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Normas para el Concurso de Acceso a Cargos de Director y

Subdirector de Instituciones Educativas Pblicas de Educacin
Bsica Regular -2013, aprobadas mediante Resolucin Ministerial
N 262-2013-ED y la Resolucin Ministerial N 460-2013-ED, en
cuanto convoca a concurso las plazas orgnicas de direccin
que ocupa la demandante en condicin de directora nombrada,,
vulnera su derecho a trabajar, por cuanto viola la Carrera Pblica
Magisterial;
DCIMO PRIMERO: Al haberse derogado por efectos de la
Dcima Sexta Disposicin Transitoria Complementaria y Final de
la Ley N 29944 las disposiciones legales que le reconocan su
derecho a nombramiento, se est a lo dispuesto en la Dcimo
Primera disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo
N 04-2013-ED que el cargo que ocupa, se adecua dentro de las
reas de desempeo laboral establecidas en la Ley, lo que no est
sucediendo en el presente caso, al contrario ha dispuesto convocar
a concurso la plaza orgnica que ocupa la demandante, lo que
significa dejar sin efecto el nombramiento de director obtenido
de acuerdo a ley, a ello se agrega ninguna de las dos normas
aludidas han dispuesto de manera expresa ni implcita, que el
nombramiento del personal directivo que cumplen sus funciones
en las Instituciones Educativas Pblicas, deben ser dejados sin
efecto, pero si ha regulado su ejercicio, estableciendo lmites en
el periodo de tiempo y condiciones para su permanencia en el
cargo, las que estn basadas en el desempeo profesional y los
mritos; en consecuencia la disposicin contenida en la Directiva
N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD cuya constitucionalidad
se cuestiona, que dispone establecer los lineamientos para la
organizacin, implementacin y ejecucin del concurso para el
acceso a los cargos de director y subdirector de instituciones
educativas pblicas de Educacin Bsica Regular actualmente
ocupados en calidad de nombrados o designados, contravienen
normas legales de mayor jerarqua, razones que permiten
verificar que el concurso est en proceso de implementacin de
acuerdo al cronograma aprobado por la demandada, y que no
slo atenta contra los derechos constitucionales mencionados por
la demandante, sino tambin contra el derecho fundamental al
trabajo, que es objeto de atencin prioritaria por parte del Estado,
considerado en el artculo 22 de la Constitucin, como base del
bienestar social y un medio de realizacin de la persona humana,
por cuanto las disposiciones ministeriales emitidas por el Ministerio
de Educacin en contravencin del principio de jerarqua legal,
ponen en riesgo el contenido esencial del derecho a trabajar con
sujecin a ley y al trabajo que le asiste a la actora, siendo esto as,
la recurrida debe ser revocada; DCIMO SEGUNDO: De otro lado, los Directores y
Subdirectores nombrados y/o designados que han accedido a su
cargos por Concurso Pblico y que sus derechos consumados
estn reconocidos mediante Resoluciones Administrativas que
contienen ACTOS ADMINISTRATIVOS FIRMES y con la calidad
de COSA DECIDIDA, el Ministerio de Educacin ha vulnerado el
PRINCIPIO DE LEGALIDAD, que est expresamente normado
en el numeral 3) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del
Estado, referido al aspecto puramente procesal, que garantiza a
toda persona el estricto respeto de los procedimientos previamente
establecidos y en ese sentido, como es de uniforme criterio del
Tribunal Constitucional y entendimiento en la doctrina, la capacidad
jurdica de la Administracin Pblica est sometida al principio de
legalidad que implica que los entes pblicos no puedan entrar
en el trfico jurdico ilimitadamente; por el contrario, solo pueden
enhebrar relaciones all donde una norma les autoriza a ello, pues
al ejercer un poder de naturaleza pblica, la Administracin Estatal
debe someterse a los lmites previstos en los artculos 43, 45, 51
de la Constitucin, sealan que el ejercicio del poder pblico se
hace con las limitaciones que el ordenamiento constitucional y
legal imponen, por tanto las disposiciones legales auto aplicativas
que se cuestionan, mxime si vulneran el principio de jerarqua
legal, que tutela la propia Constitucin Poltica del estado, son
atentatorias a los derechos fundamentales de la actora; Por estas consideraciones: NUESTRO VOTO es porque
se REVOQUE la Sentencia apelada contenida en la resolucin
nmero DIECINUEVE, su fecha veinte de abril del ao dos mil
quince, folios doscientos treintids a doscientos cuarenta y uno,
expedida por el Seor Juez del Cuarto Juzgado Especializado
Civil de esta ciudad, que resuelve declarar Infundada la demanda
interpuesta por doa Bina Luzmila Prez Nieto contra el Ministerio
de Educacin y Otros sobre proceso constitucional de amparo y
con lo dems que contiene; y reformndola, se declare FUNDADA
la demanda en todos sus extremos; en consecuencia, se declare
INAPLICABLE a la actora la Directiva N 018-2013-MINEDU/
VMGP-DIGEDD, que contiene las normas para concurso de
acceso a cargos de directores y subdirectores, aprobados
mediante Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED y la Resolucin
Ministerial N 0460-2013-ED; se ORDENE que la demandada se
abstenga de convocar a concurso pblico para el acceso al cargo
de Directora de la Institucin Educativa Inicial N 119 Complejo
Habitacional Augusto B. Legua de la ciudad de Chiclayo,
Departamento de Lambayeque; consentida o ejecutoriada que
sea la presente, dispngase su publicacin en el diario oficial El
Peruano.
Srs.
PISFIL CAPUAY
CERVERA DVILA

El Peruano
Martes 24 de mayo de 2016

PROCESOS CONSTITUCIONALES

EL VOTO SINGULAR de la seora Cervera Dvila, es

como sigue: Las normas cuestionadas por la demandante,
cuya inaplicabilidad solicita ha sido materia de un proceso
constitucional de Accin Popular expediente N 6140-2014,
seguido por el Sindicato de Directivos de Instituciones Educativas
Pblicas de Educacin bsica regular de la Regin Lambayeque,
cuya finalidad fue se declare la ilegalidad con efecto retroactivo
de la Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED, de fecha
veintinueve de mayo de dos mil trece, que aprueba la Directiva N
018-2013-MKNEDU/VMGP-DIGEDO, que contiene las Normas
para concurso de acceso a cargos de Directores y Sub Directores
de las Instituciones Pblicas de Educacin Bsica Regular-2013.
Proceso constitucional en el cual se ha declarado la nulidad de las
normas antes citadas y que de conformidad con lo establecido en
el artculo 81 ltimo p+grafo del Cdigo Procesal Constitucional
dispuso con efecto retroactivo a la situacin de hecho y de derecho
preexistente al veintinueve de mayo de dos mil trece.
Sra.
CERVERA DVILA
W-1380318-43

PROCESO DE AMPARO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE
PRIMERA SALA ESPECIALIZADA CIVIL
Sentencia No. 78.
Exp. No.
Demandante
Demandado
Materia
Juez Superior Ponente

: 2087-2013-0-1706-JR-CI-06
: LIDIA
YOLANDA
ASENJO
HERRERA.
: MINISTERIO DE EDUCACIN Y
OTRO.
: PROCESO DE AMPARO.
: Sr. Lara Contreras

Chiclayo, veintisis de enero del dos mil diecisis.

RESOLUCIN NMERO: QUINCE.
AUTOS y VISTOS; en discordia; con el voto escrito dejado
por el seor Lara Contreras, quien se encuentra de licencia, cuya
copia certificada se anexa y forma parte de la presente resolucin
acorde a lo estipulado por el artculo 149 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial; y, Considerando;
PRIMERO.- Que, el recurso de apelacin conforme al artculo
364 del Cdigo Procesal Civil tiene por objeto que el rgano
jurisdiccional examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado,
la resolucin que le produzca agravio, con el propsito de que sea
anulada o revocada, total o parcialmente.
SEGUNDO.- Que, son materia de grado: (i) La resolucin
nmero cuatro de fecha siete de enero de dos mil catorce, de
folios doscientos a doscientos dos, que declar INFUNDADAS
las excepciones de incompetencia por razn de la materia y, la
de falta de agotamiento de la va administrativa; (ii) la resolucin
nmero siete de fecha veintinueve de enero de dos mil quince,
de folios doscientos treinta y dos a doscientos treinta y tres, que
declar la SUSTRACCIN DE LA MATERIA e IMPROCEDENTE
la demanda y, por CONCLUIDO el proceso sin pronunciamiento
sobre el fondo.
TERCERO.- Que, con relacin a la excepcin de falta de
agotamiento de la va administrativa, esta tiene por objeto que el
rgano administrativo efecte un acto de control de sus propias
resoluciones, a fin de que, las controversias derivadas de actos
administrativos no concluyan en los rganos jurisdiccionales; en el
presente caso, lo que se est cuestionando son disposiciones de
carcter legal que no pueden ser objeto de cuestionamiento en la
va administrativa.
CUARTO.- Que, segn se aprecia del escrito de demanda, la
actora viene a cuestionar la Directiva N 018-2013-MINEDU, as
como la Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED, normas referidas
al Concurso de Acceso a cargos de Director y Sub Director para
el ao 2013, y que violaran los derechos fundamentales de
igualdad ante la ley, a trabajar libremente con sujecin a esta y,
a que se respete la carrera pblica del profesorado, aduciendo
que viene ocupando una plaza orgnica desde el primero de junio
de mil novecientos noventa y tres como directora nombrada por
reasignacin y ascenso en la institucin educativa inicial N 038 de
Campodnico; solicita que se declare inaplicable a la recurrente
las normas precitadas y reponiendo las cosas al estado anterior se
disponga que la Gerencia Regional de Educacin de Lambayeque
se abstenga de reportar al Ministerio de Educacin la plaza
directiva que ocupa, como apta para el Concurso de Acceso a
Cargos Directivos.
QUINTO.- Que, el Tribunal Constitucional ha emitido
pronunciamiento en el Expediente N 00766-2015-PA/TC caso
sustancialmente similar, concluyendo que estas pretensiones
no pueden ser resueltas en va constitucional pues pueden ser
resueltas en una va procesal igualmente satisfactoria, en tanto
que se encuentre acreditado que la demandante pertenece al
rgimen laboral pblico.

El Peruano
Martes 24 de mayo de 2016

PROCESOS CONSTITUCIONALES

SEXTO.- Que, de lo anteriormente glosado carece de objeto

en el presente caso se expida un pronunciamiento sobre el fondo
de la litis al haber desaparecido la supuesta amenaza que segn
la demandante afectaba los derechos alegados, conforme lo
establece el artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional que
prev que es causal de improcedencia cuando la amenaza o
violacin de un derecho constitucional ha cesado.
Por tales fundamentos; RESOLVIERON:
1] CONFIRMAR la resolucin nmero cuatro de fecha siete de
enero de dos mil catorce, de folios doscientos a doscientos dos,
que declar INFUNDADA la excepcin de falta de agotamiento de
la va administrativa, por ser el extremo apelado;
2] CONFIRMAR la resolucin nmero siete de fecha
veintinueve de enero de dos mil quince, de folios doscientos treinta
y dos a doscientos treinta y tres, que declar la SUSTRACCIN
DE LA MATERIA e IMPROCEDENTE la demanda y, por
CONCLUIDO el proceso sin pronunciamiento sobre el fondo; y
los devolvieron; en los seguidos por LIDIA YOLANDA ASENJO
HERRERA contra el MINISTERIO DE EDUCACION Y OTRO
sobre PROCESO DE AMPARO; y, los devolvieron. Intervinieron
los seores: Lara Contreras, Carrillo Mendoza y Pisfil Capuay por
haber participado en la fecha de vista de la causa, y, el Magistrado
Tern Arrunategui por haber participado en la audiencia de vista
de la causa en discordia; notifquese conforme a ley.Srs.
CARRILLO MENDOZA.
TERN ARRUNATEGUI.
EL VOTO SINGULAR DEL SEOR TERN ARRUNATEGUI,
es como sigue:
El suscrito comparte la posicin asumida por la ponencia
respecto a que debe confirmarse la resolucin nmero siete,
de fecha veintinueve de enero del dos mil quince, que declara
la sustraccin de la materia y la improcedencia de la demanda,
dando por concluido el proceso, sin embargo, considera
necesario aadir algunas consideraciones de acuerdo a la
posicin que he venido asumiendo sobre el tema en otros
procesos similares:
PRIMERO.- Anteriormente, tratndose de demandas de
amparo presentadas por directores y sub directores nombrados en
instituciones educativas pblicas contra la Resolucin Ministerial
N 0262-2013-ED que aprueba la Directiva N 018-2013-MINEDU/
VMGP-DIGEDD, el suscrito ha sido de la opinin por amparar
dichas demandas, debido a que el artculo 33 de la Ley 29444
establece que el profesor puede acceder a otros cargos de las
reas de desempeo laboral por concurso y por un periodo de
tres aos, y al termino del periodo de gestin es evaluado para
determinar su continuidad en el cargo o su retorno al cargo de
docente: luego, el artculo 38 establece que el desempeo
del profesor en el cargo es evaluado al termino del periodo de
su gestin. La aprobacin de esta evaluacin determina su
continuidad en el cargo y la desaprobacin, su retorno al cargo
docente, agregando que el profesor que no se presenta a la
evaluacin de desempeo en el cargo sin causa justificada retorna
al cargo de docente.
SEGUNDO.- En el mismo sentido. El articulo 62 del
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 004-2013-ED,
regula la evaluacin de desempeo en el cargo, la misma que tiene
como objetivo comprobar la eficacia y eficiencia del profesor en el
ejercicio del cargo, y se realiza al termino del plazo de duracin del
cargo establecido en la Ley, con excepcin del cargo de Director
de UGEL o el Director o Jefe de Gestin Pedaggica de la DRE
o UGEL, que pueden ser evaluados antes del ao; agregndose
en el inciso 62.3. que La ratificacin del profesor por un periodo
adicional esta sujeta a la evaluacin de desempeo en el cargo.
El profesor que no es ratificado en cualquiera de los cargos a
los que accedi por concurso, retorna al cargo de docente en su
institucin educativa de origen o una similar de su jurisdiccin.
Igual tratamiento corresponde al profesor que renuncia al cargo
por decisin personal.
TERCERO.- Entonces, no cabe duda que tanto la Ley 29444
como las normas dictadas anteriormente sobre la materia, como
el articulo 165 del Decreto Supremo N 19-90-ED, Reglamento
de la Ley del Profesorado N 24029, artculo 1 de la Ley 26269,
modificado por la Ley 28718, el articulo 18 de la Ley 29062
que modifico la ya derogada Ley de Profesorado, siempre han
puntualizado como algunas de las caractersticas del desempeo
de la funcin docente la constante evaluacin, y para el cargo
de director o sub director el de ser temporales, por un tiempo
determinado, y no el de ser nombramientos a perpetuidad.
CUARTO.- Sin embargo, en la Directiva cuestionada no se
adverta una regulacin compatible con lo dispuesto por la Ley,
disponindose que se convoque a concurso para el acceso al
cargo de director y sub director sin tomar en cuenta que estos
deben ser previamente evaluados en su desempeo para
determinar si continan en el cargo, y en caso no fuese as, recin
podra convocarse a concurso para que otros profesores puedan
acceder a ese cargo.
QUINTO.- Sin embargo, con el transcurso del tiempo, el
tema ya ha quedado superado y en la actualidad no se justifica

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pretender la pretensin va el proceso de amparo contra la

mencionada normatividad, por dos razones:
a) Primero, porque mediante Resolucin Ministerial N
204-2014-MINEDU, del veintiuno de mayo del dos mil catorce,
el Ministerio de Educacin ha dispuesto dejar sin efecto las
resoluciones relacionadas con el concurso publico cuestionado,
habiendo quedado sin efecto la Directiva N 018-2013-MINEDU/
VMGP-DIGEDO; es as que en virtud de esta Directiva no se llevo
a cabo concurso publico alguno.
b) Segundo, porque el Decreto Supremo N 003-2014-MINEDU
ha aadido al Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial N
29444 previendo un procedimiento excepcional de evaluacin para
los profesores que se despean como director o sub director en
instituciones educativas, y de acuerdo a este dispositivo legal se
ha aprobado la Resolucin Ministerial N 201-2014.MINEDU que
contiene las normas para la evaluacin excepcional; evaluacin
excepcional que si se ha llevado a cabo, y para el caso de aquellos
directores o sub directores que no aprobaron la evaluacin, sus
plazas quedaron vacantes y posteriormente han sido objeto de
nuevo concurso publico, pasando a desempear funciones
docentes los directores y sub directores que no aprobaron.
SEXTO.- Lo sealado anteriormente permite sostener
que la amenaza que en su momento existi para el derecho
constitucional invocado, quedo sin efecto con la derogatoria de
las normas reglamentarias antes aludidas, y con la expedicin de
nuevas normas que, inclusive, han sido objeto de otros procesos
constitucionales; por lo que carece de objeto que este proceso
se emita un pronunciamiento de fondo cuando el acto que se
denuncio como inconstitucional y que amenazaba los derechos
del demandante quedo sin efecto.
DECISIN
Por las consideraciones expuestas; MI VOTO es porque se
CONFIRME la resolucin nmero siete, que declara la sustraccin
de la materia, improcedente la demanda y por concluido el
proceso.
Sr:
TERAN ARRUNATEGUI.
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR PISFIL CAPUAY, es
como sigue:
EXP. No. 2087-13-AA
VISTOS; En Audiencia Pblica; y Considerando;
PRIMERO.- Es materia del grado, el recurso impugnativo
de apelacin interpuesto por la parte demandante contra el Auto
contenido en la resolucin nmero SIETE, su fecha veintinueve
de enero del ao dos mil quince, folios doscientos treintids
a doscientos treintitrs, expedido por la Seora Juez del Sexto
Juzgado Especializado Civil de esta ciudad, que resuelve declarar
la sustraccin de la materia e improcedente la demanda y con
las dems que contiene; en los seguidos por doa Lidia Yolanda
Asenjo Herrera contra el Ministerio de Educacin y Otros, sobre
proceso constitucional de amparo y con las dems que contiene.
SEGUNDO.- Para absolver el grado satisfactoriamente, el
Colegiado debe atender a los agravios formulados por la parte
apelante, segn recurso de su propsito, folios doscientos
treintiocho a doscientos cuarentiuno, en estricta observancia del
brocrdico tantum devolutum quantum apellatum, regla que
subyace en lo dispuesto por el artculo trescientos setenta del
Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria al presente caso y
por autorizacin expresa de lo dispuesto por el artculo noveno del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; por tanto, el
Tribunal del recurso no puede fallar ms all, ni por fuera de los
lmites establecidos por los agravios propuestos con el recurso,
delimitando as el mbito de su competencia as como tampoco
puede referirse a hechos que an cuando han sido incluidos en
la expresin de agravios no fueron propuestos a la decisin del
Aquo.
TERCERO.- Esboza como argumentos centrales de sus
agravios sobre el fondo del asunto, la apelante: i) Que la
unilateralidad con la que ha resuelto al margen de lo previsto en
el artculo 53 del Cdigo Procesal Constitucional, le ha impedido
observar que uno de los deberes funcionales a los que se encuentra
obligado por mandato expreso de lo previsto en el artculo 50,
inciso 2 del C. P. C., es HACER EFECTIVA LA IGUALDAD DE LAS
PARTES EN EL PROCESO, toda vez que sin correrme traslado de
la pretensin de la parte demandada (Ministerio de Educacin) ha
resuelto conforme a los intereses de dicha parte procesal; ii) Que
la unilateralidad manifiesta ha ocasionado adems, que emita la
incoada alegando como fundamento, la publicacin del D. S. No.
003-2014-MINEDU de fecha 20-05-2013 que ha sido emitido por
la entidad demandada (MINEDU) incorporando una disposicin
complementaria transitoria al Reglamento de la Ley No. 29944
Ley de Reforma Magisterial, aprobado mediante Decreto Supremo
No, 004-2013-ED, con el deliberado propsito de materializar la
vulneracin de los derechos constitucionales invocados por mi
patrocinado en su demanda, sin tener en cuenta adems, que
dicha accin de la demandada, viola el principio de independencia
en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, que garantiza el art.

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PROCESOS CONSTITUCIONALES

139 inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per ();iii) El otro

grave error incurrido por vuestro Juzgado, lo constituye el hecho
de aseverar sin efectuar el menor anlisis jurdico al contenido
del D. S. No. 003-2014-MINEDU de fecha 20 de mayo del 2014,
que la pretensin demandada ha sido plenamente satisfecha por
la norma legal que menciona y como consecuencia de ello, se ha
producido la SUSTRACCIN DE LA MATERIA, ya que lo nico
que ha hecho el MINEDU con la norma legal en comento, es crear
una figura legal ficticia denominada Procedimiento Excepcional
de Evaluacin para los profesores que se desempean como
Director o Subdirector en Instituciones Educativas, Procedimiento
que aparte de crearse para cortas los procesos de amparo en
trmite, atenta contra normas expresa de la Ley de Reforma
Magisterial, tales como el art. 2 en sus incisos a) y d) que normas
los principios de legalidad y derecho laboral ().
CUARTO.- Sobre el asunto materia de controversia, el Aquo ha
declarado la sustraccin de la materia e improcedente la demanda,
por lo siguiente: i) Que al respecto es de indicar que con fecha
veinte de mayo del ao dos mil catorce, se ha emitido el Decreto
Supremo No. 003-2014-MINEDU, mediante el cual se dispone
incorporar en el Reglamento de la Ley No. 29944, aprobado por
Decreto Supremo 004-2013-ED, la dcimo primera disposicin
complementaria transitoria. Esta disposicin complementaria
transitoria regula un procedimiento excepcional de evaluacin
para los profesores que vienen ejerciendo funciones de directivos;
ii) Que lo regulado por el Decreto Supremo No, 003-2014-MINEDU
permite advertir que abarca todos los extremos comprendidos
en la demanda. As respecto de la inaplicacin y suspensin de
las normas legales y administrativas que regulan el concurso de
acceso a cargos de Director y Subdirector; las que convocan a
concurso y aprueban la relacin de plazas que saldrn a concurso
pblico; al disponer el indicado Decreto Supremo que se realice
un procedimiento excepcional de evaluacin de los profesores que
actualmente ejercen cargos directivos, ello determina, luego de
la evaluacin excepcional de los actuales directivos, cuales son
las contenidas en la Directiva No. 018.2013-MINEDU/VMGPDIGEDD y en la Resolucin Ministerial No. 04060-2013-ED hayan
quedado sin efecto (temporalmente) en tanto se determina. luego
de la evaluacin excepcional de los actuales directivos, cuales son
las plazas que se incorporan en el concurso pblico que dispone
la Quinta Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la Ley
No. 29944.
QUINTO.- Es pretensin de la actora, folios treintitrs, que
teniendo en cuenta que las normas contenidas en la Directiva No.
018-2013.MINEDU/VMGP-DIGEDD que contiene las Normas
para concurso de acceso a los cargos de Director y Subdirector
que han sido aprobados mediante Resolucin Ministerial No.
0262-2013-ED y publicadas en el Diario Oficial El Peruano el 30
de mayo del ao dos mil trece, violan los derechos fundamentales
a la igualdad ante la ley, al disponer que salga a concurso la
plaza orgnica que viene ocupando en su condicin de DIrectora,
nombrada y luego reasignada a la Institucin Educativa No. 038
de Campodnico, Chiclayo, solicita que se sirva declarar fundada
la demanda y en consecuencia declare inaplicable a la actora
dicha norma reglamentaria y reponiendo las cosas a su estado
anterior disponga que la Gerencia Regional de Educacin de
Lambayeque se abstenga de reportar al Ministerio de Educacin
la plaza directiva que viene ocupando como apta para el Concurso
de Acceso a Cargos Directivos.
SEXTO.- De las pruebas aportadas, se logra determinar lo
siguiente: a) Mediante Resolucin Directoral No. 00699, su fecha
primero de junio del ao mil novecientos ochentitrs, folios dos
a tres, la demandante fue nombrada (reasignada en la misma
condicin) como Directoras Institucin Educativa No. 038 de
Campodnico, Chiclayo, permaneciendo en dicha condicin
laboral en forma ininterrumpida hasta la actualidad conforme lo
acredita con las copias fedateadas de las boletas de pago que
obran de folios cuatro a veinticinco; b) Mediante Resolucin
Ministerial N 0262-2013-ED, del treinta de mayo de dos mil
trece (folios veinticuatro a veintinueve) se aprueba la Directiva
N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD, que contiene Normas
para el concurso de acceso a cargo de Director y Subdirector de
Instituciones Educativas Pblicas de Educacin Bsica Regular
- 2013, estableciendo en el numeral 1 que tiene por finalidad:
Establecer lineamientos para la organizacin, implementacin y
ejecucin del concurso para el acceso a los cargos de director
y subdirector de instituciones educativas pblicas de Educacin
Bsica Regular actualmente ocupados, en calidad de nombrados
o designados; c) Con Resolucin Ministerial N 460-2013-ED,
de fecha diecisiete de setiembre de dos mil trece, se modifica
la Directiva N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD, adems
dispone: i) convoca a concurso, ii) aprueba el cronograma del
concurso, iii) aprueba la relacin consolidada de las plazas
orgnicas aptas a ser concursadas y dispone se publique en el
portal, iv).- la designacin en el cargo ser a partir del uno de
enero de dos mil catorce.- En dicha convocatoria se encuentra
la plaza orgnica que ocupa la demandante; d) Con Resolucin
Ministerial N 0558-2013-ED, de fecha doce noviembre de dos mil
trece, se vuelve a modificar la Directiva N 018-2013-MINEDU/
VMGP-DIGEDD, adems aprueba un nuevo cronograma fijando
como inicio de la aplicacin la prueba nacional de clasificacin
el Sbado diecisis de noviembre de dos mil trece, con lo que
queda acreditado que la demandada a dicha data continuaba
con la ejecucin de la directiva que la demandante solicita le sea
inaplicable.
STIMO.- De acuerdo con las resoluciones ministeriales y la
directiva anotada, se estableci las fases o etapas del referido

El Peruano
Martes 24 de mayo de 2016

evento; fijando como fecha para inscripcin automtica de

postulantes el dieciocho de setiembre de dos mil trece, etapa inicial
de la evaluacin: aplicacin de la prueba nacional clasificatoria
el diecisis y diecisiete de noviembre de dos mil trece, remisin
de las UGEL a la DRE, de la lista de profesores seleccionados y
emisin de la resoluciones de designacin desde el siete al diez
de enero de dos mil catorce.
OCTAVO.- De la revisin del citado cronograma se aprecia
que en el caso de autos que la Directiva N 018-2013-MINEDU/
VMGP-DIGEDD, que contiene Normas para el concurso de acceso
a cargo de Director y Subdirector de Instituciones Educativas
Pblicas de Educacin Bsica Regular - 2013, se encuentra en
ejecucin, es decir se est convocando a concurso la plaza que
ocupa la actora en su condicin de Directora Nombrada.
NOVENO.- En el presente caso, el Cronograma del concurso
de acceso a cargos de Directores y Subdirectores de Instituciones
Educativas Pblicas de Educacin Bsica Regular - 2013,
Aprobada mediante Resolucin Ministerial N 0558-2013-ED, del
doce de noviembre de dos mil trece, nos permite concluir que la
demandada continuaba con la convocatoria a concurso y buscar
cubrir la plaza que ocupa la demandante.
DCIMO.- El artculo 15 de la Constitucin Poltica del Estado,
seala que el profesorado en la enseanza oficial es carrera
pblica. La ley establece los requisitos para desempearse como
director o profesor de un centro educativo, as como sus derechos
y obligaciones. El Estado y la sociedad procuran su evaluacin,
capacitacin profesionalizacin y promocin permanentes.
UNDCIMO.- El veinticinco de noviembre de dos mil doce, se
publica Ley de Reforma Magisterial N 29944, el rgimen laboral
del magisterio se sustenta en los principios de: legalidad, probidad
y tica pblica, mrito y capacidad, y del derecho laboral (artculo
1).- Asimismo la Dcima Primera Disposicin Complementarias
Finales de su Reglamento del Decreto Supremo N 004-2013-ED,
establece lo siguiente: Todos los nombramientos y designaciones
a cargos que se hayan efectuado por disposicin de normas
anteriores que ya no estn vigentes, sern adecuados a los
cargos de las reas de desempeo laboral establecidas en la
Ley.- En el caso que el cargo haya dejado de existir el profesor
ser reubicado como profesor de aula o por horas, de acuerdo
a su formacin inicial y especializacin debidamente certificada.
DUODCIMO.- Es obligacin de la demandada cumplir y hacer
cumplir las leyes dentro del mbito de su competencia, en este
caso la Ley 29944 y su Reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo N 04-2013-ED, hacer lo contrario significa actuar en
agravio del artculo 51 de la Constitucin (supremaca), por tanto
la Directiva N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD denominadas
Normas para el Concurso de Acceso a Cargos de Director y
Subdirector de Instituciones Educativas Pblicas de Educacin
Bsica Regular -2013, aprobadas mediante Resolucin Ministerial
N 262-2013-ED y la Resolucin Ministerial N 460-2013-ED, en
cuanto convoca a concurso las plazas orgnicas de direccin que
ocupa la actora en condicin de directora nombrada, vulnera su
derecho a trabajar, por cuanto viola la Carrera Pblica Magisterial.
DCIMO TERCERO.- Al haberse derogado por efectos de
la Dcima Sexta Disposicin Transitoria Complementaria y Final
de la Ley N 29944 las disposiciones legales que le reconocan
su derecho a nombramiento, se est a lo dispuesto en la Dcimo
Primera disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo
N 04-2013-ED que el cargo que ocupa, se adecua dentro de las
reas de desempeo laboral establecidas en la Ley, lo que no
est sucediendo en el presente caso, al contrario ha dispuesto
convocar a concurso la plaza orgnica que ocupa la actora, lo que
significa dejar sin efecto el nombramiento de Directora obtenido
de acuerdo a ley, a ello se agrega ninguna de las dos normas
aludidas han dispuesto de manera expresa ni implcita, que el
nombramiento del personal directivo que cumplen sus funciones
en las Instituciones Educativas Pblicas, deben ser dejados sin
efecto, pero si ha regulado su ejercicio, estableciendo lmites en
el periodo de tiempo y condiciones para su permanencia en el
cargo, las que estn basadas en el desempeo profesional y los
mritos; en consecuencia la disposicin contenida en la Directiva
018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD
cuya
constitucionalidad
se cuestiona, que dispone establecer los lineamientos para la
organizacin, implementacin y ejecucin del concurso para el
acceso a los cargos de director y subdirector de instituciones
educativas pblicas de Educacin Bsica Regular actualmente
ocupados en calidad de nombrados o designados, contravienen
normas legales de mayor jerarqua, razones que permiten
verificar que el concurso est en proceso de implementacin de
acuerdo al cronograma aprobado por la demandada, y que no
slo atenta contra los derechos constitucionales mencionados por
la demandante, sino tambin contra el derecho fundamental al
trabajo, que es objeto de atencin prioritaria por parte del Estado,
considerado en el artculo 22 de la Constitucin, como base del
bienestar social y un medio de realizacin de la persona humana,
por cuanto las disposiciones ministeriales emitidas por el Ministerio
de Educacin en contravencin del principio de jerarqua legal,
ponen en riesgo el contenido esencial del derecho a trabajar con
sujecin a ley y al trabajo que le asiste a la actora, siendo esto as,
la recurrida debe ser revocada.
DCIMO CUARTO.- De otro lado, los Directores y
Subdirectores nombrados y/o designados que han accedido a su
cargos por Concurso Pblico y que sus derechos consumados
estn reconocidos mediante Resoluciones Administrativas que
contienen ACTOS ADMINISTRATIVOS FIRMES y con la calidad
de COSA DECIDIDA, el Ministerio de Educacin ha vulnerado el
PRINCIPIO DE LEGALIDAD, que est expresamente normado

El Peruano
Martes 24 de mayo de 2016

PROCESOS CONSTITUCIONALES

en el numeral 3) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del

Estado, referido al aspecto puramente procesal, que garantiza
a toda persona el estricto respeto de los procedimientos
previamente establecidos y en ese sentido, como es de uniforme
criterio del Tribunal Constitucional y entendimiento en la doctrina,
la capacidad jurdica de la Administracin Pblica est sometida
al principio de legalidad que implica que los entes pblicos no
puedan entrar en el trfico jurdico ilimitadamente; por el contrario,
solo pueden enhebrar relaciones all donde una norma les
autoriza a ello, pues al ejercer un poder de naturaleza pblica, la
Administracin Estatal debe someterse a los lmites previstos en
los artculos 43, 45, 51 de la Constitucin, sealan que el ejercicio
del poder pblico se hace con las limitaciones que el ordenamiento
constitucional y legal imponen, por tanto las disposiciones legales
auto aplicativas que se cuestionan, mxime si vulneran el principio
de jerarqua legal, que tutela la propia Constitucin Poltica del
estado, son atentatorias a los derechos fundamentales del actor.
DCIMO QUINTO.- Sobre la sustraccin de la materia, ste
constituye una causal de improcedencia de acuerdo con el inciso
5) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, es decir debe
configurarse, al momento de la presentacin de la demanda, uno
de sus supuestos: i).- que la violacin o amenaza de violacin
de un derecho haya cesado, ii).- que la violacin o amenaza de
violacin de un derecho haya devenido en irreparable. Alega la
demandada en su escrito de folios doscientos uno a doscientos
tres, que el Aquo no puede ordenar la inaplicacin de una norma
que no est vigente, pues ya no hay acto presuntamente lesivo
en contra la demandante, por haber operado la sustraccin de la
materia; si bien, de conformidad con el artculo 321.1 del Cdigo
Procesal Civil, que dice: concluye el proceso sin declaracin
sobre el fondo, cuando: a).- Se sustrae la pretensin del mbito
jurisdiccional, tambin es verdad, que como se sabe, hay
sustraccin de la materia en casos en los que: i).- el petitorio ha
devenido en insubsistente, b).- Cuando el supuesto fctico que
lo sustentaba ha desaparecido. Sin embargo, debe acotarse
que en funcin a la naturaleza de la pretensin deducida, dicho
inters legitimo an persiste por lo que corresponde al Juzgador
no como una prerrogativa sino como una obligacin, la de dictar
una decisin con la finalidad de posibilitar el aseguramiento de los
derechos fundamentales de la persona humana, an cuando se
considere que ha cesado la agresin o se torne en irreparable la
agresin, ms an si las normas cuestionadas con la demanda,
slo se ordena la suspensin de la ejecucin del concurso, deja
sin efecto el cronograma y la relacin consolidada de plaza., mas
no deja sin efecto el concurso, a ello se agrega que no se dan los
presupuestos establecidos en el inciso 5) del artculo 5, del Cdigo
Procesal Constitucional.
DCIMO SEXTO.- Si bien es cierto, la resolucin apelada es
un auto y contiene una decisin inhibitoria, debe resaltarse que en
aplicacin del principio de formalidad y estando a que no existen
razones para declarar la sustraccin de la materia, corresponde
como en sede ordinaria, el reenvo de los autos para que el
Aquo en prosecucin del trmite expida la resolucin conforme
a su estado, es decir, dicte sentencia en forma y tiempo propio;
sin embargo, estando a la naturaleza jurdica de los derechos
materiales en juego (derechos fundamentales de la persona
humana) y como quiera que se ha respetado del derecho de las
partes a la defensa en juicio, sobre todo de la emplazada, quien
a travs del Procurador Pblico Regional y el Procurador Pblico
para los asuntos judiciales del Ministerio de Educacin, no slo
han contestado la incoada sino que tambin han propuestas
las excepciones que convenan a su derecho; el Colegiado
considera que el principio de formalidad debe ser flexibilizado
excepcionalmente en aras de preservar el derecho de acceso
a la justicia; declarar la nulidad de la recurrida sera inoficioso
porque el estado de cosas no se modificara y en atencin a lo
dispuesto por la tercera parte del artculo ciento setentids del
Cdigo Procesal Civil, debe expedirse un pronunciamiento sobre
el fondo del asunto; decisin que se adopta en aplicacin del
principio de elasticidad, previsto en el tercer prrafo del artculo
tercero del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional,
en tanto, que el principio de formalidad debe adecuarse a las
exigencias o logros del proceso constitucional de amparo y
dado que la tutela que se exige debe ser pronta y urgente, debe
resquebrajarse excepcionalmente dicho principio procesal clsico
(el de formalidad de los actos procesales, previsto en el artculo
noveno del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil) para
que con registros mnimos de constitucionalidad, se privilegie
con la presente, el derecho de acceso a la justicia de la actora;
caracterstica de la doctrina de la tutela procesal diferenciada,
sustento iusfilosfico sobre el que se erige el sistema procesal
constitucional.
Por estas consideraciones; MI VOTO es porque se REVOQUE
la Sentencia apelada contenida en la resolucin nmero SIETE, su
fecha veintinueve de enero del ao dos mil quince, folios doscientos
treintids a doscientos treintitrs, expedido por la Seora Juez del
Sexto Juzgado Especializado Civil de esta ciudad, que resuelve
declarar la sustraccin de la materia e improcedente la demanda
y con las dems que contiene; en los seguidos por doa LIDIA
YOLANDA ASENJO HERRERA contra el MINISTERIO DE
EDUCACIN Y OTROS, SOBRE PROCESO CONSTITUCIONAL
DE AMPARO y con las dems que contiene; y REFORMNDOLA,
declararon FUNDADA la demanda en todos sus extremos; en
consecuencia declararon INAPLICABLE a la actora la Directiva
N 018-2013-MINEDU/VMGP-DIGEDD, que contiene las normas
para concurso de acceso a cargos de directores y subdirectores,

56737

aprobados mediante Resolucin Ministerial N 0262-2013-ED y la

Resolucin Ministerial No. 0460-2013-ED; ORDENARON que la
demandada se abstenga de convocar a concurso pblico para el
acceso al cargo de Director de la Institucin Educativa No. 038
de Campodnico, Chiclayo; consentida o ejecutoriada que sea
la presente, dispngase su publicacin en el diario oficial El
Peruano, y devulvase los autos al juzgado de origen para su
cumplimiento.
Sr.
PISFIL CAPUAY
W-1380318-44

PROCESO DE CUMPLIMIENTO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE
PRIMERA SALA ESPECIALIZADA CIVIL
Sentencia No.77.
Exp. N
Demandante
Demandado
Materia
Juez Superior Ponente

: 00587-2013-0-1706-JM-CI-01
: SAMUEL
BANCES
SANTISTEBAN.
: COMISIN AD HOC creada por
la Ley 29625
: PROCESO DE CUMPLIMIENTO
: Sr. Tern Arruntegui

Chiclayo, veintinueve de enero del dos mil diecisis

RESOLUCIN NMERO DOCE.
VISTOS; en audiencia pblica; por sus fundamentos
pertinentes; y, Considerando, adems:
1. ASUNTO. Vienen estos autos en apelacin de la sentencia
expedida por el Juzgado Civil Transitorio de Lambayeque el da
siete de agosto del dos mil quince, de folios ciento cuarenticuatro
a ciento cuarentinueve que declara improcedente la demanda de
cumplimiento interpuesta por Samuel Bances Santisteban contra la
Comisin Ad Hoc creada por la Ley 29625 y el Procurador Pblico
del Ministerio de Economa y Finanzas; recurso impugnatorio
presentado por la parte demandante, segn escrito de folio ciento
cincuentisis.
2. OBJETO DEL RECURSO DE APELACIN. Conforme al
artculo 364 del Cdigo Procesal Civil el recurso de apelacin tiene
por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud
de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca
agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total
o parcialmente; adems, de acuerdo al artculo 382 del mismo
cuerpo legal el recurso de apelacin contiene intrnsecamente el
de nulidad, slo en los casos que los vicios estn referidos a la
formalidad de la resolucin impugnada.
3. AGRAVIOS EXPUESTOS POR EL APELANTE. La parte
demandante basa el agravio que le produce la sentencia apelada,
en los siguientes argumentos:
3.1. Seala que la sentencia apelada incurre en errores de
hecho y de derecho que le causan agravio, no habindose tenido
en cuenta que la demanda est dirigida a que la Comisin cumpla
con lo sealado por los artculos 2, 3, 4 y 9 de la Ley de devolucin
del dinero del FONAVI a los trabajadores que contribuyeron al
mismo, no habiendo cumplido la demandada con llevar a cabo los
procedimientos dentro del plazo de ciento veinte das establecido
por la ley.
3.2. Sostiene que, en su caso, la Comisin empez a efectuar
el procedimiento establecido con la recepcin el trece de junio del
dos mil doce del padrn en donde se encontraba registrado con su
historia laboral e identificado como fonavista.
4. ANLISIS DEL CASO DE AUTOS
4.1. El artculo 200, inciso 6, de la Constitucin Poltica, prev
entre las acciones de garanta, la accin de cumplimiento, que
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo.
4.2. Asimismo, el artculo 66 del Cdigo Procesal Constitucional
seala que es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el
funcionario o autoridad pblica renuente: 1) D cumplimiento a
una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o, 2) Se
pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan
emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento.
4.3. Con relacin a la procedibilidad de la demanda de
cumplimiento, en la sentencia emitida en el expediente nmero
0168-2005-AC/TC del veintinueve de setiembre del dos mil
cinco, el Tribunal Constitucional ha fijado los siguientes criterios:
Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecucin del
acto administrativo y la orden de emisin de una resolucin
sean exigibles a travs del proceso de cumplimiento, adems
de la renuencia del funcionario o autoridad pblica, el mandato
contenido en aquellos deber contar con los siguientes requisitos