PROBLEMAS PLANTEADOS

POR EL SISTEMA
CONFLICTUAL
TRADICIONAL
GONZALEZ TRUJILLOJULIAN OMAR
BARRERA RODRIGUEZ MICHELLE YOLANDA
OSUNA LOMELI ALONSO
JUAREZ OLIVAS DALIA SULEMA
YARAHUAN MALDONADO LIZDHA GUADALUPE
ARELLANO BASTIDAS ELISA

UNIVERSIDAD AUTONOMA DE
SINALOA

PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA

CONFLICTUAL TRADICIONAL
Introduccin
El Sistema Conflictual Tradicional es una herramienta utilizada
por el derecho internacional privado para solucionar los
conflictos que se dan entre particulares, en relacin con la
implementacin de legislaciones y relaciones en las que
colisionan dos o ms sistemas normativos, estos de distintos
pases, los cuales pueden estar relacionados por tratados
internacionales, convenciones o pactos.
Los sujetos internacionales deben apegarse a las decisiones
de los tribunales del foro o del juez que sea el determinado
para llevar a cavo el procedimiento, sin olvidar que existen
particularidades como el reenvo y otro tipo de problemas
especficos que podran presentarse durante la resolucin del
conflicto.
Para ello la siguiente investigacin plantea de forma clara,
conceptos y el procedimiento mismo del sistema, as como
sus particularidades y tiles ejemplos que de forma ilustrativa
nos ayudaran a entender el proceso.

ALGUNOS PROBLEMAS ESPECFICOS

Antes de entrar a analizar el tema a fondo es necesario
comprender como concepto general lo que se debe entender
por Mtodo Conflictual Tradicional, esto es:
El procedimiento, indirecto, para solucionar un
problema derivado del trafico jurdico internacional
o interestatal en el mbito nacional con la
aplicacin del derecho que dar la respuesta
indirecta
Este procedimiento utiliza 2 tipos de normas, las normas de
conflicto y las normas sustantivas o sustanciales, las primeras
son:
Normas de derecho positivo, cuya funcin y
objeto inmediato es posibilitar la aplicacin de ese
derecho que de la respuesta directa al conflicto
planteado
Por otro lado a lo que nos referimos con normas sustanciales
o sustantivas, es a aquellas donde el supuesto normado y su
consecuencia estn contenidos en la misma norma, a
contrario de las ya citadas normas de conflicto.
Una de las diferencias que existen entre estos dos tipos de
normas es que a contrario de las normas sustantivas las
conflictuales, se componen de un supuesto y una
consecuencia, sin embargo para conocer a fondo las
consecuencias, las normas conflictuales nos pueden remitir a
otra ley u ordenamiento jurdico, un ejemplo de ello es el
siguiente enunciado:
La forma de los actos jurdicos se regirn por el
derecho del lugar donde se celebren
3

As pues, en este caso se nos remite a otro ordenamiento; el

del lugar donde se celebren los actos, para as saber si la
forma del acto jurdico es vlido.

El objetivo de estas normas es regular de manera indirecta o

mediante la aplicacin de normas sustantivas, estas ya sean
del mismo sistema o uno diferente, que directamente regulan
determinadas conductas.
Hans Leward nos propone la siguiente clasificacin de normas
conflictuales:
Las que designan la norma que rige las condiciones
constitutivas de una relacin.
Las que designan la norma que debe regir los efectos o
las consecuencias de esa relacin.
Las que designan al mismo tiempo las normas que rigen
tanto las condiciones constitutivas como los efectos.
Otro elemento que necesitamos comprender son los llamados
puntos de conexin o puntos de contacto, estos son la
relacin que las personas, las cosas o los actos tienen con
determinado sistema jurdico, pueden ser elementos
circunstanciales
de
hecho
o
conceptos
jurdicos
circunstanciales, los primeros pueden ser el lugar de
celebracin o ejecucin de un acto jurdico o el lugar donde se
encuentra
un
inmueble;
los
conceptos
jurdicos
circunstanciales por otro lado hacen referencia a el domicilio
de la persona fsica, domicilio del propietario de un bien
inmueble, establecimiento de la sociedad, etc.
Estos, puntos de conexin sirven como gua para saber con
qu sistema jurdico y con qu norma se encuentra vinculada
cierta persona o relacin, para as identificar la norma
aplicable.
4

Para ello es necesario que el al plantearse el problema se

considere la perspectiva con la cual ser tratado y esta
puede ser desde un plano unilateral o bilateral a considerar la
norma de conflicto.
El primero de ellos considera que la norma solo se limita a
determinar el mbito de aplicacin de las normas internas, es
decir que la funcin de la norma debe limiterse a determinar
si las normas sustantivas de su propio sistema tienen o no
competencia y en caso negativo permitir la aplicacin de una
norma extranjera.
Por el otro lado el planteamiento bilateral, considera que hay
equivalencia e igualdad de trato al distribuir las competencias
entre la ley del foro y las leyes extranjeras, si las normas de
conflicto contienen uno o varios criterios, de acuerdo con los
cuales se determina con carcter general la ley aplicable, sea
esta la del foto o una ley extranjera se consideran bilaterales.

PROCESO DE
NORMATIVO

CALIFICACIN

DEL

SUPUESTO

El proceso conflictual consta de una serie de pasos que se

describirn a continuacin:
1. Primeramente el juez busca su regla de conflicto y la
consulta
2. El juez nacional procede a calificar la norma para
conocer la ley extranjera que deber aplicar y como
hacerlo
3. En el proceso de aplicacin sin embargo pueden surgir
dos cuestiones:
a. La cuestin previa: consistente en que deba
resolverse algn conflicto, con anticipacin a la
designacin de la ley extranjera aplicable, alguna
cuestin sin la cual el proceso no puede continuar.
5

b. Reenvo: que no es si no que las reglas de conflicto

de la ley extranjera aplicable remita a otra ley
4. Una vez resueltos estos dos problemas el juez nacional
puede aplicar la ley extranjera designada aplicable, a
condicin de que dicha ley no altere al orden del foro o
cuya designacin no haya sido producto de un fraude a
la ley del foro
La calificacin es el proceso mediante el cual el Juez deber
interpretar la ley y esta se engloba en dos escuelas
principalmente:
Lex Fori
o Esta escuela contempla que para interpretar los
conceptos establecidos por la norma de conflicto
(forma de los actos, lugar de conclusin, contratos,
etc.) hay que recurrir al derecho interno
o Se critica por:

Otorgar un predominio excesivo al derecho

interno, corriendo el riesgo de desnaturalizar
la categora establecida en el derecho
extranjero
Calificar de esta manera puede prestarse a
que el juez nacional, al utilizar nicamente sus
conceptos o categoras deforme el derecho
extranjero
mediante
una
interpretacin
restringida
Lex Causae
o La calificacin debe hacerse con base en el derecho
extranjero designado aplicable, incluidos sus
propios conceptos o categora, mediante esta se
designan so solo una norma jurdica extranjera si
6

no tambin al derecho al que pertenece dicha

norma conforme al cual se deber interpretar esta
ultima
A pesar de que ya se haba dicho de la sola existencia de
estas dos escuelas queda bien a considerar la existencia una
tercera escuela llamada de Mtodo Comparativo, la cual
consiste en que la norma conflictual deber elaborarse de
manera que prevea la aplicacin de cualquier derecho, ya sea
nacional o extranjero. Desvinculando las categoras previstas
en la norma conflictual de las nociones de los derechos
internos.

REENVO
El fenmeno del reenvo se define de la siguiente manera:
Es un mecanismo de solucin a los conflictos
negativos de jurisdiccin. Aquellos que nacen
cuando en una relacin de derecho privado con
un elemento extranjero relevante, surgen dos o
ms legislaciones de distintos ordenamientos
jurdicos y que ninguna de ellas se atribuye
competencia a s misma para resolver el
asunto, si no que cada una da competencia a
una legislacin extranjera.

Para abordar este tema es necesario abordar tres temas

principalmente, los cuales son, la remisin simple, el reenvo
simple y el reenvo en segundo grado.
La remisin simple, es sencillamente cuando una norma
conflictual del foro remite a la norma extranjera, en cuyo caso
se aplicar sta y si es igual en categora que la ley del foro.
El reenvo simple, se da si las normas conflictuales
extranjeras nos remitiesen a su vez a nuestro derecho
sustantivo y el juez admite su remisin.
Por ltimo el reenvo en segundo grado es cuando la norma
conflictual extranjera remite a su vez al derecho de un tercer
estado de un tercer Estado,
En el mbito internacional existen convenciones que se
refieren al envo y la necesidad de la coordinacin de los
sistemas jurdicos nacionales, entre ellas hay 2 que estn
ratificadas por Mxico, la Convencin Interamericana sobre
normas generales de1979, art 9 y la Convencin
Interamericana sobre conflicto de leyes en materias de
Adopcin de menores de 1984, art. 19.
En Mxico, el sistema establecido por el CCF y en alguna
medida por el CCDF, incorporan los elementos modernos de
esta institucin como es el caso del primer Cdigo citado, que
en su artculo 14, fracc. II seala que se aplicar el derecho
sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales
circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con
carcter excepcional, las normas del conflicto de ese derecho,
que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de
un tercer estado.

CUESTIN PREVIA
8

Una vez designado el derecho aplicable puede surgir la

cuestin previa o cuestin preliminar.
Que consiste en que el juez del foro ya ha designado al
derecho aplicable; sin embargo, en el caso que se le presenta
existe una cuestin que debe resolverse para poder seguir
adelante y requiere saber si esa cuestin que debe resolver
para poder seguir adelante y requiere saber si esa cuestin
previa o preliminar debe ser resuelta con la aplicacin de la
ley designada aplicable o con la aplicacin de otra ley.
Se trata de averiguar si la cuestin principal deber ser objeto
de una conexin autnoma o de una conexin subordinada.
En la convencin Interamericana sobre normas generales,
ratificadas por Mxico, en el artculo 8 se estable lo siguiente:
Las cuestiones previas, preliminares o incidentales
que puedan surgir con motivo de una cuestin
principal no deben resolverse necesariamente de
acuerdo con la ley que regula esta ltima.

ORDEN PBLICO
Con objeto de limitar el alcance de este concepto se hacen
dos distinciones; entre lo que debe entenderse por orden
9

pblico en derecho interno y entre leyes territoriales y el

concepto de orden pblico.
El concepto de orden pblico en el derecho interno mexicano
significa un lmite a la autonoma de la voluntad.
Para el Derecho Internacional Privado esto es un medio de
que se vale el rgano aplicador del derecho para impedir la
aplicacin de la norma jurdica extranjera competente.
La doctrina contempornea distingue entre estas algunas
denominadas, de aplicacin inmediata o de aplicacin
necesaria o auto limitantes.
En el CCF vigente, la disposicin acerca del concepto del
orden pblico contempla una serie de elementos y se plantea
en trminos claros en el artculo 15 fraccin. II:
No se aplicar el derecho extranjero:
II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero
o el resultado de su aplicacin sean contrarios a
principios o instituciones fundamentales del orden
pblico mexicano.
El orden pblico requiere de 3 elementos para poder ser
accionado el primero de ellos es que la disposicin del
derecho extranjero sea contraria al orden pblico mexicano;
el segundo de ellos es que como resultado de su aplicacin,
las disposiciones del derecho extranjero sean contrarias a
principios e instituciones fundamentales del orden pblico
mexicano; por ltimo que las disposiciones del derecho
extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a
principios o instituciones del orden pblico mexicano.

FRAUDE A LA LEY
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Es el acto realizado con intencin maliciosa por el cual se

evita la aplicacin de la ley competente, para obtener un fin
ilcito, alterando los puntos de conexin y conseguir as la
aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin de un
resultado ms favorable a su pretensin admite la existencia
de actos que respetan el texto legal pero eluden su aplicacin
y controvierten su finalidad.
En el derecho internacional privado esto es disvalioso porque
se usa una ley con distinto fin alterndose los puntos de
conexin para eludir la aplicacin de la ley competente por
otra ms favorable al resultado que se desea obtener. As las
partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad,
trasladan de lugar un bien, etc.
Se manifiesta como una anomala, como una desviacin que
atenta al fin de la norma, la que se desnaturaliza porque se
convierte en un instrumento para alcanzar un resultado no
querido y ni tal vez previsto por el legislador.
Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que
la ley pierda su carcter imperativo. Goldschmitd como la
caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta, es
decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la norma
acte.
Su origen se remonta a casos como los de la sentencia de
casacin francesa, cuando la princesa de Beaufremont ,
casada en Francia y de nacionalidad francesa, decidi
divorciarse de su esposo, debido a que no exista un divorcio
en esa poca en Francia, se traslad a Saxe-Alterbourg, donde
cambio de nacionalidad y llevo a cabo su divorcio, para
despus volver a Berln y casarse por segunda vez, al
pretender que su segundo matrimonio tuviera efectos en
Francia, estos fueron impugnados ante tribunales de ese pas,
11

quienes consideraron
reconocerse el divorcio.

que

efectivamente

no

era

de

Y tambin el caso munzer: en un tribunal de nueva york

declara la separacin de cuerpos de los esposos y fija una
cuota alimentaria a favor de la mujer. el esposo cumple con
los pagos hasta que un da deja de hacerlo. la mujer lo
demanda en nueva york y obtiene una sentencia que
condena al marido a pagar u$s 77.000.- por las cuotas
alimentarias atrasadas. el marido haba mudado su domicilio
a francia y la esposa solicita en aqul pas la ejecucin de la
sentencia. sin embargo el derecho francs dispone que no
pueden ser reclamadas aquellas cuotas hubieren prescripto (5
aos) por lo que el marido interpuso recurso contra aquellas
cuotas que el derecho francs consideraba prescriptas. el
tribunal de 1 instancia lo concedi pero la corte de apelacin
lo revoc por considerar que a pesar de ser la prescripcin
norma de orden pblico no se aplica a los derechos
legtimamente adquiridos en el extranjero.
Existen dos tipos de fraude a la ley:
Retrospectivo:
cuando
se
comete
para
eludir
las
consecuencias de un acto que se realiz en el pasado con
total sinceridad. Ejemplo: es el que cometen los cnyuges
casados en argentina que luego han obtenido el divorcio
va mxico y contrajeron nuevo matrimonio en otro pas, pues
su domicilio esta en argentina.
Simultneo: cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a
cabo, a fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto
perpetrado con sinceridad. Ejemplo: quienes constituyen
una sociedad en el extranjero dndose los indicios del fraude
tipificados en el art. 124 de la ley 19550 porque sustituyen los
12

hechos sinceros por los fraudulentos en el mismo momento en

que quieren realizarlos.

INSTITUCIN DESCONOCIDA
Esto ocurre cuando un juez del foro, en el momento de
aplicar una le extranjera encuentre que esta contiene una
institucin jurdica desconocida por su sistema. Porque la
institucin no sea conocida en su derecho o porque es
dismbola, que no haya posibilidad de aplicar dicha ley.
Por ejemplo, el trust en el derecho anglosajon es parecido al
fideicomiso, mexicano, en estos casos el juez del foro
resolvera si se aplica la ley extranjera tal cual es, que
contenga una institucion juridica desconocida para los
derechos sustantivo y adjetivo mexicano,pensando en que esa
institucion es asimilable,para eso se habra de utilizar el
derecho comparado que puede ser el medio idoneo para
lograr el conocimiento del derecho extranjero y alcanzar una
cierta uniformidad de instituciones juridicas y normas
juridicas,lo que habra de redundar en la continuidad juridica
del trafico juridico internacional

APLICACIN DE NORMAS EXTRANJERAS

La explicacin y aplicacin de la norma extranjera dentro del
sistema jurdico nacional se basa en dos teoras
internacionales, la teora italiana y la inglesa, la primera de
ellas hace referencia a que la nacionalizacin de la norma
13

extranjera deja de tener tal carcter para convertirse en una

norma nacional.
Se niega que la norma en conflicto incorpore o nacionalice la
norma Jurdica extrajera. La funcin de la norma de conflicto
es crear una nueva norma jurdica en el sistema.
Y por otro lado la teora inglesa que considera al derecho
extranjero como un hecho en el proceso, donde la norma
extrajera, consta de dos elementos: imperativo y racional, y
se pretende otorgar al Juez facultades muy amplias para la
interpretacin, llevndose a cabo solo a peticin de la parte
interesada y le corresponde a esta probar el derecho
extranjero en el proceso.

VIAS PARA LOCALIZACIN DE UN TEXTO DE LA

LEY EXTRANJERA
La primera opcin es la creacin de un affidavit o un
certificado de costumbre.En l se transcribe:
>El texto de la ley de que se trate
>Se expone cual es el criterio interpretativo por parte
de los tribunales
>Cita de jurisprudencia al respecto
> Una breve referencia a la doctrina dominante acerca
de ese punto de derecho.

Centro de informacin jurdica (Instituto de Investigacin

Jurdicas de la UNAM):
>Cuenta con el acervo legislativo documental
hemerobibliografico mas grande de Amrica Latina.

14

>Posee un sistema de consulta computarizado al

alcance de todas las personas desde cualquier punto del
pas.

Peritaje por un jurista:

>Capacidad comprobada de conocimientos en derecho
comparado o DIPr
>El jurista que lo elabore puede contribuir con el juez
del foro a lograr una mejor interpretacin del texto
jurdico extranjero.

Qu pasa si por alguna circunstancia, no se

pueda conseguir el texto de la ley extranjera?
En estos casos el Juez deber resolver mediante dos vas:
1. Que encuentre una norma igual o semejante en su
propio sistema y la aplique
2. Que no encuentre una norma similar o que decida
volver a recurrir al derecho extranjero para aplicar otra
norma jurdica
Deber acudir al mtodo comparativo e interpretativo para
lograr la interpretacin ms adecuada.

En resumen, el sistema ingles considera al derecho un hecho

en el proceso por tanto el juez tiene amplia libertad
interpretativa, sin que su interpretacin pueda ser
15

impugnada, el juez puede interpretar el derecho extranjero

basado en su propia jurisprudencia y doctrina sin temor a
afectar su naturaleza.
En el sistema judicial italiano, los jueces consideran como
derecho nacional al internacional y por tanto interpretan con
libertad.
Los
tribunales
superiores
ejercen
control
interpretativo sobre los jueces.
En Francia sigue la doctrina inglesa, considerando al derecho
como un hecho, los tribunales superiores ejercen control
interpretativo sobre los jueces, los tribunales tienen la
responsabilidad de que el derecho extranjero no se desvirte.
Y en Mxico, se sigue la doctrina inglesa por medio del Cdigo
de Procedimientos Civiles Francs. El juez aplica el derecho
extranjero de oficio no obstante tambin debe de aplicarlo de
manera similar a como lo hara el juez extranjero.

Conclusin
Por medio de esta corta investigacin podemos conocer los
aspectos finos del procedimiento de solucin de conflictos a
travs de un mtodo conflictual tradicional y las
particularidades en la forma de interpretar las normas
internacionales a casos concretos, en pases como Francia,
Mxico, Italia e Inglaterra.
Adems es importante recordar lo importante de seguir cada
uno de los pasos especificados en el proceso y en la
calificacin de la norma pues depende de su correcta
interpretacin y del reenvo as como de la solucin de
cuestiones previas que la imparticin de justicia a nivel
nacional o internacional sea efectiva y se evite por mucho
problemas diplomticos ms grandes de lo que en realidad
16

representan estos inconvenientes o problemas de aspecto

privado.
Es entonces, sta una de las partes mas importantes en el
estudio del derecho internacional privado pues estamos en
contacto directo con el procedimiento a seguir por el juzgador
asi como por los estados y porque no el papel que deben
desempear y como desempear, por parte de los
particulares involucrados y los puntos de contacto o nexos
con los dems pases asistentes en su derecho a estos
conflictos internacionales.
De igual forma podemos notar que existen particularidades y
casos curiosos como el fraude a la ley o la institucin
desconocida, estos tipos de problemas en especifico nos
hacen ver que no es nada fcil estudiar el cambiante derecho
internacional privado y que es importante estar alerta de los
cambios jurisdiccionales de los pases involucrados en
cualquier conflicto a tratar.

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