La Mora en El Codigo Civil Peruano

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La mora en el Cdigo Civil peruano

Brandon M. Olivera Lovon brand_olilov@hotmail.com
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3.
4.
5.
6.
Las obligaciones
La mora en el Cdigo Civil peruano
La mora del deudor
La mora del acreedor
Conclusiones
Bibliografa
CAPTULO SEGUNDO
LA MORA EN EL CDIGO CIVIL PERUANO
1.- CONCEPTO, ELEMENTOS, EFECTOS Y CLASES DE MORA
1.1 CONCEPTO DE MORA
La mora (mora solvendi) es la no ejecucin de una obligacin vencida, exigible por el acreedor (o exigida),
que deriva de una circunstancia de que responde el deudor (Heilfron).
La mora, pues, en cuanto supone un retardo, no es el incumplimiento mismo definitivo de la obligacin, sino
que comporta un posible cumplimiento, que an no se ha verificado cuando deba verificarse. De suerte que
la mora es un defecto anormal descendente de una relacin obligatoria exigible por el acreedor por va de
accin, sin una excepcin vlida por parte del deudor que puede detener aqulla.
La mora del deudor se produce por el requerimiento del acreedor en las obligaciones de dar y de hacer. No
en las de no hacer, en las que no precisa la constitucin en mora, pues el requerimiento para exigir el
cumplimiento de la obligacin sera sin objeto, desde que ya se ha producido la contravencin a la misma, el
incumplimiento se ha consumado; no tratndose de un mero retardo.
El requerimiento debe efectuarse por el acreedor y dirigirse al deudor. Warneyer dice que "la interpelacin
es una declaracin de voluntad unilateral recepticia y que, consecuentemente, las disposiciones sobre
capacidad, vicios del consentimiento, facultad de representacin, encuentran aqu aplicacin". Del propio
autor estas indicaciones: "La interpelacin debe efectuarse por el acreedor o su representante. La
interpelacin procedente de uno cuyo poder ha caducado, es sin efecto, as como la emanante de un
acreedor que no tenga la capacidad civil del caso, en tanto que no est autorizado por su representante
legal para exigir personalmente la prestacin. La interpelacin debe ser dirigida al deudor o a su
representante; si el deudor sufre de incapacidad, es entonces la interpelacin ineficaz".
El requerimiento no est sujeto a forma especial; basta que de l resulte que el acreedor exija la prestacin
debida (Planck). La exigencia debe dirigirse a tal prestacin debida. "Es discutible si ella resulta inoperante,
cuando concierne a una prestacin que excede de aquella que es realmente debida. La finalidad del
requerimiento consiste en advertir al deudor simplemente que el acreedor exige la prestacin. Esta finalidad
es alcanzada cuando la interpelacin no deja duda sobre la identidad de la prestacin, cuyo cumplimiento es
impetrado. Ahora bien, una duda por regla no se producir por el solo hecho que el monto de la prestacin
sea declarado ms elevado de lo que realmente es. Slo debe estimarse la interpelacin como ineficaz,
cuando es de apreciar que el acreedor no acepte una prestacin menor que la estipulada. Si una tal
presuncin no es fundable en las circunstancias del caso, entonces debe el deudor ofrecer al acreedor lo
realmente debido segn lo estipulado. As el ltimo rechaza la oferta, porque segn su parecer la prestacin
slo comporta una parte de lo debido, el deudor no cae en mora" (Planck).
En cuanto al tiempo y lugar de la interpelacin, es preciso decir que la misma slo puede reputarse eficaz
despus que la prestacin haya devenido exigible. Por lo dems, nuestra ley no consigna indicacin sobre
el tiempo y lugar de la interpelacin. Tampoco se contiene una de tal clase en el B.G.B. "En la primera
edicin acota Staudinger se deca que una interpelacin no era eficaz si no era hecha opportuno loco et
tempore. Pero la expresin, en verdad, no es justificada en todas las circunstancias y de cualquier punto de
vista. (Comprese I, 32 D. de usuris 22, 1). Por supuesto, el efecto de la mora no se produce de inmediato,
cuando ella ha sido realizada inopportuno loco et tempore, por ejemplo fuera del plazo convencional, en un
lugar inadecuado o cuando en una festividad se demande el cobro inmediato de una suma de dinero debida;
al prestador se le debe conceder, de acuerdo con las circunstancias del caso (conforme a las reglas de la
buena fe y considerando los usos del trfico comercial), un tiempo prudencial (modicum tempus, 1, 105, d.
de sol, 46, 3) para el pago".
Parecera innecesario agregar que la interpelacin slo puede concernir a la exigencia de la misma deuda,
pues a lo que aspira la constitucin de mora es a responsabilizar al deudor por la tardanza en que se halla y
a conseguir el cumplimiento del debitum.
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Como la mora presupone la existencia de una deuda exigible y determinada en su monto, aqulla sera
improcedente tratndose de una obligacin sub conditione, o a plazo, o ilquida (Ruggiero).
Debiendo ser demandable la obligacin en el momento de la constitucin en mora, en caso de que la
ejecucin de aqulla sea imposible, es intil tal constitucin, puesto que esta ltima tendera a dicha
ejecucin; de aqu que no cabe constitucin en mora en relacin a las obligaciones de no hacer.
1.2 ELEMENTOS DE LA MORA
La mora supone dos elementos: retardo de parte del deudor, lo que es de inmediata evidencia; imputabilidad
al deudor de dicho retardo, segn la opinin predominante. El art. 1256 [art. 1336 del C.C. 1984] impone
esta ltima condicin.
Es necesario tambin el requerimiento al deudor? Segn el art. 1254 [art. 1333 del C.C. 1984], s; pues la
mora no obra ex re, salvo los casos de excepcin que en l se indica.
No se hallan contestes los romanistas sobre si en el derecho romano se precisaba la interpelacin en caso
de obligaciones con plazo fijo, o si la mora sobrevena entonces automticamente, por el principio de dies
interpellat pro homine. Las leyes de las Partidas erigieron esta ltima solucin. Pero el Cdigo francs
impuso el principio de la mora ex persona, y en esto fue seguido por el Cdigo espaol, el argentino, el
antiguo peruano (*) y otros.
Las razones en favor de este punto de vista son que el vencimiento del plazo hace a la obligacin exigible
en las mismas condiciones que una que no la tenga, y que vencida la obligacin, mientras el acreedor no la
exija, demuestra con ello que no le afecta el retardo en su cumplimiento. Escribe Austin; "si no fij un plazo
para el cumplimiento de la obligacin el deudor no est in mora, y no incurre en las responsabilidades
derivadas de tal circunstancia, a menos que un requerimiento para la exigibilidad de la obligacin no haya
sido incoado por el acreedor y que el deudor no haya cumplido con la exigencia. La regla es que
Interpellandus est debitor loco et tempore opportuno. Los autores de la regla consideran que la intencin o
la negligencia son elementos esenciales de la falta, y que la obligacin no poda ser violada, sea
intencionalmente o por negligencia, antes que el deudor requiera el cumplimiento. Si se fij un terminus
especfico para el cumplimiento, el deudor est in mora, salvo que l cumpla con la obligacin en el tiempo
debido, y aun cuando no haya habido requerimiento por el acreedor. Dies interpellat prohemine. De aqu que
se considere que el reudor incumple con la obligacin, intencionalmente o por negligencia, sea que haya
sido incoada o no una demanda por la otra parte; l sabe, en general, que debe cumplir con la obligacin en
el tiempo establecido, y un requerimiento para el cumplimiento de la parte del acreedor sera, de este modo,
superflua".
Los Cdigos modernos favorecen el sistema de la mora ex re. Preferido por el Cdigo italiano y el chileno,
modernamente es acogido en los Cdigos alemn, suizo y brasileo. El deudor queda obligado por el
vencimiento del plazo, al inmediato cumplimiento de la obligacin; la fijacin de ese plazo importa la
advertencia anticipada al promitente en tal sentido.
Segn el art. 1254 [art. 1333 del C.C. 1984] el requerimiento puede ser judicial, es decir, mediante demanda
o reconvencin, o extrajudicial; no indicndose forma especial, de suerte que es una cuestin librada a la
apreciacin del juez.
La interpelacin extrajudicial, que se puede estimar como una declaracin unilateral de voluntad recepticia,
debe quedar sometida a las disposiciones vigentes para sta, especialmente en lo que se refiere a la
capacidad y tambin al caso de representacin; disposiciones que sern aplicables por analoga.
La interpelacin puede hacerse a plazo, en cuyo caso la mora comenzar a partir del vencimiento de tal
plazo sealado, si el deudor no efecta la prestacin. Ms difcil es que se produzca un requerimiento
condicional, aunque en principio no hay inconveniente para ello.
La mora sobreviene sin interpelacin, cuando ello resulta de la convencin o del mandato de la ley.
2. LA MORA CONVENCIONAL
La mora convencional puede derivar de los trminos expresos del ttulo o de una manifestacin tcita de la
voluntad. A lo primero se refiere el inciso 1 del art. 1254; a lo segundo, el inciso 2 del mismo [art. 1333
incs. 1 y 2 del C.C. 1984]. El primer supuesto es una cuestin de interpretacin, y en caso de duda debe
resolverse que no se ha pactado la mora convencional, porque ella perjudica al deudor. La convencin
aludida, por lo dems, puede ser posterior al nacimiento de la obligacin.
En cuanto al segundo caso, es decir, al que contempla el inciso 2 del art. 1254 [art. 1333 inc. 2 del C.C.
1984], la ley supone escribe sobre el particular Salvat que dada la naturaleza y circunstancias de la
obligacin, las partes han querido que ella se cumpliese indefectiblemente, sin necesidad de interpelacin
alguna dentro del plazo sealado; y la suposicin, mejor dicho, el fundamento de la ley es lgico, porque el
deudor ha debido prever que la falta del cumplimiento de su obligacin dentro del trmino sealado,
perjudicara al acreedor.
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He aqu algunos casos que el propio autor Salvat consigna con referencia al segundo inciso del art. 509, del
que es reproduccin el inc 2 del art. 1254 del Cdigo nacional [art. 1333 inc. 2 del C.C. 1984]: 1) plazo
sealado para la entrega en calidad de prstamo de una suma de dinero con cuyo importe el prestatario de
ella debe hacer frente al vencimiento de una letra o al pago de obligaciones: 2) plazo sealado para la
entrega de mercaderas que deben embarcarse en un vapor que sale del puerto en da fijo; 3) plazo
sealado para la construccin de un pabelln en una exposicin que debe inaugurarse en da fijo; 4) plazo
sealado para los pagos parciales del precio de la construccin de una obra, con cuyo importe el constructor
debe contar para la adquisicin de materiales y pago de operarios; 5) estipulacin referente al pago por
semestre adelantado de los intereses de un prstamo; si stos deben ser pagados en el domicilio del
acreedor, puede admitirse que deben serlo el primer da de cada semestre y a falta de pago el deudor
incurre en mora sin necesidad de interpelacin.
3. LA MORA LEGAL
La mora del deudor, por mandato legal reposa en una presuncin de culpa de aqul. De aqu que dicha
mora funciona automticamente, con la produccin del supuesto de hecho que supone la culpa, sin que sea
menester requerimiento.
Anota tambin Salvat que el precepto 509 no exige que el deudor haya tenido conocimiento de que la
designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin, hubiese sido un motivo determinante por parte
del acreedor. Pero esta condicin es en su concepto necesaria, porque si el deudor ignora que el plazo
sealado fue motivo determinante para el acreedor, no puede decirse que l haya consentido tcitamente en
quedar constituido en mora, sin necesidad de requerimiento alguno; de tal modo que en este caso deber
considerarse que desaparece el fundamento de la excepcin analizada, no pudiendo ser aplicable el inc. 2
del art. 509 del Cdigo argentino (art. 1254 del Cdigo nacional) [art. 1333 del C.C. 1984] . Mas, tal
conocimiento de parte del deudor puede resultar ora de mencin expresa en el instrumento en que consta la
obligacin, ora de la naturaleza de sta, o de las circunstancias en que ha sido contrada, libradas a la
soberana apreciacin del juez.
La mora funciona tambin ex re en los casos que la ley lo establezca expresamente, de tal manera que los
mandatos que ella imponga son de derecho estricto. Por eso el inc. 1 del art. 1254 [art. 1333 del C.C. 1984]
se refiere a esta hiptesis. Ejemplo tpico es el concerniente a las obligaciones provenientes de delito.
Semper enim moram fur facere videtur, enseaba el derecho romano; y, en efecto, la regla se halla
consagrada en el Digesto, lib. 13, tt. 1, fr. 8, prrafo 1; Cdigo, lib. 4, tt. 7, fr. 1, 7. A ello se refiere el art. 962
del Cdigo brasileo.
La constitucin en mora no ser necesaria si el deudor est ausente o muerto, siendo desconocidos sus
herederos, o si el acreedor por falta del deudor ignora su crdito (Demogue). Habr entonces mora de pleno
derecho.
La constitucin en mora ser por lo debido por el deudor. Puede, sin embargo, requerirse por suma mayor o
menor a la debida; y se comprende que en el primer caso el requerimiento valdr slo por lo debido y en el
segundo slo por el monto requerido.
Debe recordarse que conforme al art. 1222, en las obligaciones solidarias, el codeudor culpable de demora
responde frente a los dems.
4. EFECTOS DE LA MORA
Dos son los efectos de la mora: responsabilidad por daos y perjuicios causados por el retardo en el
cumplimiento de la obligacin, y responsabilidad de la prdida por caso fortuito o fuerza mayor.
Cuanto a lo primero, los daos y perjuicios llamados moratorios se unen a la ejecucin de la obligacin en
su forma natural, que en todo caso, mientras la prestacin le sea til, puede exigir el acreedor. La demora
en s suele ser causa de responsabilidad por daos y perjuicios compensatorios a los que son acumulables
los moratorios, si tal demora ha tornado intil la prestacin para el acreedor. ste puede, entonces,
probando tal circunstancia, rechazar la ejecucin de la obligacin en su forma natural y exigir el pago de su
equivalente.
Como la responsabilidad por daos y perjuicios moratorios resulta de la consideracin de que la mora es
una de las formas de la culpa, tal responsabilidad desaparece si la mora no es inculpable al deudor. El
deudor deber probar tal ausencia de culpa, que acompaa como presuncin a la mora. En otro caso, si
hubo culpa y desde luego dolo, sobreviene responsabilidad para el deudor.
El monto de los daos y perjuicios moratorios se determina judicialmente; acreditando el pretensor su
existencia. Puede tambin convenirse al respecto una pena convencional (art. 1225) [art. 1342 del C.C.
1984].
En cuanto a la responsabilidad por imposibilidad de la prestacin por caso fortuito, la regla es la
consagracin del tradicional principio de obligatio per moram debitoris perpetua fit. La mora supone culpa,
de tal modo que si la prestacin deviene imposible despus de que el deudor est en mora, es indiferente
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para el efecto de la responsabilidad que tal imposibilidad se haya producido por hecho imputable o no al
deudor. ste ya se encontraba en falta, y el caso se halla bajo la influencia de esa falta seu culpa
determinatus. De all la regla del art. 1256, concordante con el art. 1320 [arts. 1336 y 1314 del C.C. 1984].
De otro lado, los efectos de la responsabilidad por caso fortuito se asientan en el deudor, como lo remarca
Oser, en caso de mora, as ellos no sean consecuencia misma de dicha mora.
Por la misma razn y de acuerdo con lo indicado al tratar de los daos y perjuicios moratorios, la
responsabilidad por el caso fortuito desaparece si la mora ha sobrevenido sin culpa del deudor,
correspondiendo al mismo la prueba en este punto.
El deudor en mora tambin se libera de la responsabilidad por caso fortuito, si comprueba que la cosa
hubiera perecido igualmente, de hallarse en poder del acreedor con la debida oportunidad. La excepcin se
fundamenta en un principio de equidad: la prdida de la cosa resulta completamente extraa a la mora, y
producida sta o no, la prdida siempre habra sobrevenido. Desaparece toda presunta culpa del deudor por
el hecho de la mora, y con ello toda responsabilidad.
La anterior regla que excusa al deudor de responsabilidad por la prdida post moram, se halla consignada
en el art. 1221 [art. 1194 del C.C. 1984]. Barbero ofrece este ejemplo: "supongamos a Ticio deudor de un
brillante a su coinquilino; retardando la entrega pierde el objeto en la ruina completa del edificio en el cual
ambos tienen la habitacin. El hecho de la mora no exonera a Ticio de la responsabilidad del sucesivo
deterioro y de la consiguiente imposibilidad de prestar el brillante; l podra eximirse demostrando que el
brillante se hubiera perdido igualmente junto al acreedor en la ruina del edificio de la cual nada se ha
salvado".
5. INDEMNIZACIN EN CASO DE MORA QUE INUTILIZA LA OBLIGACIN
Puede ocurrir que la prestacin nicamente ofrezca utilidad para el acreedor dentro de determinado tiempo,
de suerte que pasado el mismo dicha utilidad resulte vana. No podra imponerse en tales condiciones, que
se aceptara tal prestacin. Entonces, como no tiene lugar ya la prestacin in natura, ella es sustituida por la
responsabilidad por daos y perjuicios.
La anterior consecuencia debe producirse no slo en el caso de tardanza en el cumplimiento total de la
prestacin, sino asimismo en el caso de mora parcial; es decir, cuando slo en parte se cumpla con la
obligacin. En tales circunstancias, si "el contrato en su conjunto carece de inters para el acreedor, podr
tambin, rechazando el resto de la prestacin y devolviendo la parte recibida, exigir indemnizacin por
incumplimiento, o si se trata de un contrato bilateral, resolver el contrato en su totalidad" (Enneccerus).
Indudablemente, el acreedor est facultado, de todos modos, para exigir daos y perjuicios.
En el mismo supuesto de mora parcial, podra por el contrario el acreedor, si estimase que siempre le ser
de utilidad el cumplimiento del resto de la prestacin, demandar tal resto, con el respectivo inters por el
retardo.
La inutilidad de la prestacin, que conforme al art. 1257 [art. 1337 del C.C. 1984] puede dar origen al
rechazo de sta con la consiguiente responsabilidad por daos y perjuicios, en el caso de mora total o
parcial, debe ser probada por el acreedor, salvo que se haya estipulado que la prestacin deba ser
ejecutada necesariamente en da determinado, so pena de ser rechazada.
CAPTULO SEGUNDO
LA MORA DEL DEUDOR
1.- ELEMENTOS DE LA MORA DEL DEUDOR
Para que haya "mora" del deudor deber existir un retardo en la ejecucin de la prestacin, en forma
contraria a derecho y por una causa que le sea imputable. Es menester, por tanto, la presencia de varios
requisitos o elementos:
1) Elemento material. El retraso en el cumplimiento de la obligacin. Para que podamos hablar de "retraso"
la obligacin debe ser exigible, de plazo vencido y vlida.
Si la obligacin tuviese causa ilcita (por ejemplo, las deudas de juegos prohibidos), no sera vlida, ni
exigible y, en consecuencia, no podra existir respecto a ella la situacin de mora.
Examinemos distintos tipos de obligaciones civiles para ver cmo funciona la mora: tenemos las de dar,
hacer y no hacer. Respecto a estas ltimas un gran sector de la doctrina afirma que no puede hablarse de
mora; por nuestra parte entendemos, y as lo hemos desarrollado en otros trabajos, que existen algunas
obligaciones de "no hacer", en las que la mora es posible 1, punto al que dedicaremos especial atencin en el
apartado VI de esta ponencia.
Ver el apartado II de nuestro trabajo: "Incumplimiento y mora en las obligaciones de no

hacer", R.G.L.J., abril 1975, p. 351.
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Por su parte en las obligaciones de dar o de hacer el retardo no suele importar forzosamente
"incumplimiento" definitivo (salvo que se estuviese frente a hiptesis de "plazo esencial"), sino solamente
"mora" mientras contine siendo posible y til que el deudor cumpla la prestacin, aunque de manera
tarda2.
Hablamos, pues, de "mora" cuando
-pese al retraso todava es "posible" y "til" que se ejecute la
prestacin.
2) Imputabilidad. Hemos dicho que el "retardo" es un elemento de la mora, pero puede suceder que pese al
retraso, a la existencia de un plazo vencido que torna la obligacin plenamente exigible, todava no haya
mora.
Debe sumarse un elemento subjetivo: la imputabilidad del decimos que la mora del deudor "es el atraso en
la ejecucin de la prestacin, en forma contraria al derecho e imputable al deudor". El nuevo Cdigo de Per
consagra este requisito indirectamente, en su artculo 1336, al permitir al deudor sustraerse a los efectos de
la mora "probando que ha incurrido en retraso sin culpa".
3) Interpelacin. El tercer elemento es la intimacin, o "interpelacin", caracterstico de la mora ex persona,
aspecto que trataremos en el siguiente apartado de este trabajo.
El Cdigo peruano no entra en detalles respecto a cmo debe ser efectuado el requerimiento, y en qu
casos es o no vlido, retardo, es decir que se deba a dolo o culpa del deudor 3. Por eso expresando
solamente que esta exigencia de cumplimiento puede realizarse por va judicial o extrajudicial 4.
Tanto la doctrina, como la jurisprudencia, consideran que no basta la simple interpelacin por parte del
acreedor, sino que es menester que ste preste su colaboracin para la ejecucin de la obligacin 5: por
ejemplo, en las obligaciones alternativas, que elija el objeto de la prestacin; o que d instrucciones
respecto a la forma en que debe cumplirse una obligacin de hacer. Si el acreedor no prestase su
colaboracin el requerimiento no surtira efectos y el deudor no incurrira en mora.
1.1 EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR.
Los principales efectos de la mora son dos: en primer lugar, la obligacin del deudor de indemnizar en
dinero los daos y perjuicios ocasionados por la demora en cumplir la obligacin, o sea una indemnizacin
de carcter pecuniario. En segundo lugar, el deudor es responsable de los riesgos de la cosa, es decir lo
que se llama el "periculum".
Si la cosa perece por caso fortuito antes de la constitucin en mora, el deudor no responde; por ejemplo, si
el deudor estaba obligado a entregar un caballo y el animal muere afectado por una epidemia, o ahogado
por una inundacin, es decir por una causa no imputable a culpa del deudor, ste queda liberado. Pero si
ese deudor ya estaba constitudo en mora, el riesgo por la muerte del animal, o la prdida de la cosa, pesa
sobre l y estar obligado a indemnizar al acreedor; vale decir que los riesgos de la cosa, o "periculum",
corren por su cuenta.
Creemos conveniente destacar la diferencia que hay entre la indemnizacin por mora, y la indemnizacin
por incumplimiento:
En el caso de mora se contina debiendo la prestacin, y junto con ella los daos moratorios. En cambio la
indemnizacin por incumplimiento se debe en lugar, o en reemplazo, de la prestacin principal y tiende a
poner al acreedor en la misma situacin en que se hubiera encontrado si no se hubiese producido el
incumplimiento.
El artculo 1336 dispone que: "El deudor constituido en mora responde de los daos y perjuicios que irrogue
por el retraso en el cumplimiento de la obligacin y por la imposibilidad sobreviniente, aun cuando ella
obedezca a causa que no le sea imputable. ..."
Conf. Felipe OSTERLING PARODI: "La mora del deudor", Themis, 2 poca, 1987, NE 8, p.
55, y en su Tratado de las Obligaciones (en colaboracin con Mario CASTILLO FREYRE), T.
XIV, p. 2967: ...la mora subsiste mientras que la ejecucin de la prestacin, aunque tarda,
todava resulte til para el acreedor.
3
Conf. OSTERLING PARODI: trabajo y lugar citado en nota anterior; y en el libro escrito con
CASTILLO FREYRE, punto 4.3, p. 2064.
4
OSTERLING PARODI, en las pginas 57 y ss. del trabajo que hemos citado, se ocupa con
detenimiento de la interpelacin; ver tambin en el libro escrito con CASTILLO FREYRE, desde
el punto 7.3 (p.2122), al punto 16, inclusive (p. 2210).
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Fcilmente advertirn que la norma, en primer lugar, presume que la prestacin se ha de cumplir, aunque
sea tardamente. En segundo lugar, si la mora se transforma en incumplimiento definitivo, cargar tambin
con los daos que ha ocasionado, aunque la prdida de la cosa sobreviniese por caso fortuito o fuerza
mayor no imputables al moroso.
1.2 PURGA DE LA MORA.
Los efectos de la mora, es decir la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios, y el "periculum", pueden
cesar en algunas circunstancias.
En primer lugar (caso general), si el deudor paga la obligacin, aunque lo haga tardamente, los efectos de
la mora cesarn a partir del momento en que ejecute la prestacin, pero el deudor deber cargar con las
consecuencias daosas que produjo su mora hasta el momento en que pag.
Otra causa de cesacin de los efectos de la mora es la renuncia del acreedor, a quien nada le impide
abdicar a un derecho que ya le pertenece.
El derecho a reclamar los daos y perjuicios moratorios, o los que hubiese ocasionado la prdida de la cosa,
es un derecho establecido exclusivamente en inters particular del acreedor; no est interesado en manera
alguna el orden pblico, que es lo que pone lmites a la renunciabilidad de algunos derechos 5.
Adems, en este caso no habra una renuncia anticipada a la proteccin legal, porque el derecho ya ha
nacido. Generalmente lo que la ley prohibe es la renuncia anticipada a los beneficios que ella concede.
Finalmente diremos que los efectos de la mora tambin pueden extinguirse por prescripcin, si el acreedor
deja vencer los plazos establecidos por la ley sin ejercitar el pertinente reclamo.
1.3 LA MORA Y LAS OBLIGACIONES RECPROCAS.
La regla es consecuencia de la culpabilidad en que debe estar incurso el obligado, para que le sea
imputable la mora. No hay culpabilidad por el cumplimiento de la obligacin de una parte, si la otra a su vez
no ha cumplido con la suya. La mora es un requerimiento para que se ejecute la prestacin; pero no puede
exigirse si quien tal pretende, a su vez no ha ejecutado la prestacin que le corresponda; por aplicacin de
la excepcin de non adimpleti contractus.
Aunque el Cdigo alemn no ha incluido una disposicin concebida en trminos idnticos a los del art. 1255
del Cdigo nacional [art. 1335 del C.C. 1984], el precepto 298 del primero viene a significar lo mismo que el
referido nmero 1255. Staudinger, ocupndose de esta cuestin concerniente a la mora en relacin a
obligaciones recprocas, escribe: "el requerimiento a una prestacin, cuando el deudor debe efectuarla
simultneamente a una contraprestacin del acreedor, es eficaz aun cuando el acreedor no haya ofrecido la
realizacin de esta ltima, anterior o simultneamente al requerimiento. El acreedor que interpela al deudor,
ofrece tcitamente con el hecho del requerimiento, la prestacin por l debida. El deudor debe efectuar la
prestacin u ofrecerla contra la otra prestacin (de cargo del acreedor). Si l cumple con ello, no cae en
mora (art. 294). De otro modo, incurre el acreedor en mora, si l no ofrece la contraprestacin a que est
obligado (art. 298). Lo mismo ocurre cuando el deudor est obligado a una prestacin contra entrega de
documento (art. 410), o cuando el acreedor deba entregar recibo al recibir la prestacin. En este ltimo
caso, por lo dems, debe ser exigida la entrega del recibo (art. 368)".
Como consecuencia del art. 1255 [art. 1335 del C.C. 1984], no hay mora en el deudor respecto de su
prestacin cuando, sin haberla ejecutado, ha hecho ofrecimiento de pago, pues la mora supone
imputabilidad al deudor por su incumplimiento. Como escribe Barbero, "de ningn modo, sin embargo,
puede ser constituido o considerado en mora el deudor que oportunamente, si bien sin la forma de la oferta
real (arts. 1208 y ss.), haya hecho oferta (c. d. offerta irrituale) de la prestacin debida, salvo que a su vez el
acreedor la hubiese rehusado por un motivo legtimo: as el art. 1220 sanciona hoy legislativamente un
principio ya admitido por la jurisprudencia en relacin al viejo Cdigo".
2.- MORA "EX PERSONA".
El derecho peruano mantiene su adhesin al sistema de la mora personal, que en el pas tiene vieja
tradicin, pues fue el adoptado por el Cdigo de 1852 (artculo 1264), y tambin en el de 1936 (artculo
12546, normas que sirven de antecedente a la solucin consagrada en el Cdigo de 1984 (artculo 1333) 7.
Ya en 1936 los autores de ese cuerpo legal reconocen, en la Exposicin de Motivos, que "parece
acentuarse en el derecho cientfico la opinin de que la mora personal debe aplicarse a las obligaciones de
5
Los tribunales argentinos han dicho que: "nada obsta a la renuncia del acreedor a hacer valer
los derechos emergentes de la mora, renuncia que puede ser parcial si se refiere solamente a
algunos efectos determinados que debe ser apreciada con criterio restrictivo y que, en cuanto
a su forma, puede ser expresa o tcita, pues aun cuando ella no se presume es posible
inducirla con entera certidumbre de la conducta del acreedor", Cmara Civil de la Capital, sala
A, 14 febrero 1978, "Dzierewianko, Olga c/ Ital Construcciones S.A.", El Derecho, T. 77, p.
560, caso 30.699.
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plazo incierto y no a las de plazo fijo, en que la simple estipulacin del trmino dispensa al acreedor de
practicar acto alguno"8, pero eligieron deliberadamente continuar exigiendo la intimacin al deudor como un
requisito indispensable, por considerar que "si el acreedor no requiere al deudor, hay fundamento atendible
para suponer que la demora no le irroga dao apreciable y en este caso debe preferirse la solucin ms
benvola"9; el Cdigo vigente prosigue esa misma lnea. Se trata de una aplicacin del viejo principio del
"favor debitoris"10. Aunque estimamos que los cambios que la realidad econmica actual ha introducido en el
mundo moderno hacen aconsejable sustituir este sistema por el de la mora automtica para las obligaciones
a plazo determinado11 no podemos silenciar que en pases que abandonaron el sistema de la mora "ex
persona", como Argentina en 1968, al producirse el cambio legislativo se alzaron voces prestigiosas, como
la del recordado maestro Jorge Joaqun LLAMBAS 12, y el profesor de Mar del Plata, don Pedro Nstor
CAZEAUX13, defendiendo el mantenimiento del requisito de la interpelacin, con argumentos dignos de ser
odos, que pueden servir de justificativo a la tradicional solucin de la mora "ex persona", y sosteniendo que
no haba razn alguna que justificase el cambio de rgimen efectuado por la ley 17.711. Sin embargo otros,
como BORDA, REZZNICO y el autor de este trabajo, defendimos el sistema de mora automtica en las
. Cdigo civil de Per de 1936: "Art. 1254.- Incurre en mora el obligado, desde que el
acreedor le exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin. Empero, no
ser necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista:
1.- Cuando la ley o el pacto lo declaren expresamente;
2.- Cuando de su naturaleza y circunstancias resultare que la designacin de la poca en que
deba entregarse la cosa, o hacerse el servicio, fue motivo determinante para establecer la
obligacin."
7
Cdigo civil de Per de 1984: "Art. 1333.- Incurre en mora el obligado desde que el acreedor
le exija, judicial o extrajudicialmente, el cumplimiento de su obligacin.
No es necesaria la intimacin para que la mora exista:
1.- Cuando la ley o el pacto lo declaren expresamente.
2.- Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la designacin del
tiempo en que haba de entregarse el bien, o practicarse el servicio, hubiese sido motivo
determinante para contraerla.
3.- Cuando el deudor manifieste por escrito su negativa a cumplir la obligacin.
4.- Cuando la intimacin no fuese posible por causa imputable al deudor."
8
Ver "Exposicin de Motivos" en Fernando GUZMN FERRER, Cdigo Civil, Lima, 1977, Tomo
III, p. 843.
9
Ver "Exposicin de Motivos", reproducida en obra y lugar citados en nota anterior.
10
Ver Jos Mara CASTN VZQUEZ: El "favor debitoris" en el Derecho civil, Anuario de
Derecho Civil, Madrid, 1961 - IV, p. 835. Conf. Alfredo COLMO: "Obligaciones", 3 ed., Abeledo
- Perrot, Buenos Aires, 1961, N 91, p. 71; Eduardo B. BUSSO: "Cdigo civil anotado", Ediar,
Buenos Aires, 1949, T. 3, art. 509, N 28, p. 259; Jorge Joaqun LLAMBAS: "Tratado de
Derecho civil - Obligaciones", ed. Perrot, Buenos Aires, 1967, T. I, N 105, p. 119; Raymundo
M. SALVAT: "Tratado de Derecho civil - Obligaciones" (actualizado por Galli), 6 ed., Tea,
Buenos Aires, 1952, T. I, Ns. 97 y 97 - a, p. 109 y 110.
11
Con motivo de las reformas introducidas al Cdigo civil argentino por la ley 17.711,
afirmamos que el retorno al principio "dies interpellat pro homine", constituye un verdadero
acierto (ver nuestro: LA MORA y la reforma al art. 509 del Cdigo Civil argentino,
Jurisprudencia Argentina, 1968-V-794 y ss).
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obligaciones a plazo14, considerando que en esas hiptesis resulta superflua la exigencia de requisitos
formales, porque el deudor conoce exactamente el momento en que debe cumplir la prestacin, a lo que
debe agregarse que sta es la solucin que prevalece en el Derecho Comparado y reconoce como
antecedentes el Derecho Romano y las Leyes de Partida. La mora ex persona choca con los requerimientos
del comercio, donde la celeridad de los negocios impone como necesidad casi ineludible la mora
automtica; y tambin en el mbito civil los procesos de inflacin que sufren la mayor parte de los pases del
mundo occidental, especialmente cuando se presentan picos agudos, tornan muy gravosa para el acreedor
cualquier demora en el cumplimiento de las obligaciones dinerarias. Estas circunstancias, sumadas a la
conveniencia de unificar el derecho privado, estableciendo normas aplicables tanto a las obligaciones
civiles, como a las comerciales, nos inclinan a pensar que debe reemplazarse la interpelacin por sistemas
que consagren la mora automtica del deudor, cuando se ha determinado el plazo de cumplimiento de la
obligacin.
El problema, sin embargo, no es demasiado grave, ni urgente, porque las disposiciones relativas a la mora
tienen carcter supletorio, de manera que a las excepciones que la propia ley suele establecer al principio
de la interpelacin, se suma el hecho de que las partes pueden convenir la mora automtica, a punto tal que
suele hacerse costumbre incluir en los contratos, como clusula de estilo, que el deudor caer en mora sin
necesidad de interpelacin judicial ni extrajudicial, por el solo vencimiento del plazo. Cuando esto sucede,
en la prctica uno y otro sistema se aproximan y terminan funcionando de manera muy similar.
El legislador peruano de 1984 no ha sido insensible a estas realidades, por lo que no se limit a reproducir
las previsiones del Cdigo de 1936, sino que en el artculo 1333 en lugar de dos excepciones a la
intimacin, contempla ahora cuatro, agregando a las que ya hemos mencionado 16, las contenidas en los dos
ltimos incisos de la nueva norma, que rezan:
"No es necesaria la intimacin: ...3.- Cuando el deudor manifieste por escrito su negativa a cumplir la
obligacin.
4.- Cuando la intimacin no fuese posible por causa imputable al deudor."
12
Jorge Joaqun LLAMBAS: "Estudio de la Reforma del Cdigo civil - ley 17.711",
Jurisprudencia Argentina, Buenos Aires, 1969, p. 101. Nos dice este autor que la mora ex
persona tiene "un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de
esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda
abusar de situaciones equvocas" y agrega que "ese sistema de constitucin en mora se adapta
apropiadamente a nuestros hbitos de vida y valoraciones sociales", porque "es frecuente que
el acreedor tolere ciertos retardos mnimos, porque confa en el deudor y atiende a sus
dificultades momentneas, sin descargar sobre l todo el peso de sus derechos".
13
Ver Pedro Nstor CAZEAUX: "La mora", en "Examen y Crtica de la Reforma del Cdigo Civil",
ed. Platense, Tomo 2, Obligaciones, p. 1. En especial el apartado V del trabajo: "Nuestro juicio
sobre la mora de pleno derecho", p. 21, donde expresa:
"No nos convence la innovacin introducida por la ley 17.711 en el rgimen de la constitucin
en mora del deudor, por las siguientes razones:
a) No se advierte la necesidad de este cambio. Las reformas de las leyes no se conciben por
puro afn terico, sino cuando se constatan, en la vida prctica, defectos del sistema jurdico
imperante, o se perciben justificados y predominantes anhelos de modificacin en los sectores
afectados. Nada de eso ha ocurrido en este caso. ...
c) Es incomprensible cmo en una poca que se caracteriza por lo que Colin y Capitant llaman
"la dulcificacin progresiva y constante de la condicin del deudor", y el "favor debitoris"
pareciera ser todava el santo y sea del derecho obligacional, se haya cado en un sistema que
segn la opinin prevaleciente ni siquiera se emple en el riguroso derecho romano."
14
ver Guillermo A. BORDA: "Tratado de Derecho civil - Obligaciones", 2 ed. Perrot, Buenos
Aires, 1967, T. I, N 52, p. 56; Luis Mara REZZNICO: "Estudio de las obligaciones", Depalma,
Buenos Aires, 1961, T. I, p. 133; Luis MOISSET de ESPANS: "La mora y la reforma al artculo
509 del Cdigo civil argentino", J.A., 1968-V, sec. doct., p. 794 y ss.
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En definitiva, aunque los juristas suelen sostener con frecuencia que es ms perfecto el sistema de la mora
automtica, y ste sea el camino por el que se inclinan las legislaciones ms modernas, no parece
advertirse una necesidad imperiosa de modificar las leyes que consagran la mora ex persona, salvo que se
proceda a unificar el derecho privado, sobre todo cuando su funcionamiento no provoca soluciones injustas,
porque contienen excepciones con suficiente elasticidad como para permitir a los particulares y a los jueces
amoldar las relaciones obligatorias a las reales necesidades de la sociedad en que se aplican.
3.- EXCEPCIONES A LA INTERPELACIN.
3.1 ANTECEDENTES DEL INCISO 2 DEL ARTCULO 1333.
En nuestras palabras introductorias hemos hecho referencia a la excepcin a la interpelacin contenida en
el segundo inciso del artculo 1333, que permite prescindir de ella:
"2.- Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la designacin del tiempo en
que haba de entregarse el bien, o practicarse el servicio, hubiese sido motivo determinante para
contraerla".
En el Per aparece esta previsin en el Cdigo de 1936, como inciso 2 del artculo 1254, con una redaccin
muy prxima a la que encontramos en el texto actual 15. Al parecer el legislador peruano se ha inspirado en el
segundo prrafo del viejo artculo 509 del Cdigo civil argentino 16 que, a su vez, tuvo como fuente de
inspiracin el Proyecto de Garca Goyena 19, que expresaba:
"Art. 1007.- Para que el obligado a entregar una cosa incurra en mora, debe mediar requerimiento por parte
del acreedor, excepto en los casos siguientes:
1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el vencimiento del plazo lo produzca, sin
necesidad de requerimiento.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la designacin de la poca en que
deba entregarse la cosa fue un motivo determinante, por parte de quien haba de recibirla, para celebrarlo.
En las obligaciones recprocas, ninguno de los contratantes incurre en mora, si el otro no cumple o no se
allana a cumplir debidamente la obligacin que le es respectiva.
Cuando hay mora, por parte de los dos contratantes, perjudica la posterior".
Nos dice GARCA GOYENA que el inciso segundo de este precepto se ha inspirado en el artculo 1146 del
Cdigo civil francs y en el inciso 1 del artculo 1927 del Cdigo de Luisiana, que dispone: "la constitucin
en mora es innecesaria cuando la cosa no poda, por su naturaleza, ser dada o hecha ms que en cierto
tiempo, que ya ha transcurrido, o bajo circunstancias que ya no existen". Y agrega a continuacin:
"Nuestro artculo es ms explcito que el francs y se acerca ms al de la Luisiana. El deudor cae en mora,
cuando la cosa no poda, por su naturaleza, ser hecha o entregada sino en un tiempo cierto, que ya ha
pasado, o bajo circunstancias que ya no existen. Pero en nuestro artculo se exige que este tiempo y
circunstancias hayan sido la causa determinante del contrato".
Las hiptesis previstas en el Cdigo de Luisiana se refieren a casos en que sera "materialmente imposible"
realizar la prestacin; GARCA GOYENA, al tiempo que refuerza la situacin, incluyendo la referencia a los
"motivos determinantes", atrapa de esta forma hiptesis en que es materialmente posible la ejecucin de la
prestacin, pero resulta de "inutilidad jurdica", o el retraso ocasiona grave dao al acreedor, aspecto que
fue tomado en consideracin al contratar y constituy un "motivo determinante" de la fijacin del plazo.
Dos puntos deben destacarse: 1) Hay plazo designado, o tiempo pactado; 2) el vencimiento del plazo
ocasiona grave dao al acreedor, pues haba sido un "motivo determinante".
Resulta interesante sealar que estos giros, as acuados en castellano por GARCA GOYENA, van a influir
en numerosos cdigos, que adoptaron esa frmula u alguna otra parecida; podemos mencionar, entre otros,
15
El cotejo de ambos textos permite advertir que se han cambiado algunos tiempos verbales,
y los vocablos "poca", por "tiempo", y "cosa", por "bien".
En general las modificaciones introducidas carecen de trascendencia y miran ms bien a la
bsqueda de perfeccionar la redaccin de la norma. Sin embargo puede generar alguna duda
la sustitucin de "entrega de la cosa", por entrega del "bien", en especial para aquellos que
piensan que los "bienes" son inmateriales, razn por la cual sera discutible que puedan, en
estricto rigor terminolgico, ser susceptibles de "entrega", acto cuya materialidad se
compadece mejor con las "cosas", que con los "bienes".
16
GUZMN FERRER (obra citada, p. 843), afirma que el Cdigo de 1936 tom el segundo
prrafo del artculo 509 del Cdigo civil argentino.
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el Cdigo de Vlez, artculo 509 17; el Cdigo civil uruguayo, artculo 1336 18; el de Espaa, artculo 1100 19;
Puerto Rico, artculo 105320; y Guatemala, artculo 143121.
La referencia a la "naturaleza y circunstancias de la obligacin" y al "motivo determinante", aparecen
tambin en el inciso tercero del artculo 985 del Cdigo de Panam, aunque ese cuerpo legal adhiere al
sistema de mora automtica
En lo que respecta a Cuba hasta hace pocos aos su Cdigo civil era prcticamente reproduccin del
Cdigo espaol; ahora se ha dictado en julio de 1987 un nuevo Cdigo, que entr en vigencia a comienzos
de 1988, cuyo artculo 295 ha variado ligeramente la redaccin, pero en lneas generales adopta la misma
solucin22.
3.2 PLAZO ESENCIAL.
La mayor parte de los ejemplos con que los autores suelen ilustrar esta norma, se vinculan con el "plazo
esencial", es decir con casos en los cuales vencido el plazo el cumplimiento de la prestacin resulta
materialmente imposible, o jurdicamente "intil".
17
Cdigo civil argentino (texto originario): "Art. 509.- Para que el deudor incurra en mora,
debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor, excepto en los casos
siguientes:
1) Cuando se haya estipulado expresamente que el mero vencimiento del plazo la produzca.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que la designacin del
tiempo en que deba cumplirse la obligacin, fue un motivo determinante por parte del
acreedor".
18
Cdigo civil de Uruguay: "Art. 1336.- El deudor cae en mora, sea por interpelacin judicial
o intimacin de la protesta de daos y perjuicios, sea por la naturaleza de la convencin, o por
efecto de la misma cuando en ella se establezca que el deudor caiga en mora por el solo
vencimiento del trmino".
En realidad el codificador uruguayo no habla de "motivos determinantes", utilizando en cambio
el giro "naturaleza de la convencin" que, a nuestro criterio, atiende al mismo principio.
19
Cdigo civil de Espaa: "Art. 1100.- Incurren en mora los obligados a entregar o hacer
alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extra judicialmente el cumplimiento de
su obligacin.
No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista:
1) Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente.
2) Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin de la poca en que
haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio fue motivo determinante para establecer la
obligacin.
En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple o
no se allana a cumplir debidamente la que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple
su obligacin, empieza la mora para el otro".
20
Cdigo civil de Puerto Rico: El artculo 1053 es idntico al artculo 1100 espaol.
21
Cdigo civil de Guatemala: "Art. 1428.- El deudor de una obligacin exigible se constituye
en mora por la interpelacin del acreedor".
"Art. 1430.- El requerimiento para constituir en mora al deudor o al acreedor, debe ser judicial
o notarial. La notificacin de la demanda de pago equivale al requerimiento".
22
Cdigo civil de Cuba: "Art. 295.- 1. El deudor de una obligacin vencida incurre en mora
desde que el acreedor le exija judicial o extra judicialmente su cumplimiento.
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En realidad estimamos que esta norma slo es aplicable cuando todava es posible o til ejecutar la
prestacin, por cuanto si la prestacin se torna "materialmente imposible" o ha perdido totalmente su
"utilidad", ya no ser aplicable el rgimen de la mora, sino el de la resolucin por incumplimiento, como lo
seala con acierto Osterling23.
La mora, por definicin -tal como lo hemos sealado al comenzar esta ponencia- es una situacin de
"retardo" en el cumplimiento de la obligacin, y presupone la posibilidad de ejecutar la prestacin debida. El
"incumplimiento", en los casos de mora, es slo de tipo "temporal", pero es factible realizar la prestacin,
que deber completarse con la indemnizacin de daos y perjuicios ocasionados por el retraso que ha
sufrido su ejecucin. Pero cuando la prestacin ya no puede realizarse, no hay mora, sino lisa y llanamente
incumplimiento. Es lo que sucede en las hiptesis de lo que doctrinariamente se denomina "plazo esencial",
cuyo vencimiento constituye un obstculo insalvable para la ejecucin de la prestacin debida. Verbigracia,
despus que el barco ha zarpado es imposible cargar en l las mercaderas.
Tambin el plazo es "esencial" cuando despus de su vencimiento, aunque la prestacin sea materialmente
posible, resulta jurdicamente intil para el acreedor; por ejemplo, despus de la boda, no tiene sentido que
la modista pretenda entregar el traje de novia!
Estos ltimos son los casos previstos por el artculo 1337 del nuevo Cdigo peruano, cuando se refiere a la
"mora que inutiliza la obligacin", disponiendo que "cuando por efecto de la morosidad del deudor, la
obligacin resultase sin utilidad para el acreedor, ste puede rehusar su ejecucin y exigir el pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios compensatorios". La verdad es que, con mayor propiedad, esta
previsin debera incluirse entre los casos de "incumplimiento" definitivo, y no entre los de mora, pues ya no
corresponde reclamar cumplimiento, sino resolucin del contrato e indemnizacin.
Los ejemplos que mencionamos quedan excluidos del inciso segundo del artculo 1333, que slo puede
referirse a casos en los cuales el plazo era determinante, pero no esencial.
3.3 EL PLAZO COMO "MOTIVO DETERMINANTE".
El campo de aplicacin del inciso segundo se refiere a casos en que no se ha previsto de manera expresa
que el vencimiento del plazo provocar automticamente la mora, en los que sera de aplicacin el inciso
primero, pero en los que existe inters especial por parte del acreedor de recibir la prestacin en la fecha
fijada, y el retraso, aunque genera daos moratorios, a veces muy graves, no hace imposible ejecutar la
prestacin. Por ejemplo, si yo vendo un inmueble, y estipulo que su precio me sea pagado en cuotas en
determinadas fechas, porque con ese importe debo atender las obligaciones emergentes de la compra de
otro inmueble con el que sustituyo el que enajen; los plazos de pago de esas obligacio nes dinerarias
reconocen un "motivo determinante", y si no se cumple en trmino con su pago, la mora ser automtica,
sin necesidad de interpelacin. De manera semejante, si contrato la construccin de una obra y establezco
ciertos plazos para el pago de las cuotas al constructor, que con esas sumas debe adquirir los materiales y
pagar a los obreros, esos plazos constituyen un "motivo determinante" de la obligacin y su incumplimiento
acarrea la mora sin necesidad de intimacin. Al dejarlos vencer no se incurre en "simple retraso", sino en
verdadera "mora", con todos sus efectos jurdicos, en especial la indemnizacin de los daos y perjuicios
que tal retraso ocasiona.
2. La exigencia no es necesaria, sin embargo, cuando el da de la ejecucin se ha fijado de

comn acuerdo o fue motivo determinante para establecer la obligacin.
3. El deudor moroso responde de los daos y perjuicios ocasionados al acreedor si despus de
estar en mora la prestacin se hace imposible.
4. En las obligaciones recprocas, ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple
o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados
cumple la obligacin, comienza la mora para el otro".
23
IDEM CITA 2
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La discusin se centra, como lo sealaba Salvat en la Argentina 24, y lo reiteran diversos autores peruanos 29,
en decidir si es necesario que el deudor conozca que el plazo fue un "motivo determinante", exigencia no
establecida por la norma, pero que parece resultar indispensable para que pueda prescindirse de la
interpelacin.
Prevalece la idea de que es necesario el conocimiento, aunque no se considera indispensable que tal
circunstancia haya sido elevada a la categora de "condicin expresa", sino que el juez apreciar libremente,
de acuerdo a las constancias de la causa, si el deudor saba o no que se trataba de un "motivo
determinante".
Queda, pues, en manos del juez un margen muy amplio de discrecionalidad, que puede acrecentar la
litigiosidad, pero comprendemos que resulta muy difcil elaborar una norma que prevea con exactitud los
distintos matices que pueden presentarse en la prctica y trace una lnea tajante que permita distinguir los
casos en que la fijacin del plazo ha sido "motivo determinante" 25.
4.- LA MORA Y LAS OBLIGACIONES DE DAR SUMA DE DINERO
En un siglo signado por los procesos inflacionarios, la prctica indica que uno de los campos en que se
torna insuficiente el sistema de la mora ex-persona es el de las obligaciones de dar sumas de dinero.
El constante deterioro del valor de la moneda resulta an ms grave para el acreedor en el lapso que
transcurre entre la exigibilidad de la obligacin y la constitucin en mora, en especial si ni siquiera se le
abonan intereses moratorios para compensarlo, aunque sea parcialmente, por la prdida de valor
adquisitivo que se opera con relacin a la cifra nominal adeudada. El problema se agrava, pues, si se aplica
rigurosamente el principio que hemos enunciado de que no hay mora mientras la deuda no sea "lquida", es
decir mientras no est determinada la suma de dinero debida.
El legislador peruano ha actuado con sensibilidad frente a este problema, previendo en el artculo 1334 que
"en las obligaciones de dar sumas de dinero cuyo monto requiera ser determinado mediante resolucin
judicial, hay mora a partir de la fecha de la citacin con la demanda...", de manera que el acreedor no
resulte perjudicado por el tiempo que demande a la justicia efectuar esa liquidacin; resulta suficiente, por
tanto, el reclamo judicial de que se determine el monto, para que comiencen a correr los intereses
moratorios.
Esta norma viene a completarse con lo previsto en la parte final del artculo 1985 para las obligaciones que
nacen de un hecho daoso de origen extracontractual, hiptesis en la cual ni siquiera es menester que
exista un reclamo judicial de fijacin del monto indemnizatorio, sino que los intereses legales corrern desde
la fecha en que se produjo el dao 26. En el derecho comparado encontramos muchos cdigos que
mencionan los actos ilcitos como un caso de "mora automtica" 27.La solucin del Cdigo civil peruano
parece tcnicamente ms acertada porque, en realidad, se trata ms bien de una aplicacin del principio de
"indemnizacin integral" que impone el deber de reparar a la vctima no slo el dao que directamente le
ocasion el acto ilcito, sino tambin la privacin de los bienes o valores que debieron estar en su
patrimonio, y no lo estn como consecuencia del hecho daoso. Es lgico entonces que ese rubro
indemnizatorio, que contempla la "privacin del aprovechamiento de bienes", se calcule a partir del
momento en que se produjo el dao, con independencia de la mora.
24
Raymundo M. Salvat, Obligaciones en general, 6 ed. (actualizada por Enrique V. Galli), Tea,
Buenos Aires, 1952, T. I, N 101, p. 113: "El Cdigo no exige que el deudor haya tenido
conocimiento de que la designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin, hubiese
sido un motivo determinante por parte del acreedor. Esta condicin, sin embargo, es en
nuestro concepto necesaria, porque si el deudor ignora que el plazo sealado fue un motivo
determinante para el acreedor, no puede decirse que l haya consentido tcitamente en quedar
constitudo en mora sin necesidad de requerimiento alguno".
25
Por supuesto que el problema no existe cuando se opta por el sistema de la mora
automtica, ya que en l siempre el vencimiento del plazo tendr ese efecto, sin requerir
jams interpelacin.
26
Cdigo civil de Per: "Art. 1985 El monto de la indemnizacin devenga intereses legales
desde la fecha en que se produjo el dao".
27
Cdigo italiano, artculo 1219, inciso 1; portugus, artculo 805, inciso 2, ap. b; de
Guatemala, artculo 1431, inciso 4); y de Paraguay, artculo 424 en su ltimo prrafo.
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Por otra parte, el legislador peruano, al fijar el sistema de intereses en el artculo 1242, diferencia
correctamente entre los compensatorios y los moratorios 28 previendo en el artculo 1244 que las tasas
legales sern fijadas por el Banco Central.
Se permite que las partes convengan los "intereses moratorios", pero si no lo hubiesen hecho
corresponder aplicar el inters legal 29.Creemos, sin embargo, que todas estas previsiones pueden resultar
insuficientes en perodos de inflacin aguda, sea que ella se deba a un salto brusco (por ejemplo el
"paquetazo" del ministro Salinas), o que se refleje en perodos ms prolongados, pues suele suceder que
los intereses legales moratorios fijados por el Banco Central resulten insuficientes para cubrir los daos y
perjuicios derivados de la mora. Es cierto que el legislador no puede prever estas circunstancias, pero
cuando se producen los magistrados deben comprender que enfrentan una "laguna legislativa", provocada
por un supuesto de hecho excepcional que no ha sido contemplado por la ley, que tendr que ser suplido
por aplicacin de lo previsto en el artculo VIII del Ttulo Preliminar 30, recurriendo a los principios generales
del derecho, en especial el que impone dar una solucin equitativa al conflicto, concediendo "a cada uno lo
suyo" como ya lo consagraba el Derecho Romano31. .
5.- MORA Y OBLIGACIONES DE NO HACER.
5.1 JUSTIFICACIN DOCTRINARIA.
Hace ya dos dcadas nos dedicamos a investigar este problema y publicamos algunos trabajos sobre el
tema en revistas argentinas y espaolas expuestas
Es menester recordar que la investigacin en el campo de las ciencias jurdicas tropieza con numerosas
limitaciones, surgidas de nuestra propia naturaleza humana y del hecho de que el objeto de nuestro estudio
son las relaciones sociales, sobre las que no podemos actuar a voluntad repitiendo los fenmenos cuantas
veces deseemos, como puede hacerse en las ciencias de la naturaleza 32. Por eso con frecuencia, nuestro
trabajo se basa en un nmero limitado de hiptesis de las que extraemos conclusiones valederas "para esos
casos", pero que solemos generalizar, como si no hubiese ninguna otra posibilidad fctica. Eso es,
precisamente, lo que ocurre con relacin a las obligaciones de no hacer y la mora, ya que la mayor parte de
la doctrina se ha limitado a analizar ejemplos escolsticos de obligaciones de no hacer en los que -tienen
razn- su violacin acarrea siempre el incumplimiento.
Algo semejante sucedera si en las obligaciones a plazo estudisemos nicamente aquellas que tienen
plazo esencial: extraeramos una conclusin errnea si afirmsemos que "en todas las obligaciones a
plazo" no hay mora, sino incumplimiento!
5.2 DIFERENTES TIPOS DE INACTIVIDAD.
Las prestaciones negativas, al igual que las positivas, pueden consistir en un hecho nico, de cumplimiento
instantneo, o de muy breve duracin temporal 33, como en el caso de quien se obliga a ejecutar una pieza
musical (obligacin positiva), o de quien se compromete a no asistir a un determinado acontecimiento,
reunin o espectculo (abstencin nica o instantnea).
28
Cdigo civil de Per: "Art. 1242.- El inters es compensatorio cuando constituye la

contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien.
Es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago".
29
Cdigo civil de Per: "Art. 1246.- Si no se ha convenido inters moratorio, el deudor slo
est obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el
inters legal".
30
Cdigo civil de Per: "Art. VIII.- Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por
defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del
derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano".
31
Ulpiano, Digesto 1.1.10.1, "ius suum cuique tribuere".
32
Ver nuestro "Algunos problemas vinculados con la investigacin en las ciencias jurdicas",
Revista del Notariado, Buenos Aires, N 733, p. 57 a 94, en especial captulo II, p. 58.
33
Vase A. Von THUR: "Obligaciones" (traduccin al castellano), Reus, Madrid, 1934, T. I, p.

37.
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Sin embargo, con ms frecuencia, las prestaciones negativas consisten en una abstencin continuada, que
tiene una proyeccin temporal bastante dilatada, a tal punto de que podramos hablar de esa abstencin
como de una "situacin" permanente.
Dentro de las situaciones de abstencin haremos una subdivisin, distinguiendo aquellas que tienen por
objeto la suspensin de una actividad que el sujeto realizaba de manera habitual, de las promesas de
abstencin que vienen a dar carcter jurdico a una pasividad del sujeto, que no estaba realizando la
actividad que promete no ejecutar.
Procuraremos ilustrar ambas hiptesis con algn ejemplo:
a) Un sujeto que es fumador habitual, se compromete a dejar de fumar por un mes, o por un ao; su
prestacin consiste en la suspensin de una actividad.
b) Un sujeto que nunca ha fumado, promete continuar sin fumar durante un mes, o durante un ao; o
tambin, un vecino, que no impeda el goce del panorama a su colindante, se compromete a continuar en
esa situacin de pasividad, sin alzar construcciones que obstaculicen la vista, durante un cierto perodo.
Sintetizaremos lo expuesto en los siguientes puntos34:
Prestacin nica o instantnea
Continuacin de la Obligaciones
Situaciones de inactividad del sujeto de no hacer
Pasividad permanente
Suspensin de una actividad
Cuando la obligacin de no hacer consiste en abstenerse de una sola actividad, de carcter instantneo, y
el sujeto ejecuta el acto prohibido, resulta evidente que estamos frente a una hiptesis de incumplimiento.
Este tipo de abstenciones, por su propia naturaleza, no admite la posibilidad de mora. As, por ejemplo, si
alguien se compromete a no asistir a los actos pblicos que se efectuarn el 9 de Julio, con motivo de la
celebracin de la Independencia, y concurre, podemos afirmar que ha incurrido lisa y llanamente en
incumplimiento; y lo mismo sucede si prometi no hachar un rbol, y lo tala, para mencionar el viejo ejemplo
que suele encontrarse en casi todos los libros de texto. Ni siquiera es admisible pensar en deshacer lo
hecho, y la violacin de la promesa es total.
En segundo lugar, si la obligacin contrada es de aquellas que significan continuar con la situacin de
pasividad en que se encontraba el deudor, y luego de un tiempo se ejecuta el hecho prohibido, estaremos
frente a una hiptesis de "cumplimiento parcial", donde ser necesario distinguir dos casos:
1) Al acreedor ya no le interesa que contine la abstencin, puesto que una sola violacin debe equipararse
al incumplimiento.
2) El acreedor desea continuar gozando de la abstencin, y es posible deshacer lo hecho, de manera que el
acreedor siga obteniendo la satisfaccin de su inters. Por ejemplo, si Pedro se haba comprometido a no
elevar la pared divisoria durante diez aos, para no privar a su vecino Enrique de la vista panormica, y a
los tres aos construye un muro, Enrique podr obtener la demolicin de la pared y que se mantenga el
cumplimiento de la obligacin de no hacer hasta el vencimiento del plazo.
Los ejemplos que mencionamos, correspondientes a estas dos categoras de obligaciones de no hacer, son
los que suele utilizar la doctrina para afirmar que la violacin de esas relaciones jurdicas constituye un
verdadero incumplimiento. Si la gama de las posibles abstenciones se redujese a estos casos deberamos
admitir que en las obligaciones de no hacer no existe la mora, pese a que el lector puede advertir fcilmente
que hay diferencias muy marcadas, segn que la abstencin prometida sea un hecho instantneo, o se trate
de un hecho permanente, y segn que lo hecho pueda o no destruirse.
Cuando lo hecho puede destruirse estamos frente a la categora de los cumplimientos parciales o
defectuosos, a los cuales la teora 35 y la jurisprudencia suelen aplicar por analoga el rgimen jurdico de la
34
Carlos Crdenas Quirs profundiza la idea y propone un cuadro ms completo en su trabajo

titulado "La mora del deudor en las obligaciones con prestacin de no hacer", publicado en el
Homenaje a Ulises Montoya Manfredi, Cultural Cuzco S.A. editores, Lima, 1989, p. 190.
35
Especialmente en el derecho alemn, donde suele decirse que el problema de las

"violaciones positivas del crdito" puede resolverse aplicando, ora las reglas del
incumplimiento, ora las reglas de la mora (Conf. J. W. HEDEMANN, "Obligaciones", Ed. Revista
de Derecho Privado, Madrid, 1968, N 22, II, a, p. 185, y L. ENNECCERUS: "Tratado de
Derecho civil - Obligaciones", traduccin al castellano, Bosch, Barcelona, T. II, vol. I, N 55 II, p. 281).
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mora, y ello explica el por qu ms de un autor, despus de afirmar que en las obligaciones de no hacer la
violacin significa siempre incumplimiento, propicia simultneamente la aplicacin del rgimen de la mora
automtica.Pero, nuestra afirmacin de que en las obligaciones de no hacer tambin es admisible la
situacin de mora, no se vincula en lo ms mnimo con la aplicacin extensiva del rgimen de la mora a los
casos de cumplimiento imperfecto, sino que sostenemos la existencia de hiptesis en las cuales se tipifica
perfectamente el mero retardo temporal, unido a la posibilidad de cumplimiento ntegro de la prestacin
debida. Si volvemos la vista al cuadro que hemos trazado ms arriba, advertiremos que hasta ahora slo
hemos analizado dos de las tres hiptesis que en l se hallan contenidas y que falta por considerar el caso
en que la abstencin prometida consiste en la suspensin de una actividad que desarrollaba habitualmente
el sujeto, que se obliga a "no hacer" en el futuro.
Lo curioso del caso es que esa categora, descuidada por los tratadistas al estudiar el problema de la mora
en las obligaciones de no hacer, es la que ms aplicacin tiene en la prctica de los negocios jurdicos, ya
que se suele incluir con gran frecuencia como pacto de "no concurrencia", al vender un negocio o empresa,
mientras que los ejemplos a que echa mano la doctrina, como no talar un rbol, o no concurrir a una fiesta,
suelen ser ms bien casos de gabinete, que no aparecen casi nunca en la vida normal de los negocios.
Examinemos la obligacin de no hacer competencia.
Quiz un ejemplo sea en este momento oportuno para ilustrar el problema: un comerciante emprendedor
tiene dos casas de comercio; una de ellas dedicada a la venta de artculos de goma, y la otra de ramos
generales o -como se las denomina en la actualidad- supermercado. Vende el negocio de artculos de
goma, comprometindose a entregarlo el 1 de noviembre, y a no efectuar competencia en ese ramo
durante cinco aos, a cuyo fin en la misma fecha deber suspender la venta de artculos de ese tipo en el
negocio de ramos generales que conserva en su poder.
Llegado el 1 de noviembre entrega la gomera, pero no suspende la actividad que vena realizando y
contina vendiendo neumticos y otros artculos de goma en el negocio de ramos generales, es decir: "No
comienza a cumplir la abstencin prometida".
Este incumplimiento encuadra perfectamente dentro del concepto de mora, pues a pesar de que la
prestacin no ha comenzado a ejecutarse en el momento debido, es todava posible y til para el acreedor
que se cumpla de manera ntegra, es decir que, durante los cinco aos prometidos, se abstenga de
realizarle competencia y le permita consolidar su clientela. En consecuencia, el acreedor no va iniciar una
accin de resolucin por incumplimiento y pago de daos y perjuicios, sino que reclamar que se cumpla la
abstencin prometida, ms los perjuicios moratorios.
El ejemplo demuestra con claridad que es perfectamente factible encontrar casos de mora en las
obligaciones de no hacer, aunque quizs se nos reproche -como irnicamente lo haca IHERING en su
"Jurisprudencia en broma y en serio"- que hayamos descendido a la vulgaridad de buscarlo entre los
problemas que plantea diariamente la vida real en lugar de forjarlo en el gabinete!
Nuestras investigaciones han recibido acogida favorable en la doctrina iberoamericana, pues se han
ocupado de ellas no solamente autores argentinos36, sino tambin espaoles37 y del Per38.
5.3 EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984.
El Cdigo civil peruano nada ha dicho sobre la mora en materia de obligaciones de no hacer. Su silencio,
como bien lo seala Crdenas Quirs, ha sido deliberado 39, por considerar que en este tipo de obligaciones
la realizacin de la actividad prohibida entraa lisa y llanamente incumplimiento, y no mora, como surge
36
Ver Mariano Gagliardo: "La mora en el derecho civil y comercial", Abeledo - Perrot, Buenos
Aires, 1979, p. 21 y 22; Ernesto Clemente Wayar: "Tratado de la mora", Abaco, Buenos Aires,
1981, 86, p. 537 a 543; y la tesis doctoral de Ren A. Padilla: "La mora en las obligaciones",
Astrea, Buenos Aires, 1983, 76, p. 172 a 177.
37
Ver Jos Ignacio Cano: "La mora", Edersa, Madrid, 1978, p. 18 y 19; Juan Gmez Calero:
"Contratos mercantiles con clusula penal", Civitas, Madrid, 1983, p. 143; y Francisco Jordano
Fraga: "La responsabilidad contractual", Civitas, Madrid, 1987, en especial p. 472 y 473 en
notas 85 y 86.
38
En primer lugar Carlos Crdenas Quirs: "La mora en obligaciones con prestacin de no
hacer", Revista del Foro, Lima, 1988, N 1, p. 133 y ss.; y "La mora del deudor en las
obligaciones con prestacin de no hacer", en Homenaje a Ulises Montoya Manfredi, Cultural
Cuzco S.A. editores, Lima, 1989, p. 186 y ss.; y con posterioridad Ral Ferrero Costa (citado
por Carlos Crdenas): "Curso de las obligaciones", 1 ed., Cultural Cuzco S.A. editores, Lima,
1987, p. 69.
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implcitamente de la remisin contenida en el artculo 1160 ya que las normas all mencionadas tratan de
imposibilidad de cumplimiento, y de inejecucin culposa de la obligacin. Sin duda ello refleja el
pensamiento del Presidente de la Comisin que se encarg del estudio y revisin del Cdigo, don Felipe
Osterling Parodi, quien ha expresado de manera terminante:
"La mora es ajena a las obligaciones de no hacer. En estos casos la simple accin del deudor viola la
obligacin y no es necesario, por consiguiente, que el acreedor le recuerde que debe abstenerse de
actuar40".Interpretando estas normas Crdenas Quirs, a pesar de tener el convencimiento personal de que
es posible se den hiptesis de mora en algunas obligaciones de no hacer, llega a la conclusin de que la
expresa exclusin de la posibilidad de aplicar el segundo prrafo del artculo 1154 41, por determinarlo as la
remisin, hace que "el Cdigo peruano descarte la mora del deudor en las obligaciones con prestaciones de
no hacer.
Por nuestra parte no estamos seguros de que as sea. La ley se independiza de la voluntad del legislador, y
debe interpretarse por lo que expresan sus propias normas, y no por lo que haya sido el pensamiento ntimo
de uno de sus coautores, contradicho con frecuencia por los textos vigentes.
Advirtase que la falta de remisin al segundo prrafo del artculo 1154 no puede tener los efectos que se
pretende darle, pues esa norma se refiere en definitiva a la imposibilidad de cumplimiento y, como bien lo
ensea el propio Osterling Parodi, imposibilidad de cumplimiento y mora son incompatibles por definicin.
En todo caso se habra excluido de las reglas del incumplimiento a algunas situaciones de retardo en las
obligaciones de no hacer, es decir que la norma abrira las puertas a la mora en estas relaciones jurdicas,
con un efecto diametralmente opuesto al que se propuso su redactor!
En realidad el silencio del legislador permitir al juez resolver la cuestin que se le someta por aplicacin de
leyes anlogas, o de los principios generales del derecho, y si se enfrenta con una obligacin con
prestaciones de no hacer en la cual el retardo en cumplirla no impide que el acreedor obtenga todava
satisfaccin de sus intereses por medio del sometimiento del deudor a la inactividad prometida, aunque sea
en forma demorada, el juez no deber resolver el caso aplicando las normas del incumplimiento, sino que
tendr que aplicar los principios que rigen la mora del deudor, ordenando al moroso que cumpla la
abstencin debida.
CAPTULO TERCERO
LA MORA DEL ACREEDOR
1.- MORA DEL ACREEDOR.
Al lado de la mora del deudor puede presentarse la mora del acreedor. El deudor no slo tiene el deber de
pagar sino tambin el derecho a hacerlo; venciendo cualquiera infundada oposicin del acreedor y
derivando determinada responsabilidad para el acreedor.
En buena cuenta, el Cdigo nacional atiende lo relativo a dicha mora accipiendi en la figura de la
consignacin (arts. 1258 a 1263) (*). Sin perjuicio de lo que oportunamente digamos en atinencia a la
consignacin, por razn de sistemtica nos referiremos a continuacin de haber tratado de la mora solvendi,
a la del acreedor.
La primera cuestin que se plantea es determinar cundo se produce la mora accipiendi. Para un primer
sistema, puede considerarse que sobreviene desde que el deudor hace ofrecimiento de pago. Para un
segundo sistema, desde que tiene lugar la consignacin de lo debido. En relacin a la ley peruana, este
segundo sistema podra parecer que debiese ser el aplicable, ya que el art. 1258 [art. 1251 del C.C. 1984]
se refiere exclusivamente al ofrecimiento de pago como mero antecedente de la consignacin. Se declara el
efecto que sta genera, pero no se dice si el simple ofrecimiento acarrea alguna consecuencia en lo que
respecta a las relaciones inter partes.
39
Ver Carlos Crdenas Quirs, trabajo citado, Revista del Foro, p. 140 a 142.
40
Felipe Osterling Parodi: "La mora del deudor", Themis, 2 poca, N 8, p. 56.
41
Cdigo civil de Per: "Art. 1154.- Si la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, su
obligacin queda resuelta, pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, si la
hubiere, sin perjuicio de su derecho de exigirle el pago de la indemnizacin que corresponda.
La misma regla se aplica si la imposibilidad de la prestacin sobreviene despus de la
constitucin en mora del deudor".
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En el derecho francs, que no legisla especialmente la mora accipiendi y s se ocupa de la consignacin en

trminos parecidos al Cdigo nacional, el mero ofrecimiento de pago es tomado en cuenta cuando reviste
un carcter de oferta real. Pero entre los autores franceses hay discrepancias en cuanto a considerar si slo
la oferta real, sin consignacin, es bastante para poner en mora al acreedor. Consecuentemente, de primera
intencin sera de aseverar que dentro de nuestra legislacin el mero ofrecimiento no sea suficiente para
hacer surgir la mora accipiendi; mucho ms cuanto que la oferta real, por sus caractersticas propias, ofrece
en forma ms acreditativa la intencin del deudor de cumplir con su obligacin, que el mero ofrecimiento
[Ver arts. 1251 y 1338 del C.C. 1984].
No obstante lo anterior, puede prosperar criterio distinto, esto es, que el mero ofrecimiento de pago genera
la mora creditoris. En efecto, el numeral 1258 [art. 1251 del C.C. 1984] indica que mediante la consignacin
el deudor se libera. Antes de la misma, la liberacin no se produce. Bien. Pero esto no tiene por qu
significar que entretanto no se puedan producir otras consecuencias, que sin significar la liberacin del
deudor, comportan, empero, ventajas para l y perjudican a la otra parte, como la purga de la mora solvendi
y el quedar constituido en mora el sujeto activo de la obligacin. El sujeto pasivo no queda liberado en
cuanto a la prestacin misma, ya que no ha existido pago, una de cuyas modalidades es la consignacin;
pero el mero ofrecimiento debe ser suficiente para trasladar toda la responsabilidad consiguiente de la
tardanza en la solutio, al acreedor.
Como entre los dos criterios es preferible el que hace que el ofrecimiento de pago baste para constituir en
mora al acreedor, nuestra tesis, en el sentido antes propuesto, creemos deba prevalecer en lo que se refiere
a la interpretacin en este punto del Cdigo nacional [Ver arts. 1251 y 1338 del C.C. 1984].
Es un defecto de ste no ocuparse de la mora del acreedor como cosa aparte de la consignacin. Esta
ltima significar, como un verdadero pago, la liberacin del deudor; pero antes de la consignacin deben
producirse determinadas consecuencias, favorables al deudor y adversas al acreedor, desde que existe un
ofrecimiento vlido de pago, es decir, desde que deba considerarse que ha sobrevenido la mora del
acreedor. Una cosa es la liberacin completa del deudor, por el pago, del cual la consignacin es una forma,
y otra cosa es una serie de efectos relacionados con la obligacin, aun antes de que sta se verifique, los
cuales pueden y deben sobrevenir por la resistencia injustificada del acreedor a admitir el pago ofrecido (por
ejemplo, la cesacin de intereses contra el deudor, lo referente a la prestacin del riesgo y del peligro).
Por lo dems, la consignacin slo puede obrar tratndose de obligaciones de dar. Qu ocurrir en las de
hacer? Cmo podr el deudor doblegar la indebida negativa del acreedor, que no presta su cooperacin
para que aqul pueda liberarse, cumpliendo con la prestacin? Se ve que urga tratar de la mora creditoris.
sta representa el principio de que la obligacin no puede seguir siendo considerada como un mero deber
para una parte y un mero derecho para la otra, sino que tambin exige del pretensor determinados deberes,
impuestos por un principio de solidaridad contractual; debiendo en tal sentido colaborar a fin de que el
deudor se libere. De otra suerte, no se acatara la regla fundamental de que las convenciones deben
cumplirse de buena fe.
Cules son los efectos de la mora del acreedor? Schaeffer y Wiefels resumen tales efectos en los
siguientes trminos: la responsabilidad del deudor disminuye. 1) Slo responde por dolo o culpa grave; 2)
queda desobligado de pagar inters en deudas de dinero productivas del mismo; 3) slo debe restituir los
frutos realmente percibidos. Tratndose de obligaciones genricas, el riesgo y el peligro se trasladan al
acreedor. 4) Pero a este respecto es presupuesto que el deudor haya separado una cosa individual dentro
del gnero de que se trate y la haya ofrecido en forma adecuada al acreedor; 5) tratndose de una
obligacin en especie, el riesgo se traslada al acreedor con el surgimiento de la obligacin, desde que el
deudor resulta liberado de la prdida de la cosa, conforme al art. 275, si ella es fortuita.
En seguida dichos autores indican cmo puede el deudor hacer el ofrecimiento de la cosa materia de la
prestacin.
Otro efecto que los autores citados indican con respecto a la mora del sujeto activo de la obligacin, es el
derecho del deudor de demandar por los gastos efectuados, por razn del ofrecimiento y la conservacin
entre tanto de la cosa; pero no teniendo derecho a resarcimiento por razn de perjuicios a l sobrevenidos,
por causa de la mora del acreedor.
La mora del deudor supone culpa en l mismo? El Cdigo patrio indica (art. 1256) [art. 1336 del C.C. 1984]
que el deudor se podr sustraer a la responsabilidad propia de la mora (daos y perjuicios), probando que
ha incurrido en mora sin culpa de su parte.
Saleilles sobre el punto ha escrito lo siguiente: "a estas condiciones de hecho de la mora hay que agregar
una condicin personal al deudor: la culpa; y esta exigencia est de acuerdo con los principios, ya que la
mora es un retardo imputable al deudor. Es preciso, pues, que derive de una culpa; de donde la
consecuencia de que el deudor podr librarse de los efectos de la mora probando el caso fortuito.
Igualmente, como lo indica la Exposicin de Motivos del Proyecto sobre el art. 245, es la teora indiscutible
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de nuestro Cdigo Civil. se no es el criterio adoptado por el Cdigo Federal. ste, para ciertos efectos de
la mora, en lo que se refiere por ejemplo a los intereses moratorios, los hace depender del solo hecho de la
mora sin permitir ninguna justificacin al deudor; est sobrentendida a este respecto una especie de
obligacin de garanta estipulada para los casos de retardo; esto ha parecido de una gran significacin
prctica. Pero el Proyecto ha tenido razn desde el punto de vista de la lgica jurdica, al no admitir esta
violacin de los principios. Resta saber, ciertamente, si la lgica jurdica no habra debido ceder frente a
otras consideraciones de utilidad prctica.
1.1 CONCEPTO.
No solamente el deudor puede caer en mora, sino tambin el acreedor. Esta situacin se presenta cuando
obstaculiza el cumplimiento de la obligacin, sea negndose a recibir el pago de lo que se le debe, sea
omitiendo la cooperacin que el deudor necesita para ejecutar su prestacin; como ejemplo de conductas
exigibles al acreedor podemos mencionar el que debe encontrarse presente en el lugar de pago, para
recibirlo; o bien, tiene que hacer la eleccin, cuando le corresponda, en las obligaciones alternativas; en
otros casos debe impartir las instrucciones a que ha de sujetarse el deudor en el cumplimiento de su
obligacin, especialmente en las obligaciones de hacer (color de pintura a emplear en las paredes, tono de
las puertas, etc.); o, incluso, prestar su colaboracin personal posando para el artista que debe ejecutar su
retrato42.
Cuando el acreedor no presta la colaboracin debida, dificulta el cumplimiento de la prestacin y la ley
concede al deudor los medios legales tendientes a obtener esa cooperacin y constituir en mora al acreedor
renuente.
Esta materia, conocida por la doctrina como "mora accipiendi", por oposicin a la mora del deudor, o
"solvendi", suele ser tratada junto con lo relativo al pago; as lo hace WINDSCHEID en Alemania, y
BIBILONI en su Anteproyecto de Reformas al Cdigo civil argentino. Nosotros pensamos que debe tratarse
junto con la mora del deudor, en la parte correspondiente a las obligaciones en general, camino que ha
seguido el nuevo Cdigo civil peruano, dedicndole los artculos 1338 a 1340.
El Derecho Comparado nos muestra que en los sistemas que establecen la interpelacin para constituir en
mora al deudor, es frecuente que no se legisle la mora del acreedor, ya que la aplicacin analgica de estos
preceptos lleva a la conclusin de que, por su parte, para constituir en mora al acreedor habr que
interpelarlo, ofrecindole el pago. Se opera as el juego armnico del mismo principio, tanto para el deudor
como para el acreedor.
Pese a ello, es conveniente -cualquiera sea el sistema de mora adoptado para el deudor- que se incluyan
normas que regulen expresamente la mora del acreedor. As lo entendi ya en 1936 el legislador peruano
que en la "Exposicin de Motivos" expresaba:
"El Proyecto contempla la mora del acreedor, la del deudor, la mora bilateral y su posible compensacin".
Entendemos, sin embargo, que ese propsito no se concret en aquella oportunidad, pues los artculos
1258 y siguientes del mencionado cuerpo legal se limitan a regular el pago por consigna cin, como facultad
del deudor frente a la actitud morosa del acreedor. Este mtodo, empleado por muchas legislaciones, es a
nuestro criterio insuficiente, pues el pago por consignacin slo es procedente cuando se trata de la
ejecucin de la prestacin debida, frente a la negativa del acreedor de recibirla; pero, qu puede hacer el
deudor cuando la conducta omisiva del acreedor se reduce a la falta de colaboracin en la ejecucin de
otras actividades previas, como la falta de provisin de materiales, o el no brindar acceso al lugar en que
deben efectuarse los trabajos? En estos casos no podemos imaginar una "consignacin", ni tan siquiera el
juego de intimaciones que se prev en algunos sistemas para las obligaciones de dar cosas indeterminadas
a eleccin del acreedor 60.El legislador peruano, para suplir esta falencia, ha includo una frase en la nueva
redaccin dada al artculo 1252, habilitando la "consignacin" por va de un ofrecimiento judicial "cuando el
acreedor no realiza los actos de colaboracin necesarios para que el deudor pueda cumplir la que le
compete" 61.El Cdigo de 1984 ha avanzado por este camino, como ya lo hemos dicho, dedicando a la mora
del acreedor tres artculos, en los cuales se caracteriza primero la figura, y luego se fijan sus efectos.
Veamos, pues, lo que dispone el artculo 1338:
"El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida o no
cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin".
42
Algunas de estas conductas omisivas del acreedor estn contempladas en el inciso segundo
del nuevo texto del artculo 1251 del Cdigo civil peruano, en materia de pago por
consignacin, que reproducimos en nota ms adelante.
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Se contempla primeramente la falta de colaboracin en las obligaciones de dar, que resulta de la negativa
del acreedor a recibir la cosa, cuya entrega le ha sido ofrecida; en segundo lugar prev la hiptesis de
omisin de aquellos deberes secundarios de conducta a que hacamos referencia ms arriba, es decir los
hechos previos, sin los cuales el deudor no est en condiciones de ejecutar la prestacin debida;
verbigracia, proveer materiales al contratista de una obra; habilitarle el acceso al lugar en que ella debe
realizarse; posar para el artista que debe pintar un retrato; etc.
Estimamos que la culpa es tambin un elemento de la mora crediticia; en efecto, la norma que hemos
reproducido hace referencia a la negativa de aceptar la prestacin sin motivo legtimo. Esta opinin es
compartida en la doctrina peruana por Osterling Parodi y Castillo Freyre, quienes afirman de manera
terminante: Creemos firmemente que la culpa es requisito indispensable para que haya mora del
acreedor43. En efecto, si el acreedor por causas que no le son imputables no puede prestar la colaboracin
debida, no podr considerrselo moroso, pero ello no obsta a que el deudor que desea liberarse de la
obligacin pueda recurrir tambin en estas hiptesis al pago por consignacin 44.
Nada prev el Cdigo, en cambio, sobre la forma de constituir en mora al acreedor, aunque esta omisin no
tiene mucha importancia, pues atento que el rgimen adoptado por el derecho peruano para la mora del
deudor es el de la mora "ex persona", una interpretacin analgica nos permite llegar a la conclusin de que
ser menester el mismo procedimiento para lograr la mora del acreedor; vale decir, el deudor deber intimar
al acreedor a que reciba la prestacin, o a que colabore realizando los actos preparatorios que resultan
indispensables para que se llegue al cumplimiento.
Pero, aceptado que la intimacin que realiza el deudor es el mecanismo adecuado para provocar la mora
del acreedor, debemos preguntarnos si esta interpelacin ser en todos los casos suficiente. La respuesta
negativa se impone, porque de nada sirve "ofrecer" una prestacin, si el ofrecimiento no es serio, lo que
sucede, por ejemplo, cuando el deudor no se encuentra en condiciones de cumplir la prestacin ofrecida45.
1.2 EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR.
A partir del momento en que se constituye en mora al acreedor quedan a su cargo los riesgos de prdida,
deterioro o imposibilidad de cumplimiento de la prestacin debida, salvo que estas circunstancias se
produjeren por dolo o culpa del deudor se limita a hablar de "imposibilidad", pero es indudable que si el
acreedor es moroso, esta circunstancia tambin coloca a su cargo los riesgos por los deterioros que sufra la
cosa o los menoscabos (artculo 1340)46.
En realidad la norma del Cdigo civil peruano y limitaciones de cualquier tipo que se produzcan en las
obligaciones de hacer o no hacer. Lo dispuesto en el artculo 1340 resulta concordante con la previsin
contenida en el ltimo prrafo del artculo 1140, que exime al deudor de pagar el valor del bien cierto debido,
cuando el acreedor ha sido constitudo en mora 67, y tambin con las normas de los artculos 1568 y 1569,
en materia de compraventa, para los casos en que el comprador no recibe la cosa 47.
43
Ver Felipe OSTERLING PARODI y Mario CASTILLO FREYRE, Tratado de las obligaciones, T.
XIV, p. 2300.
44
En forma coincidente OSTERLING PARODI y CASTILLO FREYRE, expresan: Resulta claro que
no hay mora sin culpa, pero que s puede haber consignacin sin que haya mediado culpa del
acreedor, obra citada, p. 2332.
45
Vemos as, por ejemplo, que el artculo 428 del Cdigo de Paraguay dispone en su parte final
que aunque el deudor interpele al acreedor, no provocar su mora si "no pudiese ejecutar el
pago en esa oportunidad", solucin correcta, pues el ofrecimiento de pago para producir el
efecto jurdico de constituir en mora al acreedor, debe ser un ofrecimiento serio y no una mera
expresin verbal de buenas intenciones.
46
Cdigo Civil de Per: "Art. 1340.- El acreedor en mora asume los riesgos por la imposibilidad
de cumplimiento de la obligacin, salvo que obedezca a dolo o culpa inexcusable del deudor".
47
Cdigo Civil de Per: "Art. 1568.- En el caso del artculo 1567 el riesgo de prdida pasa al
comprador antes de la entrega de los bienes si, encontrndose a su disposicin, no los recibe
en el momento sealado en el contrato para la entrega".
"Art. 1569.- En el caso de compraventa de bienes por peso, nmero o medida, se aplicar el
artculo 1568 si, encontrndose los bienes a su disposicin, el comprador no concurre en el
momento sealado en el contrato o determinado por el vendedor para pesarlos, contarlos o
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Sin embargo, no podemos dejar de sealar que existe una aparente contradiccin entre las normas que
hemos reseado -que a nuestro entender son las que prevalecen- y el artculo 1251, que parece exigir que
al ofrecimiento de pago se sume la consignacin de la cosa debida para liberar de responsabilidad al
acreedor 69.Entendemos que una adecuada correlacin de estas normas debe llevar a las siguientes
conclusiones:
a) el ofrecimiento de pago, o la correspondiente intimacin de que se cumplan las conductas de
colaboracin debidas por el acreedor, lo coloca en situacin de mora, pero la obligacin todava existe;
b) durante la mora del acreedor los riesgos de prdida o deterioro de la prestacin estn a su cargo;
c) la mora del acreedor abre camino a la posibilidad de consignar;
d) la consignacin vlidamente efectuada libera totalmente al deudor y extingue la obligacin.
Un segundo efecto de la mora del acreedor, como lo prev el artculo 1339, es que deber indemnizar al
deudor los daos que le origine su actitud. Esta indemnizacin comprender tanto los gastos originados por
el ofrecimiento de pago inaceptado, como los que pueda acarrear la guarda y cuidado de la cosa debida,
como se prev expresamente en algunos cdigos. .Advertimos que las previsiones sobre los "efectos" de la
mora del acreedor en el Cdigo peruano son escasas; a diferencia de otros cdigos nada se ha previsto, por
ejemplo, respecto a los lmites que puede tener la restitucin de productos cuando un tercero los hubiese
separado o percibido sin culpa del deudor; ni tampoco respecto a los intereses compensatorios, aunque
estimamos que ellos deberan suspenderse si a la interpelacin se agrega la consignacin de la suma
debida.
Finalmente digamos que tampoco se regula la forma en que el acreedor puede poner fin a su situacin de
mora; estimamos que, por aplicacin de principios generales, el acreedor que cese en su actitud omisiva y
ofrezca la colaboracin necesaria con relacin a los deberes secundarios de conducta, o reclame el
cumplimiento mostrndose dispuesto a recibir el pago, pondr de esta manera fin a su estado de mora.
Creemos que en una futura reforma legislativa sera conveniente contemplar estos problemas que, por el
momento, carecen de una regulacin expresa.
CONCLUSIONES
1) El Cdigo civil peruano de 1984 ha mantenido su adhesin al sistema de la mora ex persona.
2) El legislador, procediendo con acierto, ha ampliado las excepciones al principio de la intimacin (nuevos
incisos 3 y 4 del artculo 1333).
3) La excepcin del inciso 2 del artculo 1333, que alude a los "motivos determinantes" del plazo de
cumplimiento, no incluye los casos de "plazo esencial", en los que no hay mora sino incumplimiento
definitivo.
4) Esta excepcin fue incorporada ya en el Cdigo de 1936, que tom como modelo el artculo 509 del
Cdigo de Vlez Srsfield, y tiene como fuente remota el Proyecto de Garca Goyena; ella contribuye a dar
fisonoma propia a un grupo de cdigos iberoamericanos.
5) Para que funcione la excepcin del inciso 2 del artculo 1333 es menester que el deudor conozca o deba
conocer los "motivos determinantes" del plazo de cumplimiento.
6) El curso de los intereses en el resarcimiento de daos extracontractuales (artculo 1985), obedece al
principio de la reparacin integral, por lo que resulta ajeno al sistema de la mora.
7) En algunas hiptesis de obligaciones de no hacer, en especial cuando se trata de conductas omisivas
continuadas, puede existir mora en el cumplimiento, y es justo y correcto que en esos casos el juez ordene
la suspensin de la actividad prohibida.
8) El silencio legislativo sobre la posibilidad de mora en las obligaciones de no hacer no es obstculo para
que la doctrina y la jurisprudencia llenen esa laguna y apliquen el sistema de la mora, que en el derecho
peruano se lograr mediante intimacin.
9) El Cdigo de 1984 ha dado un paso adelante al legislar sobre mora del acreedor, que comprende no slo
los casos en que no se recibe la prestacin, sino tambin la falta de colaboracin o ayuda al deudor en las
etapas previas al cumplimiento.
10) Sera conveniente, en una reforma legislativa, determinar de manera expresa que es menester la
intimacin para constituir en mora al acreedor, y regular con ms detalle los efectos de esta situacin
moratoria y la forma de purgarla.
BIBLIOGRAFA:
medirlos, siempre que se encuentren a su disposicin".
www.monografias.com
a) Enrique Prieto. Teora General de las Obligaciones. Editora Jurdica de Chile 1959.
b) Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre, Tratado de las Obligaciones, t. XIV.
c) Felipe Osterling Parodi. Cdigo Civil Exposicin de Motivos y Comentarios. Derecho de las
Obligaciones. Tomo V Compiladora Delia Revoredo de Debakey 1985.
d) Gustabo Palacio Pimental. Compendio de Derecho Civil Peruano. Editora y Distribuidora de Libros
Huallaga. E.I.R.Ltda. 1ra edicin 1991.
e) Jos Len Barandiaran. Comentarios al Cdigo Civil Peruano. Tomo II Derecho de Obligaciones.
Brandon M. Olivera Lovon
brand_olilov@hotmail.com

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La mora en el Cdigo Civil peruano

Ver el apartado II de nuestro trabajo: "Incumplimiento y mora en las obligaciones de no

Ver "Exposicin de Motivos", reproducida en obra y lugar citados en nota anterior.

2. La exigencia no es necesaria, sin embargo, cuando el da de la ejecucin se ha fijado de

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