes transformaciones sociales y econmicas parecen darse naturalmente bajo su marco, sera ingenuo creer
que el concepto solo las resiste y se acomoda a las circunstancias novedosas, sino que mejor, las impulsa y protege, es decir, es el modelo normativo mismo de la modernidad. El Estado nacin no es simplemente la fantasa que mantuvo cohesionada la idea de Europa, sino su agente imperial primordial. El Estado-nacin como monopolio de lo jurdico permiti la represin de modos de vida locales originarios y su reinscripcin en
la nueva tradicin imperial-europea, inventada y abarcativa.79 Es la imposicin de lo jurdico a partir de cuatro falacias:
79
118
_____________
Slavoj Zizek, op. cit.
El padre sdico
1. El reconocimiento que el derecho exige a cada individuo, para ser contado como sujeto, proviene precisamente de los rasgos que unen la
identidad en el Estado-nacin, la biopoltica, el control sobre los cuerpos, est anclado a la imagen perseverante del Estado-nacin.
2. La imposicin de un modelo universal de cultura que es el europeooccidental. Lo relevante aqu es que la imposicin que es netamente
jurdico-normativa imposta de ser una simple extensin de lo cultural
que se impone por la fuerza de la racionalidad occidental. La racionalidad permite, con su sancin jurdica, demarcar el adentro y afuera de
la verdad poltica, que obliga a que toda diferencia desaparezca y la
humanidad se someta pasivamente a los significados rgidos impuestos
desde la colonialidad.
3. Identidad nacional es el fenmeno artificial impuesto por la violencia,
basado en la represin de las tradiciones locales previas. Como lo seala Zizek, el paradigma es un lgica de la exclusin como formacin, la
idea de la nacionalidad en Europa se forma creando una serie de caractersticas que son comunes a sus ciudadanos, para luego extender esa
lnea a la totalidad de la humanidad, la porcin que no comparta esos
rasgos comunes queda desplazada de toda posibilidad de reconocimiento.
4. El Estado-nacin, especialmente a partir del modelo britnico de colonizacin y el francs de dispersin cultural, convierten al mercado en
una propiedad tnica y cultural. El pegamento que define la nacionalidad proviene de una reificacin del mercado y su conversin a caracterstica de homogeneidad cultural y social. Patriotismo y nacionalismo son extensiones que aglutinan a los sujetos en torno a la defensa
de las propiedades econmicas que el Estado-nacin determina en una
estricta escala de valores. El individuo como sujeto est prefigurado
como sujeto de derecho si, solo s, sus relaciones sociales estn estructuradas en el mercado y por el mercado.
Otro programa ideolgico, no menos importante en la agenda del
derecho moderno es construir la fantasa de la existencia de una sociedad
unificada, sin fisuras, transparente y libre. El derecho liberal pretende
desactivar el conflicto y el antagonismo como formacin de lo poltico y
lo subordina a un derecho positivo supuestamente racional. Esta neutra119
lizacin del conflicto por parte del Estado no conduce a la libertad poltica, sino a la dominacin total de la sociedad civil y as a la eliminacin
de la poltica en nombre de la universalidad, la legalidad y la economa.80
El Estado se reduce a la tecnologa de la administracin,81 a una sociedad
contenida en el proceso jurdico que repele la diferencia y que solo reconoce al ser humano en su funcin de identidad y paralelismo con el
Estado. La pregunta fundamental para el liberalismo es cmo se pueden
desarrollar las sociedades a partir de una combinacin de capital y tecnologa que abarque plenamente la existencia jurdica de los sujetos?82
Con la combinacin entre Estado-nacin y la sociedad como simple
reflejo del derecho, el liberalismo pretende demoler cualquier posibilidad
de que el individuo otorgue sentido a su vida y extienda un tipo de manifestacin comunal por fuera de un presente y una existencia jurdica asignada estrictamente por estos agentes. As, el derecho moderno busca desaparecer los territorios, la fragmentacin, los lazos de colaboracin, las
obras polticas y artsticas annimas, las redes sociales y todo intento
comunitario que no sea fiel imagen de la homogeneidad fundamental del
Estado-nacin y la sociedad. Ahora bien, la tercera parte de la triada, en
la agencia ideolgica del derecho moderno de dar y crear sujetos atados a
una identidad especfica se completa con la versin peculiar del liberalismo en torno a los derechos humanos.
6.
Derechos humanos
120
_____________
Ibd.
Ranciere, Jacques. Disagreement: Politics And Philosophy. Duluth, University of Minnesota
Press, 1998.
Escobar, Arturo. Territories of difference, Durham and London. Duke University Press, 2008.
El padre sdico
_____________
Douzinas, Costas. El fin de los derechos humanos. Bogot, Legis, 2008.
Slavoj Zizek, op. cit. Tambin, Costas Douzinas, op. cit.
121
La modernidad liberal ha sembrado la falsa ilusin de la autoconciencia y la autosuficiencia del sujeto, esta distorsin del ser conlleva automticamente a la negacin del otro o en el mejor de los casos a la exigencia
de que el otro sea idntico a m para poder ser reconocido. Dicha ilusin
elimina las diferencias y petrifica la sociedad al juego macabro de lo dado,
de lo siempre presente. Compartir un espacio con el otro es el comienzo
del conflicto, si este espacio es vivido a partir de la autosuficiencia y la
autoconciencia, ello implica que un modelo particular de sujeto debe
imponerse sobre los dems negando la reciprocidad y obligando a la diferencia a adaptarse al modelo, negando todo ndice de singularidad. El
reconocimiento mutuo a partir de modelos universales como las declaraciones de derechos implica la reduccin de la complejidad de los seres a
unos cdigos semnticos rgidos e inescrutables, en donde si el ser no
logra articular la singularidad del conflicto dentro de la racionalidad del
cdigo, queda expuesto a la alienacin absoluta de su diferencia.85 La teora liberal en su glorificacin del modelo individualista niega la dependencia del ser con el mundo, borra artificialmente la alteridad e impone la
aberracin segn la cual el ser es simtrico e idntico consigo mismo,
macabra ilusin que est instalada en nuestra fantasa, segn la cual el ser
est en pleno control de s mismo, tiene una claridad superior acerca de
sus derechos que le permiten entablar nicamente relaciones instrumentales con otros a partir de la cosificacin de los sujetos.
Sin embargo, una mirada ms aguda al liberalismo nos devela que es
en el derecho en donde se organiza, se cataloga y se define al sujeto, y que
el dilogo con el derecho es realmente un monlogo en donde las instituciones jurdicas definen al ser desde un modelo prefabricado de ser humano. El reconocimiento del ser en la modernidad es netamente jurdico, si
el ser no logra hablar en las claves del derecho queda desplazado de la realidad y su reconocimiento es negado.
La pregunta fundamental que debemos hacernos es si el reconocimiento jurdico puede proporcionar el pleno reconocimiento de las identidades concretas. Como sostiene Costas Douzinas (2008) el derecho
liberal clsico y sus declaraciones crearon un ser humano abstracto en
todos sus atributos y por lo tanto personas sin ninguna definicin. El ser
85
122
_____________
Costas Douzinas, op. cit.
El padre sdico
humano de los derechos se nos presenta sin diferenciacin ni contradiccin, un ser simple y plano, unido con otros en una naturaleza rida y privada de toda caracterstica sustantiva, el ser humano de las declaraciones
es una silueta sin fondo ni dimensiones, idntica a s misma. Sin embargo, en su sentido prctico ms radical las declaraciones universales de
derechos limitan el valor de este ser humano al varn propietario, occidental y dentro de estrechas lneas racional, de suerte que los desposedos,
los esclavos, los sujetos neocoloniales y los extranjeros son negados y
excluidos.
El problema con la falta de reconocimiento de la identidad a partir del
discurso de los derechos humanos de la modernidad yace en cuatro categoras separadas pero interdependientes:
Los derechos humanos son esencialmente estatalistas (en el modo
especfico del Estado-nacin), el Estado como monopolio de las definiciones jurdicas implica, entre otras cosas, que los derechos se reduzcan a
derechos de ciudadanos nacionales, Hannah Arendt demostr hace ms
de cincuenta aos que este modelo de ser solo puede constituirse en relacin con el Estado86 y, por tanto, la identidad se encuentra confinada al
reconocimiento estatal a partir del ciudadano nacional, los derechos universales se coinvierten en este giro en derechos locales que uniforman y
homologan toda diferencia. Los refugiados, los desplazados cortan el circuito del Estado como inicio y final del horizonte de los derechos y
amplan el espectro, sin embargo, un derecho nacional y netamente positivo excluye del lenguaje a aquellos que no articulan el lenguaje nacionalciudadano. En palabras de Giorgio Agamben, tan pronto los seres
humanos son desposedos de todo excepto de su humanidad se hace
imposible reconocerlos como seres humanos.87
El individualismo y utilitarismo marcado de los derechos olvida que
cada ser es un mundo en s mismo que se construye en comn con otros
seres. El reproche aqu es que el modelo individual fuerza a que todas las
diferencias desaparezcan en pro de un modelo uniforme y detallado, un
modelo basado en intereses econmicos mutuos y no en la humanidad.
86
87
_____________
Wall, Illan. Without model or warranty: rethinking constituent power with human rights.
PHD Thesis. Birkbeck College, London, 2009.
Agamben, Giorgio. Homo sacer: sovereign power and bare life. Stanford University Press, 1998.
123
Estamos ante la formidable imagen segn la cual el modelo ya est completo y que dicho modelo es apoltico en el sentido metafsico en que
super el conflicto y logr uniformarnos a todos bajo la gida de la productividad y el libre mercado.
Siguiendo la terminologa psicoanaltica se puede sostener que para
efectos de reconocimiento e identidad, el concepto de humano de los
derechos humanos funciona como un significante flotante o vaco, como
signo o significante, como mera palabra, como simple elemento discursivo no est necesariamente atado o vinculado a ningn significado en
particular. La palabra humano est implcitamente vaca y se puede
conectar con un nmero infinito de significados o conceptos.88 La jugarreta liberal de los universales es hacernos creer que la simetra entre significantes y significados polticos es absoluta y singular, es decir que
palabras o significantes como democracia, libertad o humano tienen
un solo significado correspondiente posible pero, sin embargo, la segunda parte del truco es fijar ese significado retrospectivamente. Por ejemplo, no existe un significado nico de tirana, un marco universal necesario que nos permita reconocerla cuando la vemos, excepto cuando
Estados Unidos invade a otros pases para liberarlos de la tirana. En el
caso de los derechos humanos, el concepto de humano no puede ser
atribuido a una categora especfica o a una concepcin cerrada, hacerlo,
as sea en nombre de la igualdad, elimina toda posibilidad de identidad
y reconocimiento por fuera de un concepto raqutico y clausurado.
Como lo entiende Ernesto Laclau (2005), la lucha poltica es precisamente la lucha por apropiarse de ese significante flotante o vaco, el capital simblico del significante es que en cada lucha por la identidad se ve
recubierto por las particularidades de quienes intervienen en la lucha.
Ahora bien, si aceptamos que tenemos una sola definicin de la palabra
humano, la lucha poltica por la identidad est perdida desde el principio
y absorbida como categora matemtica por el derecho, es precisamente
la ambigedad y capacidad retrica de la palabra humano la que permite
la formacin de la identidad, identidad no como concepto hegemnico,
excluyente y discriminatorio, sino como concepto abierto a la construccin del ser en el otro.
88
124
_____________
Costas Douzinas, op. cit.
El padre sdico
Para tener derechos hay que reclamarlos, los derechos en abstracto son
insignificantes. El reclamo o la demanda de los derechos est anudada
necesariamente al reconocimiento social, a la proteccin jurdica y a la
apropiacin del significante flotante o vaco. Si un derecho es reconocido
es porque tuvo xito a la hora de modular una simetra parcial y temporal
entre la demanda y el significante vaco, entre la humanidad particular de
la diferencia y la palabra humano.89 El potencial creativo de la ambigedad y retrica del lenguaje logra fracturar el concepto rgido de humano
y descomponerlo en derechos particulares tales como derechos de gnero,
de desplazados, de marginados. La proliferacin de derechos no se puede
lograr en el escenario de conceptos necesarios y uniformes, sino en la
apertura ideolgica de cada lucha particular.
Pues bien, aqu nos estrellamos de frente con la dualidad proporcionada por una contradiccin en el corazn mismo del reconocimiento en
los derechos. En trminos de Douzinas para que una demanda o exigencia de reconocimiento de derechos humanos tenga xito, debe apropiarse
simultneamente de dos extremos divergentes, el ser o grupo que reclama
tiene que demostrar tanto la diferencia como la similitud con otros grupos que ya han ingresado a la comunin de los derechos reconocidos.
Para que la identidad sea reconocida el ser humano o el grupo se ve
obligado a demostrar que comparte las caractersticas abstractas de la
naturaleza humana. Que encaja dentro del significante vaco, es decir que
es un grupo merecedor de igualdad en el trato, ello presiona un problema
adicional. Tal como el concepto de humano, el concepto de igualdad no
es autoevidente ni obvio, sino que es una construccin poltica que deriva
en una denominacin jurdica y como tal permanece abierta y ambigua.
Ahora bien, apuntar a un sentido abstracto de personalidad jurdica es
una maniobra inadecuada e incompleta al momento de hallar la identidad concreta, el hecho de ser reconocido dentro de la abstraccin nominativa de humano no logra el reconocimiento de la peculiaridad de la
identidad, por ello se impone un paso adicional. Para ser reconocido
como desplazado, pobre, negro, mujer, lesbiana o transexual, neurtico,
es decir, para tener una aproximacin a la identidad social y jurdica del
ser, el reclamo debe incluir una apelacin a la diferencia, a lo capilar, a lo
89
_____________
Ibd.
125
que me separa de los dems y demarca mi ser en el mundo como ser completo, sin el reconocimiento de la diferencia la identidad queda mutilada
y se proyecta como una imagen vaca confeccionada a la medida de un
modelo universal ajeno e insustancial. Obviamente a lo que apunta el
liberalismo es a la negacin de las identidades a partir de la diferencia y
busca desesperadamente la identidad como homologa, como unanimismo. Cada vez que un profesor de derecho dice que el derecho civil de
obligaciones es el ncleo del derecho y que quien sabe obligaciones es el
verdadero abogado, lo que hace, la mayora de las veces inconscientemente, es prolongar un modelo de humano excluyente y cerrado que abomina la diferencia y hace del derecho una lgica cerrada, impecable tal
vez, pero falaz, una estructura elitista de poseedores donde el reconocimiento es imposible.
Siguiendo con Douzinas, las demandas por la identidad dentro del
discurso de los derechos involucran una dialctica paradjica entre una
exigencia imposible de universalidad e igualdad y una exigencia igualmente improbable del reconocimiento de la diferencia absoluta.
Es claro que el modelo original del varn blanco poseedor no puede
subsumir cada rasgo de diferencia humana dentro de sus confines abstractos, por ello cada demanda particular apunta a la redefinicin el modelo,
a desplazar sus lneas y apropiarse de su contenido. No obstante, como lo
sealan autores como Irigaray y Gutmann (en Douzinas, 2008) esa apropiacin es siempre frgil y reversible, la lgica inscrita en cada clula del
derecho tiende, por inercia, a favorecer lo general sobre lo particular y lo
idntico sobre lo diferente. Una de las funciones de defensa del sistema
jurdico consiste precisamente en la forma como el derecho es capaz de
asimilar las anomalas y las novedades al traducirlas a smbolos y cdigos
internos que coopten la diferencia amenazante.
Observemos de cerca la paradoja que se encierra en la demanda de
derechos, la bsqueda de los derechos de la mujer debe hacer dos demandas disidentes, de un lado debe argumentar que las mujeres tienen los
mismos derechos de los hombres, es decir que no hay nada que legtimamente pueda separarlas del modelo, pero concurrentemente deben alegar
que son diametralmente distintas al hombre si quieren lograr realmente
el reconocimiento de su ser, de su identidad. La simple extensin de la
categora humano a lo femenino termina siendo una absorcin de lo
126
El padre sdico
90
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Douzinas, Costas y Adam Gearey. Critical jurisprudence, the political philosophy of justice.
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