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Introduo/Contextualizao:
O tema Jurisprudncia dos Interesses, insere-se na Lio 17 do livro Lies de Introduo ao
Direito, do professor Fernando Jos Bronze.
Contextualizao: A lio 17 tem como ttulo A Metodonomologia: Metodologia Jurdica.Como
tal, acerca da metodologia do Direito:
como disse, o Direito como forma de vivncia, ou seja, a lei deveria ser elaborada tendo em vista um certo
grau de abstratividade, permitindo-lhe uma certa mobilidade, pondendo ser interpretada de acordo com os
seus fins, neste caso, o bem-social (existe uma maior preocupao de como o direito era desenvolvido no
quatidiano da sociedade do que o seu formalismo conceitrual nas letras da lei), sendo que os seus fins devem
adequar-se s exigencias de cada tempo e concorre para assegurar a subsistncia da prpria sociedade.
Esta abordagem da Jurisprudencia dos Interesses exprimida por juristas alemes da Escola de
Tbingen, cujo o expoente mximo o jurista Philipp Heck, que, numa primeira instancia, prope uma
metodologia nova que no cai nos excessos do Movimento do Direito livre1
A Jurisprudncia dos Interesses apresenta os seguintes postulados/caractersticas/princpios:
JI difere dos excessos do Movimento do direito livre, mantendo o postulado da obedincia do juiz
lei, ou seja, este era subordinado lei, mas neste caso sob uma nova fundamentao, oferecendo-se
de interesses (conflito de interesses gera normas, direito disciplina esses conflitos; os interesses
causais do origem a norma em conflito permanente) da qual existem duas dimenses, face
imperativa (lei, comando), que a dimenso estrutural ou anatmica do sistema jurdico,
direito. O legislador, ao criar uma norma, vai ponderar os interesses causais existentes na sociedade, optando
por um deles. Este interesse prevalecente denominado interesse de ponderao. Quanto ao juiz, este vai
seguir o mesmo caminho que o legislador, mas agora no mbito do caso concreto.
Quando falamos da aplicao da lei, temos duas notas importantes a referir:
Em primeiro lugar deve-se apurar os interesses expostos na vontade normativa da e comparar os
interesses reais, ou seja, deve de haver uma investigao e ponderao de interesses presentes no caso
concreto, mediante um exerccio analgico e no lgico-dedutivo; investigar a lei mediante a ponderao de
interesses que materialmente constituam uma finalidade problemtica para que fora instituda, era a forma
de se encontrar a vontade da norma. Neste ngulo, inclusive o caso-problema decidendo era tambm
analisado, de modo que uma intencionalidade problemtica dele poderia ser extrada. Quando o conflito de
interesses decidido pelo legislador na norma fosse semelhante ao conflito de interesses constitutivo da
controvrsia concreta ento a resoluo era admissvel.
Por seu turno, e em segundo lugar, se no houvesse correspondncia entre os dois polos (lei e
por este, e de tal modo que justamente essa divergncia justifica, em ordem a realizar a inteno decisiva da
lei e o seu juzo-de-valor, que se decida de modo diferente do que se prescreve expressa e formalmente na
lei.
O artigo 9 do Cdigo Civil
O artigo n 10 do Cdigo Civil
Problema da integrao de lacunas:
certo que o juiz deve defender os interesses da sociedade, mesmo alm dos interesses codificados, sendo
que a realizao do direito, aqui, no cumpre apenas ao legislador, sendo que, na temtica das lacunas, existe
ainda um ltimo problema, quanto ao preenchimento das mesmas, pois reconhece-se a existncia de
verdadeiras lacunas. Este preenchimento de lacunas ir ser feito atravs de 3 patamares:
Primeiramente devemos orientar-nos pela Analogia, devemos tratar casos anlogos de forma
anloga, ou seja, por equivalncia (procurar outra norma que analogicamente oferea a soluo
semelhante a ponto de justificar sua aplicao no caso perante o juiz);
Se a analogia no for possvel, o juiz deve recorrer aos juzos de valor dominantes na sociedade,
juzos no escritos, decises que se assemelham s decises do legislador no momento de criao de
uma norma;
No entanto, pode no se encontrar um suporte na sociedade, e ento deve aplicar-se a valorao
pessoal do juiz (de acordo os seus juzos pessoais), sendo este o momento de abertura mxima,
centrando-se completamente no problema concreto.
Exemplos Exemplos de Heck e Exemplo Atual:
Um dos exemplos que Philipp Heck, que se relaciona com a aplicao das normas e como se devem adequar
realidade de cada caso concreto; as normas no existem em abstrato, mas por serem necessrias, num
dado momento e contexto histrico, para regular situaes de facto concretas e reais. Heck exemplificava,
como paroxismo dos absurdos a que a interpretao literal das normas praticada pelo positivismo jurdico
pode levar, o da enfermeira que, instruda para administrar medicao para dormir aos doentes a
determinada hora, acorda um doente para o fazer tomar um comprimido para dormir; outro exemplo dado
por Heck, ainda na mesma tipologia de que o exemplo da enfermeira, o do artilheiro que bombardeia,
segundo ordens recebidas, uma colina j entretanto ocupado pelo seu prprio exrcito. A inadequao
das normas realidade atrapalha a aplicao justa das leis, havendo que averiguar quais os
interesses que levaram o legislador a criar a norma que est em concreto a ser interpretada.
Num momento mais atual, podemos trazer um caso moderno que se pode aplicar tambm a este tema da
Jurisprudncia dos Interesses. Neste momento, nos Estados Unidos da Amrica debate-se o controlo de
armas, que tambm veio a ser mais debatido depois do recente massacre de Newton, no Connecticut, em
que Adam Lanza (psicopata) era portador de quatro armas, das quais usou trs para cometer os crimes de
Newtown. Sabe-se que nos EUA, qualquer um tem acesso a armas e que a soluo ideal seria introduzir
normas limitadoras do acesso s mesmas. Esta permisso baseia-se na interpretao literal da Segunda
Emenda da Constituio dos Estados Unidos da Amrica que se refere posse de armas [A well regulated
militia being necessary to the security of a free state, the right of the people to keep and bear arms shall not
be infringed.]. Esta parte da Emenda tem sido interpretada de modo literal, sendo que a interpretao da lei
deve ter, pelo menos, duas orientaes: a inteno do legislador e a dos interesses que a norma visa proteger.
Por exemplo, o legislador constitucional norte-americano no teria tido a inteno de facultar o livre acesso
de armas a psicopatas como Adam Lanza. A emenda da Constituio do direito de possuir armas foi
promulgada num contexto anterior, um contexto de conflito, aquando, provavelmente, da necessidade de
defesa pessoal, pois ainda no haviam condies de segurana por no haver ainda um Estado
suficientemente consolidado que permitisse garantir a segurana individual atravs de foras de autoridade
legitimamente constitudas. Muito diferente dos tempos de hoje.
Crticas Jurisprudncia dos Interesses:
As criticas principais que se fazem a esta teoria, esto relacionadas com os interesses em si
tratamento insuficiente dos interesses -, pois Heck deveria ter aberto mais a sua opinio, tendo em
conta a existncia de interesses de convergncia ou aprofundado a anlise acerca do conceito de
interesses causais;
Insuficincia criteriolgica: No faz a distino do objeto de valorao, faltando talvez, formular
um critrio de valorao;
Insuficincia sistemtica (sistema externo e sistema interno): apresenta um sistema baseado em
decises de conflito, que por si s no podem isoladamente influenciar a nossa realidade jurdica,
no havendo uma estratificao prpria do sistema;
Heck afasta-se da filosofia e do sentido do direito;
Estas criticas levam vontade de superao desta teoria, consequentemente, criao de outras
Escolas que procuram superar a mesma.
Concluso:
Em termos conclusivos, posso dizer que Jurisprudncia dos Interesses foi um importante movimento
de cariz prtico em que a finalidade da norma sobressai como elemento decisivo para a soluo do caso
concreto. As caractersticas da Jurisprudncia dos Interesses desencadearam novas funes para o juiz,
sobretudo na interpretao da lei, na aplicao da lei, na integrao de lacunas; o objeto, inicialmente
interpretava-se juridicamente a norma-texto e com a jurisprudncia de interesses, presentemente interpretase a norma-problema.
Os adeptos dessa corrente afirmam que, muito embora os tribunais possam decidir com uma certa
flexibilidade, deveriam evitar soluo subjetiva. Heck insiste no dever de obedincia dos juzes lei, s que
esta obedincia deveria ser uma obedincia de certo modo inteligente, levando sempre em considerao a
situao social no momento da deciso, sendo que o legislador devia limita-se a dar orientaes gerais e
nunca oferecer uma resposta concreta. O juiz ao aplicar uma lei deve fazer um trabalho de adequao desta
situao que lhe submetida.
A Jurisprudncia dos Interesses teve bastantes crticas, por exemplo quando falamos da falta de
anlise cuidada dos interesses em questo num dado caso. Relativamente superao desta corrente
filosfica, relaciona-se precisamente com essas crticas, visto que o pensamento jurdico da mesma corrente
que Jurisprudncia dos Interesses, mais precisamente, o Pensamento Jurdico Causal de MullerErzbach, deixou de considerar os interesses isoladamente, passando a considerar tambm as situaes
sociais dos interesses, ou seja, defende que existem outros fatores de criao do Direito que no so
interesses, havendo uma tentativa de aprofundar esses mesmo fatores causais, por exemplo:
Interesses de Conflito;
Interesses em convergncia;
Interesses em dissociao;
Situaes de domnio.